Глава V. Система правового регулирования инвестиций в Российской Федерации

 

Анализ действующей в Российской Федерации нормативной базы в области экономических и финансовых отношений, а также основных направлений и тенденций процесса создания новых элементов этой базы позволяет установить, что в этих направлениях имеют место существенные проблемы.

Как правило, они проявляются в недостаточно высокой эффективности экономико-правовых норм, т.е. в ситуациях, когда эти нормы, несмотря на их существование и определенный характер, либо игнорируются или не действуют де-факто, либо в ситуациях, когда применение этих норм затруднено в силу их недостаточной конкретности или противоречия с другими, регулирующими те же правоотношения, нормами.

Кроме того, в условиях становления и широкомасштабного развития в Российской Федерации предпринимательской деятельности как основы экономического базиса развитой экономической, социально-политической государственной системы, на первый план вышли проблемы государственно-правового регулирования юридического режима предпринимательской деятельности, основными чертами которого и в то же время областями потенциальных проблем, являются: 1) гарантированная законом свобода форм и методов хозяйствования; 2) свободное определение направлений хозяйственной деятельности; 3) самостоятельность в выборе контрагентов, распоряжении средствами, имуществом, прибылью; 4) ответственность субъектов предпринимательской деятельности за соблюдение соответствующих нормативно-правовых актов; 5) государственная поддержка и защита субъектов предпринимательской деятельности; 6) возможность юридической защиты интересов и прав таких субъектов.

Условием успешного развития предпринимательской деятельности в России и обеспечения государственных гарантий этой деятельности также является правильное применение совокупности различных юридических норм как частного, так и публичного права, регламентирующих построение экономических и финансовых отношений.

Развитие экономической и, в том числе, инвестиционно-финансовой деятельности в России обусловливает появление большого числа правовых норм, эту деятельность регулирующих. К 2000-2001 гг. стала очевидной множественность правовых актов в этих сферах.

Прежде всего речь идет о законах, которые должны конкретизировать и развивать соответствующие положения ГК РФ. На федеральном уровне действуют законы об акционерных обществах, о рынке ценных бумаг, о защите прав инвесторов на рынке ценных бумаг, об иностранных инвестициях, об инвестициях в форме капитальных вложений, о конкуренции на рынке финансовых услуг и др. Интенсивно развивается и соответствующее законодательство субъектов РФ. Многие отрасли законодательства РФ содержат институты, акты и нормы, посвященные экономической и инвестиционной деятельности, особенно полно они представлены в гражданском и хозяйственном законодательстве. Их немало и в финансовом, трудовом, административном, конституционном законодательстве, причем в этом направлении развивается не только материальное, но и процессуальное право.

Даже в правовых областях, регулирующих социально-политическую сферу, есть нормы о предпринимательской деятельности (например, право осуществлять ее при соблюдении соответствующих условий предусмотрено для таких субъектов, как некоммерческие организации, общественные объединения, образовательные учреждения). Также в регулировании экономических отношений должны всесторонне использоваться нормы международного права, действующие на территории России (договоры и соглашения по экономическим и инвестиционным вопросам).

Одним из важнейших элементов нормативно-правового регулирования хозяйственной жизни страны в сегодняшних российских условиях является совокупность норм, регулирующих инвестиционные процессы и деятельность инвесторов. Ввиду большой значимости инвестиционных процессов для развития экономической и социальной сфер государства, нормы различных отраслей права, имеющие отношение к инвестиционной деятельности, приобретают особое значение: от их наличия, содержания и правильного применения зависят темпы и направления развития инвестиционного потенциала государства.

Вместе с этим в сегодняшних условиях в сфере нормативного регулирования инвестиционных процессов и деятельности инвесторов имеется целый ряд проблем, в связи с чем перед специалистами в области права и экономики стоят задачи всемерного совершенствования правовых норм и практики их применения.

Инвестиционная деятельность и инвестиционные процессы представляют собой особое экономическое и правовое явление, выполняющее роль одного из определяющих факторов социального, экономического и политического роста регионов и государства в целом. Общественная значимость инвестиционной деятельности состоит в том, что необходимым звеном рыночного механизма является возможность обеспечения свободного движения финансовых средств между субъектами рынка в направлении их более эффективного использования (т.е. возможность перетекания капиталов из сфер, где они имеют невысокую рентабельность, в сферы с более высокой рентабельностью). Существование подобной системы является условием нормального функционирования механизмов рыночного регулирования производства и сбыта товаров и услуг. Основным же способом практической реализации такого движения капиталов являются процессы вложения имеющихся средств юридическими, физическими лицами, государством в хозяйственные объекты, различные активы и имущество, ценные бумаги и новые виды деятельности - т.е. инвестиционные процессы и инвестиционная деятельность.

