Принято выделять позитивистский и непозитивистский подход к изучению права. Для их надлежащего анализа необходимо определить некоторые общие сущностные характеристики наук.
Все науки делятся на:
1. эмпирические – основаны на непосредственном познании, чувственном опыте.
2. теоретические (объяснительные) – не только накапливают информацию, но пытаются объяснить изучаемые закономерности.
Данное деление считается условным, поскольку сложно найти чисто эмпирические науки.
Также науки делятся на:
1. дескриптивные (описательные) – изучение объектов реальной действительностью. Не занимаются рассуждениями о том, какими объектами следует быть.
2. прескриптивные (нормативно-критические) – рассуждения о том, какими эти объекты должны быть, об их нормальном состоянии. То есть происходит оценка реального объекта исходя из идеальной нормы. Рассуждения о том, хорошо или плохо то, в каком состоянии находится объект. Исходят из преданного знания о должном состоянии этого объекта. Общественные науки часто являются метафизическими, то есть исходят из априорных представлений и подходят к изучению объекта с философских позиций.
Таким образом, все естественные науки – дескриптивные, а все общественные – прескриптивные. Эта разница в методологии объективно обусловлена предметами этих наук (для общественных наук предмет может меняться в зависимости от воли человека). Под влиянием естественных наук зародился философский позитивизм – отказ от умозрительного способа познания и перенос на общественные науки методы познания, присущие естественным наукам. Принцип верификации – знание, которое не может быть проверено эмпирическим путем, не может называться научным. В то же время философские науки, как правило, не могут быть проверены опытным путем – противоречие очевидно.
Юридический позитивизм рассматривает право как то, что доступно для непосредственного опытного восприятия, воплощено во внешней форме. Позитивисты изучают право как набор некоторых формальных признаков и не занимаются сущностно-содержательным изучением права. «Любое содержание может быть правом» (Кельзен). В этой связи позитивисты дают лишь формальное определение права, включающее, как правило, лишь эмпирические данные о всех возможных формах существования права. Позитивисты, в первую очередь, занимаются изучением источников права в формальном смысле, а результаты такого подхода составляют юридическую догматику.
Главным минусом позитивистской концепции является апологетика действительности, отказ от выполнения критической функции в отношении данного объекта, консервативно-охранительные позиции. Указанные минусы в итоге приводят к произволу правоприменителя, а в абсолюте - к произволу государства.
Непозитивистская юриспруденция занимается содержательным изучением права. Здесь ярче всего проявляется ценностная составляющая учения о праве, так как позитивисты предъявляют известные требования к праву. Признается, что право - это, в первую очередь, явление, которое имеет свое специфическое содержание и сущность. В этой связи непозитивисты исходят из различия права и закона. Закон признается лишь внешней формой выражения права, право же имеет свою сущность и содержание, которые требуют соответствия неким формальным признакам, основными из которых, как правило, признаются формальное равенство субъектов и справедливость. В рамках непозитивистских концепций возможна правовая оценка источников права. Правоприменитель в рамках этих концепций должен заниматься изучением смысла позитивного права, а не только его текста.
Таким образом, значительной заслугой непозитивистов является глубокое изучение права. Минусом же является то, что такой подход чреват голой метафизикой и появлением идеальных конструкций, которые далеки от действительности.
В качестве общего вывода, касающегося обоих направлений юридической мысли, вкратце описанных выше, можно привести тот тезис, что по сей день существует проблема единого представления о явлениях, изучаемых теорией государства и права и философией права, а общепринятых подходов создано так и не было.
Общие черты позитивизма как направления юридической мысли:
· Аксиологический аспект концепции - ценность права в его способности обеспечивать порядок.
· Гноссеологический аспект концепции - позитивизм ориентируется на внешние формы проявления права.
· Аспекты генезиса права - право производно либо от государства, либо от общества, либо от сознания человека.
· Основной признак отграничения права от иных социальных регуляторов - признание порядка общественных отношений со стороны государства и обеспеченность права государственным принуждением.
Тема 7. «Методы правовых исследований»