Общеправовой основой системы российского законодательства, регулирующей инвестиционную деятельность как имущественные отношения равноправных сторон (физических и юридических лиц) и как одну из разновидностей предпринимательской деятельности в целом, является гражданское законодательство; ее центральное звено - ГК РФ, определяя основные начала и принципы российского гражданского законодательства, установил следующее (ст. 1 ГК РФ):

- гражданское законодательство основывается на признании равенства участников регулируемых им отношений, неприкосновенности собственности, свободы договора, недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав, обеспечения восстановления нарушенных прав, их судебной защиты;

- граждане (физические лица) и юридические лица приобретают и осуществляют свои гражданские права своей волей и в своем интересе. Они свободны в установлении своих прав и обязанностей на основе договора и в определении любых не противоречащих законодательству условий договора;

- гражданские права могут быть ограничены на основании федерального закона и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства;

- товары, услуги и финансовые средства свободно перемещаются на всей территории Российской Федерации;

- ограничения перемещения товаров и услуг могут вводиться в соответствии с федеральным законом, если это необходимо для обеспечения безопасности, защиты жизни и здоровья людей, охраны природы и культурных ценностей.

Статья 2 ГК РФ устанавливает, что гражданское законодательство определяет правовое положение участников гражданского оборота, основания возникновения и порядок осуществления права собственности и других вещных прав, исключительных прав на результаты интеллектуальной деятельности (интеллектуальной собственности), регулирует договорные и иные обязательства, а также другие имущественные и связанные с ними личные неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников.

Участниками регулируемых гражданским законодательством отношений являются граждане и юридические лица. В регулируемых гражданским законодательством отношениях могут участвовать также Российская Федерация, ее субъекты и муниципальные образования.

Гражданское законодательство регулирует отношения между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием, исходя из того, что предпринимательской является самостоятельная, осуществляемая на свой риск деятельность, направленная на систематическое получение прибыли от использования имущества, продажи товаров, выполнения различных видов работ или оказания услуг лицами, зарегистрированными в этом качестве в установленном законом порядке.

При этом правила, установленные гражданским законодательством, применяются к отношениям с участием иностранных граждан, лиц без гражданства и иностранных юридических лиц, если иное не предусмотрено федеральным законом.

Неотчуждаемые права и свободы человека и другие нематериальные блага защищаются гражданским законодательством, если иное не вытекает из существа этих нематериальных благ.

К имущественным отношениям, основанным на административном или ином властном подчинении одной стороны другой, в том числе к налоговым и другим финансовым и административным отношениям, гражданское законодательство не применяется, если иное не предусмотрено законодательством.

Это означает, что наряду с нормами ГК РФ деятельность инвесторов на территории Российской Федерации регламентируют также нормы административного законодательства, устанавливающие порядок и процедуру государственной регистрации коммерческих организаций с иностранными инвестициями и иных организационно-правовых форм инвестиционной деятельности, а также общие принципы и порядок фискально-надзорных и иных взаимоотношений отечественных и иностранных инвесторов с государством и уполномоченными на то федеральными органами исполнительной власти, органами власти субъектов РФ и муниципальными органами.

К законодательным актам такого рода можно отнести, например, федеральные законы "О конкуренции и ограничении монополистической деятельности на товарных рынках" от 22 марта 1991 г. N 948-1*(92), "О естественных монополиях" от 17 августа 1995 г. N 147-ФЗ*(93), "О рекламе" от 18 июля 1995 г. N 108-ФЗ*(94) и ряд других законодательных актов, а также указы Президента РФ и постановления Правительства РФ, регламентирующие, например, порядок лицензирования отдельных видов хозяйственной деятельности, порядок и процедуру государственной регистрации коммерческих организаций и другие нормативные правовые акты.

Одной из разновидностей административно-правового регулирования отношений государства с иностранными инвесторами как субъектами предпринимательской внешнеэкономической деятельности является также система регулирования правового режима пересечения таможенной границы Российской Федерации.

Установленные в рамках этого режима порядок и правила определяются Таможенным кодексом РФ от 28 мая 2003 г. N 61-ФЗ*(95), Законом РФ от 21 мая 1993 г. N 5003-1 "О таможенном тарифе"*(96), указами Президента РФ и постановлениями Правительства РФ и рядом подзаконных ведомственных нормативных актов в данной сфере.

Финансовые отношения государства с иностранными инвесторами, носящие надзорный и фискальный характер применительно к различным видам и формам деятельности иностранных инвесторов на территории Российской Федерации, регулируются российским налоговым законодательством, если иной порядок налогообложения не предусмотрен международно-правовыми договорами Российской Федерации с иностранными государствами по вопросам налогообложения.

К законодательным актам в данной сфере относится и Налоговый Кодекс Российской Федерации (далее - НК РФ).

Статьей 5 Закона об инвестиционной деятельности были провозглашены равные права всех инвесторов (в том числе и иностранных) на осуществление инвестиционной деятельности в Российской Федерации. При этом не запрещенные законодательством формы вложения имущества и имущественных прав в объекты инвестиционной деятельности признаются неотъемлемым правом инвестора, охраняемым законом и гарантированным государством.

Вместе с тем субъекты инвестиционной деятельности обязаны:

- соблюдать нормы и стандарты, порядок установления которых определяется законодательством Российской Федерации;

- выполнять требования государственных органов и должностных лиц, предъявляемые в пределах их компетенции.

Участники инвестиционной деятельности, выполняющие соответствующие виды работ, должны иметь лицензию или сертификат на право осуществления своей деятельности. Перечень таких работ и порядок выдачи лицензий и сертификатов устанавливаются Правительством РФ и органами исполнительной власти субъектов РФ в пределах их компетенции.

Основным правовым документом, регулирующим партнерские, хозяйственные и другие взаимоотношения субъектов инвестиционной деятельности, является договор (контракт) между ними.

Заключение договоров (контрактов), выбор партнеров, определение обязательств, любых других условий хозяйственных взаимоотношений, не противоречащих законодательству РФ, является исключительной компетенцией самих субъектов инвестиционной деятельности. В осуществление договорных отношений между ними не допускается вмешательство государственных органов и должностных лиц, выходящее за пределы их компетенции.

Условия договоров (контрактов), заключенных между субъектами инвестиционной деятельности, сохраняют свою силу на весь срок их действия. В случаях если после их заключения законодательством, действующим на территории РФ, установлены условия, ухудшающие положение партнеров, договоры (контракты) могут быть изменены.

При этом незавершенные объекты инвестиционной деятельности являются долевой собственностью субъектов инвестиционного процесса до момента приемки и оплаты инвестором (заказчиком) выполненных работ и услуг. В случае отказа инвестора (заказчика) от дальнейшего инвестирования проекта он обязан компенсировать затраты другим его участникам, если иное не предусмотрено договором (контрактом).

Определяя источники финансирования инвестиционной деятельности в Российской Федерации, ст. 8 Закона об инвестиционной деятельности было установлено, что на территории Российской Федерации инвестиционная деятельность может осуществляться за счет:

- собственных финансовых ресурсов и внутрихозяйственных резервов инвестора (прибыль, амортизационные отчисления, денежные накопления и сбережения граждан и юридических лиц, средства, выплачиваемые органами страхования в виде возмещения потерь от аварий, стихийных бедствий и другие);

- заемных финансовых средств инвесторов (банковские и бюджетные кредиты, облигационные займы и др.);

- привлеченных финансовых средств инвестора (средства, получаемые от продажи акций, паевые и иные взносы членов трудовых коллективов, граждан, юридических лиц);

- денежных средств, централизуемых объединениями (союзами) предприятий в установленном порядке;

- инвестиционных ассигнований из федерального бюджета Российской Федерации, бюджетов субъектов РФ, местных бюджетов и соответствующих внебюджетных фондов; иностранных инвестиций.

Этим законом также были установлены возможные формы и методы государственного регулирования инвестиционной деятельности в Российской Федерации. Так, государственное регулирование инвестиционной политики, направленной на социально-экономическое и научно-техническое развитие Российской Федерации, обеспечивается федеральными органами государственной власти, представительными и исполнительными органами власти субъектов РФ, а также местными органами власти в пределах их компетенции и осуществляется:

- в соответствии с государственными инвестиционными программами;

- прямым управлением государственными инвестициями;

- введением системы налогов с дифференцированием налоговых ставок и льгот;

- предоставлением финансовой помощи в виде дотаций, субсидий, субвенций, бюджетных ссуд на развитие отдельных территорий, отраслей, производств;

- проведением финансовой и кредитной политики, политики ценообразования (в том числе выпуском в обращение ценных бумаг), амортизационной политики;

- в соответствии с установленными законодательством, действующим на территории Российской Федерации, условиями пользования землей и другими природными ресурсами;

- контролем за соблюдением государственных норм и стандартов, а также правил обязательной сертификации;

- антимонопольными мерами, приватизацией объектов государственной собственности, в том числе объектов незавершенного строительства;

- экспертизой инвестиционных проектов.

По приоритетным направлениям развития российской экономики инвесторам и другим участникам инвестиционной деятельности Правительством РФ и органами исполнительной власти субъектов РФ могут быть определены льготные условия.

Государство в соответствии со ст. 14 Закона об инвестиционной деятельности гарантирует на территории Российской Федерации стабильность прав инвесторов. В случаях принятия законодательных актов, положения которых ограничивают права субъектов инвестиционной деятельности, соответствующие положения этих актов не могут вводиться в действие ранее чем через год с момента их опубликования.

Государственные органы и должностные лица не вправе ограничивать права инвесторов в выборе объектов инвестирования за исключением случаев, предусмотренных этим законом.

В случаях принятия государственными органами актов, нарушающих законные права и интересы инвесторов и других участников инвестиционной деятельности, убытки, включая упущенную выгоду, причиненные субъектам инвестиционной деятельности в результате принятия таких актов, возмещаются им этими органами по решению суда или арбитражного суда.

Государство также гарантирует в соответствии с законодательством, действующим на территории Российской Федерации, защиту инвестиций, в том числе иностранных, независимо от форм собственности. При этом инвесторам, в том числе иностранным, обеспечиваются равноправные условия деятельности, исключающие применение мер дискриминационного характера, которые могли бы препятствовать управлению и распоряжению инвестициями.

Инвестиции не могут быть безвозмездно национализированы, реквизированы, к ним также не могут быть применены меры, равные указанным по последствиям. Применение таких мер возможно лишь с полным возмещением инвестору всех убытков, причиненных отчуждением инвестированного имущества, включая упущенную выгоду, и только на основе законодательных актов Российской Федерации и субъектов РФ. Порядок возмещения убытков инвестору должен определяться в указанных актах.

Внесенные или приобретенные инвесторами целевые банковские вклады, акции или иные ценные бумаги, платежи за приобретенное имущество, а также арендные права в случаях их изъятия в соответствии с законодательными актами РФ и субъектов РФ возмещаются инвесторам, за исключением сумм, использованных или утраченных в результате действий самих инвесторов или предпринятых с их участием.

Инвестиции могут, а в случаях, предусмотренных действующим российским законодательством, должны быть застрахованы. Отдельно оговаривается в Законе об инвестиционной деятельности режим ответственности субъектов инвестиционной деятельности, а также основания прекращения или приостановления инвестиционной деятельности в Российской Федерации.

Так, при несоблюдении требований действующего российского законодательства и обязательств, предусмотренных в договорах (контрактах) между субъектами инвестиционной деятельности, последние несут имущественную и иную ответственность в порядке, установленном указанными актами.

С другой стороны, государственные органы всех уровней при неисполнении или ненадлежащем исполнении принятых обязательств или возложенных на них на законных основаниях обязанностей по осуществлению инвестиционной деятельности несут имущественную ответственность по своим обязательствам перед другими субъектами инвестиционной деятельности.

На основании ст. 16 Закона об инвестиционной деятельности при реализации государственных заказов федеральные органы исполнительной власти несут взаимную имущественную ответственность с другими субъектами инвестиционной деятельности за неисполнение или ненадлежащее исполнение принятых обязательств, включая возмещение причиненного ущерба, в том числе упущенную выгоду.

Наконец, ст. 17 Закона об инвестиционной деятельности устанавливаются порядок и основания прекращения или приостановления инвестиционной деятельности со ссылкой на действующее российское законодательство.

Если инвестиционная деятельность, в нарушение договора или соглашения, прекращается по инициативе инвесторов, инвесторы возмещают другим участникам инвестиционной деятельности убытки, в том числе упущенную выгоду, вызванные прекращением выполнения своих обязательств по договорам (контрактам) с ними.

Уполномоченные государственные органы в установленном законодательством, действующим на территории Российской Федерации, порядке могут прекратить или приостановить инвестиционную деятельность в случаях:

- признания инвестора банкротом;

- стихийных и иных бедствий, катастроф;

- введения чрезвычайного положения.

Включение в гражданско-правовые договоры так называемых ограничительных условий, обеспечивающих осуществление инвестиционной деятельности, делает правомерным вопрос о дополнительных мерах защиты экономически более слабой стороны в договоре, которые должно принимать государство с целью поддержания стабильности товарооборота и равновесия на товарных рынках, поскольку не исключается злоупотребление экономически более сильной стороной своего преимущества как собственника исключительных прав или заемных средств для установления монопольного господства на рынке того или иного товара или услуг. Чтобы исключить возможность таких злоупотреблений, эти договоры должны получать оценку антимонопольных или иных указанных в законе государственных органов как договоры, не содержащие в себе условий, нарушающих законодательство о конкуренции и ограничении монопольной деятельности на товарных рынках. Видимо, следует давать оценку условиям таких договоров индивидуально, а не пытаться, как это предлагалось в литературе, предусмотреть в законе пределы сроков действия договоров (использования займов) или вид договора (лизинговые соглашения) и др. общего характера критерии, подобно тем, какие установлены для определения доминирующего положения хозяйствующего субъекта на рынке*(97).

Индивидуальный подход к анализу условий договоров, связанных с инвестиционной деятельностью, с точки зрения соответствия их правилам конкуренции на рынке, необходим в каждом случае использования договорно-правовых форм инвестиций, чтобы, по крайней мере, не нарушать основной принцип гражданско-правовых отношений в части соблюдения равенства сторон в договоре и принципа свободы договоров. Практика применения законодательства о конкуренции к указанным гражданско-правовым договорам, подробно освещаемая в зарубежной литературе, как правило, позволяет выработать единообразные подходы в оценке указанных договоров с точки зрения защиты интересов экономически более слабой стороны. Единообразные подходы в отношении оценки договорных форм иностранных инвестиций, видимо, должны получить прописку и в Законе об иностранных инвестициях. При оценке договоров, используемых для осуществления инвестиционной деятельности иностранными лицами, следует исходить из того, что он является договорно-правовой формой иностранной инвестиции, т.е. учитывать, во-первых, что договор направлен на установление длительных экономических отношений, а во-вторых, государственное регулирование должно обеспечивать защиту экономически более слабой стороны в договоре, в качестве каковой может оказаться либо иностранный инвестор, либо отечественный предприниматель.

Оценка органом государства в каждом конкретном случае условий гражданско-правовых договоров, рассматриваемых как инвестиционная деятельность, является более эффективным способом регулирования отношений, связанных с инвестициями, в том числе и с иностранными инвестициями, чем система лицензирования отдельных видов договоров, в частности система, применяемая в российской практике к отношениям по лизингу. Избранный метод регулирования иностранных инвестиций путем лицензирования лизинговых договоров, по мнению Н.Г. Дорониной и Н.Г. Семилютиной, противоречит принципам регулирования гражданско-правовых отношений, закрепленным в ГК РФ, а также положениям многосторонних международных договоров в области международной торговли. Система лицензирования в области иностранных инвестиций является разрешительной и создает препятствия для заключения лизинговых и иных соглашений в международной торговле. Отказ от системы лицензирования отдельных видов договоров не означает, однако, невозможность иным способом регулировать отношения, связанные с договорными формами инвестиций, в том числе и с иностранными инвестициями*(98). Государственные органы могут осуществлять регулирование указанных отношений путем оценки условий договоров с точки зрения их соответствия законодательству о конкуренции в рамках административно-правовых отношений государства с иностранным инвестором. Осуществление защиты более слабой стороны в гражданско-правовом договоре в российском законодательстве производится на основе антимонопольного законодательства или на основе специально принятого закона, как, например, осуществляется защита прав потребителя на основе Закона о защите прав потребителя. Защита прав иностранного инвестора в лизинговом соглашении могла бы осуществляться на основе Закона об иностранных инвестициях, если бы в нем была предусмотрена соответствующая процедура, обеспечивающая защиту прав частного инвестора в договорно-правовых формах осуществления иностранных инвестиций, в том числе и при рассмотрении лизинговых договоров как договоров, направленных на осуществление инвестиционной деятельности.

Договор простого товарищества, регулируемый в ГК РФ, содержит в себе наиболее общие черты правовой формы организации совместной деятельности. В практике его применения наиболее часто встречаются случаи, когда к договорам простого товарищества относят учредительные договоры, в том числе и договоры, заключаемые при создании акционерных обществ. Договор о создании АО относится, согласно принятой отечественной доктринной позиции, к договорам простого товарищества, в котором двое или несколько лиц обязуются соединить свои вклады и совместно действовать для достижения цели, не противоречащей закону (ст. 1041 ГК РФ)*(99).

Принятие второй части ГК РФ обеспечило новые возможности для развития отношений, связанных с иностранными инвестициями. Участие иностранных лиц в гражданско-правовых договорах, либо прямо признаваемых инвестиционной деятельностью, либо обладающих потенциальными возможностями для опосредования инвестиционной деятельности, делает актуальной проблему правового регулирования иностранных инвестиций в Законе об иностранных инвестициях с учетом использования иностранными инвесторами договорно-правовых форм организации своей деятельности, регулируемых ГК РФ.

Не менее важным после принятия ГК РФ событием в регулировании инвестиций следует считать Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах"*(100) (далее - Закон об акционерных обществах). Он относится к важной в правовом регулировании инвестиций группе законов, регулирующих деятельность хозяйственных товариществ и обществ, в форме которых инвестор организует свою предпринимательскую деятельность. Основной чертой, объединяющей эти хозяйственные товарищества и общества, является признание указанных организаций самостоятельным субъектом гражданского права - юридическим лицом.

Наиболее приспособленными для привлечения свободных денежных средств и аккумулирования крупных капиталов и реализации инвестиционных проектов являются формы акционерного общества и общества с ограниченной ответственностью. Право хозяйственных товариществ и обществ в российской литературе получило название корпоративного права*(101). Это понятие подчеркивает единый подход к регулированию хозяйственных товариществ и обществ как к самостоятельным субъектам гражданского права, особенностью которых является то, что их учредители сами определяют условия взаимоотношений их участников в части раздела полученных доходов, управления организации деятельности исходя из положений законодательства. С этим понятием связано использование в зарубежной литературе категории "корпоративная форма инвестиций". Под корпоративной формой инвестиций понимают деятельность инвесторов в связи с созданием юридического лица (хозяйственного товарищества или общества) или с их участием в действующих хозяйственных товариществах или обществах.

Закон об акционерных обществах не регулирует инвестиции, но позволяет проанализировать правовое положение акционера как инвестора. В акционерном обществе участвуют лица разной категории, которые представляют собой акционеров, управляющих и наемных работников. Только акционеры обладают всеми признаками, позволяющими относить их к инвесторам. Акции выпускаются и обмениваются на капитал, инвестируемый акционером в конкретную компанию - эмитент. Выпуск, или эмиссия акций, является способом финансирования, к которому прибегает компания, испытывающая недостаток в денежных средствах.

Особенность этого способа финансирования заключается в том, что, приобретая акции, лицо вносит капитал в обмен на право участвовать в доходах акционерного общества (право на получение дивиденда) и на право участвовать в управлении акционерным обществом (право на голос). Особенностью правового положения акционера как инвестора является то, что на нем лежит основной риск, связанный с производственной (торговой) деятельностью акционерного общества, при этом указанный риск несоизмерим с правом акционера оказывать влияние на управление акционерным обществом. В случае банкротства акционерного общества акционер является последним в списке лиц, которые обладают правом на удовлетворение своих требований из остаточного имущества акционерного общества после кредиторов и наемных работников. В то же время, обладая одним голосом, соответствующим одной акции, акционер не может повлиять на решения органов управления, принимаемые в производственной и торговой области деятельности акционерного общества. Таким образом, формирование акционерного капитала путем выпуска и размещения акций хотя и является по своему экономическому содержанию привлечением инвестицией, однако это инвестиции с повышенной степенью риска.

Выделение риска, связанного с утратой капитала в результате производственной деятельности, лежит в основе как определения акционерного (инвестиционного) капитала, так и определения правового положения акционера как инвестора. С принятием инвестиционного риска связано право акционера на участие в доходах акционерного общества. Право акционера на участие в доходах, полученных от производственной деятельности акционерного общества, и риск утраты вложенного капитала тесно связаны друг с другом. От успешной деятельности акционерного общества и полученного в результате этой деятельности дохода прямо зависит размер дивиденда. Этим акционер отличается от облигационера, а также собственника привилегированной акции, которая приравнивается к облигации. Облигация гарантирует облигационеру получение твердо установленного дохода (процента, дивиденда).

Указанные особенности правового положения акционера (несение инвестиционного риска и право на получение соразмерного этому риску дохода - дивиденда) лежат в основе определения правового статуса акционера как инвестора. Эти черты позволяют акционеру в условиях рыночной экономики самому определять степень инвестиционного риска и решать вопрос об инвестиции - вложении своего капитала в акции того или иного акционерного общества. Самостоятельность и независимость акционера в принятии решения об инвестиции своего капитала в акции того или иного акционерного общества обеспечивается другими правами акционера, которые предусматриваются Законом об акционерных обществах: право на информацию (право знакомиться с документами акционерного общества); право передавать акции; право свободно распоряжаться акциями (продать); право опротестовывать действия управляющих, обманным путем вынудивших или склонивших акционеров продать или купить акции, например, сделавших неверное или вводящее в заблуждение заявление о финансовом положении корпорации.

Корпоративное право, или право о хозяйственных товариществах и обществах, не ставит своей целью защиту прав акционера как инвестора. Однако в нем содержатся основания для осуществления защиты прав акционеров как участников хозяйственных товариществ и обществ, которыми они пользуются, восполняя недостатки правовой защиты своих интересов как инвесторов. Возможности правовой защиты акционера предусмотрены в акционерном законодательстве.

Закон об акционерных обществах предусматривает право акционера на участие в управлении акционерным обществом путем голосования по принимаемым решениям на общем собрании акционеров. Закон при этом ограничивает круг вопросов, которые решаются на общем собрании акционеров, связанных с решением общих стратегических задач.

От решений, принимаемых органами управления, зависит успех или неуспех производственной деятельности акционерного общества и, в конечном счете, степень риска акционера потерять вложенный капитал. Исключение составляют акционеры, участвующие в органах управления, а также акционеры, обладающие контрольным пакетом акций. В литературе таких инвесторов часто называют стратегическими инвесторами. Однако это исключение лишь подтверждает общее правило о том, что положение обычного акционера как инвестора определяется присутствием риска утраты вложенного капитала. Чтобы избежать угрозы утраты своего капитала, у акционера имеется лишь одна возможность - продать акции и вернуть свои деньги. Такая особенность правового положения акционера как инвестора подтверждается изменениями, внесенными Федеральным законом от 7 августа 2001 г. N 120-ФЗ "О внесении изменений и дополнений в Федеральный закон "Об акционерных обществах""*(102), которые касаются требований к порядку принятия управленческих решений, с одной стороны, а с другой - направлены на обеспечение права акционера распорядиться принадлежащими ему акциями по своему усмотрению, если речь идет о принятии органом акционерного общества управленческого решения, которое может оказать решающее влияние на деятельность акционерного общества.

Иные возможности защиты своих прав как инвесторов имеются у стратегических инвесторов - акционеров, владеющих крупными пакетами акций и входящих в состав органов управления акционерным обществом. Признание вкладов таких акционеров прямыми инвестициями позволяет обращаться к средствам защиты, предусмотренным для прямых инвестиций. Для прямых иностранных инвестиций, например, предусматривается право иностранного инвестора обращаться к средствам защиты, предусмотренным в двусторонних международных соглашениях о защите инвестиций.

Принятие второй части ГК РФ способствовало развитию правовых основ рыночной экономики. Однако это событие мало кто увязывает с регулированием инвестиций, хотя и договорные, и корпоративные формы инвестиций регулируются прежде всего нормами ГК РФ и законами, к которым он отсылает ГК РФ, например, к акционерному законодательству. Законодательство об иностранных инвестициях и инвестиционной деятельности отличается тем, что осуществление инвестиций и инвестиционной деятельности ставилось в зависимость от предоставления государством гарантий инвесторам, от прямого участия государства в финансировании инвестиций и инвестиционной деятельности. В этом законодательстве были заложены два вероятных направления его развития: в сторону усиления участия государства в инвестиционной деятельности и в сторону восприятия существующих международных стандартов в регулировании инвестиций - гражданско-правовых форм осуществления инвестиций. Наиболее ярко эти направления развития инвестиционного законодательства проявились в 1998 г. и выразились в принятии двух законов: Федерального закона от 26 ноября 1998 г. N 181-ФЗ "О бюджете развития Российской Федерации"*(103) и Федерального закона от 17 декабря 1998 г. N 191-ФЗ "Об исключительной экономической зоне Российской Федерации"*(104).

Согласно правилам рыночной экономики физические и юридические лица - иностранные инвесторы - пользуются свободой в принятии экономических решений, а совершаемые ими действия на российском рынке подчиняются диспозитивным нормам гражданского права. Чтобы осуществлять инвестиционную деятельность в рамках гражданского законодательства, иностранное лицо должно получить доступ на национальный рынок, условия которого определяет государство.

Появление в законодательстве новой категории "финансовые услуги" стало отражением тенденции универсализации профессиональной деятельности, связанной с приложением денежного капитала, универсализации услуг, предоставляемых портфельным инвесторам. По существу, все правовые акты, касающиеся регулирования предоставления финансовых услуг, касаются как деятельности профессиональных участников рынка ценных бумаг (инвестиционных компаний, инвестиционных фондов и т.п.), так и деятельности банковских организаций. Более того, регулирование финансовых услуг затрагивает также деятельность страховых обществ и строительных компаний. Последнее обстоятельство обусловлено тем, что указанные организации в силу специфики своей деятельности вынуждены аккумулировать значительные денежные средства, требующие размещения, в активы, приносящие доход, т.е. деятельность таких организаций связана с использованием форм, опосредующих приложение денежного капитала. Между прочим, специфика опосредования денежного капитала страховых и строительных организаций состоит в том, что используемые ими формы должны обеспечивать повышенную надежность размещения средств (пусть даже за счет уменьшения получаемого от размещения доходов), а также возможность максимально быстрого превращения размещенных средств в денежную форму (последнее особенно важно для страховых организаций).

И инвестиционные, и финансовые услуги имеют такое свойство, что они как бы отдаляют владельца денежного капитала от его потребителя. Причем ученые обращают внимание на то, что степень отдаленности возрастает по мере диверсификации и усложнения деятельности финансовых посредников. Диверсификация и усложнение деятельности посредников подчинены цели уменьшения инвестиционных рисков за счет распределения их между другими инвесторами и отчасти самими финансовыми посредниками. В результате инвестору, по существу, становится безразличной сфера приложения его денежного капитала*(105).

Таким образом, в процессе эволюции капиталистических отношении по мере накопления денежного капитала развивается и инвестиционная деятельность, которая становится частью финансовой деятельности на рынке капиталов. Одновременно происходит диверсификация правовых форм деятельности по предоставлению финансовых услуг. При этом не происходит отмирания прежних форм инвестирования капитала. Наоборот, и прежние, и новые формы и способы инвестирования продолжают параллельно развиваться, иногда пересекаясь и переплетаясь между собой. Так, приобретение акций предприятия, возникшее как форма портфельного инвестирования, стало использоваться для прямого инвестирования через выкуп контрольного пакета акций и осуществление слияний и поглощений.

Регулирование инвестиций в условиях рынка основано на сочетании разрешительного и регистрационного порядка в установлении отношений между участником рыночных отношений и органом государства. Однако само содержание разрешительных и регистрационных процедур иное, чем при командно-административной системе. Основной задачей государства в условиях рынка становится необходимость сформулировать в законе запреты и ограничения на деятельность частных предпринимателей. Разрешительная система лишь помогает преодолеть установленные законом запреты с разрешения уполномоченного органа государства, если экономический эффект от действий, совершаемых участниками рыночных отношений, носит несомненно положительный характер, содействует экономическому развитию как самих предпринимателей, так и рынка в целом.