Thorn; начальник органа дознания

Мы сказали, что у следователя есть руководитель, у органа дознания тоже есть некий руководитель, начальник органа дознания, который появился недавно, это видно по статьям, ст.40.1 УПК РФ.

Начальник органа дознание – это фактически то же лицо, которое осуществляет те же административно-технические функции, что и руководитель следственного органа. Начальник подразделения дознания также распределяет между дознавателями УД, передает дело от одного дознавателя к другому, в зависимости от нагрузки и т.д. В любом случае, это должностное лицо, которое возглавляет подразделение дознания, которое осуществляет расследование в форме дознания. Кроме руководителя, или в отсутствии руководителя таким процессуальным статусом может быть наделен заместитель начальника подразделения дознания.

THORN; ДОЗНАВАТЕЛЬ

Непосредственный исполнитель, который будет осуществлять расследование УД в форме дознания – это дознаватель. Дознаватель как и следователь – должностное лицо. Но при этом должностное лицо, которое имеет соответствующие полномочия, либо это лицо, которое получило соответствующие полномочия от начальника органа дознания.

Каким образом? Это может быть приказ, указание о производстве дознания и т.д. Полномочия органа дознания на дознавателя возлагаются начальником органа дознания или его заместителем.

При этом существует одно достаточно строгое правило: нельзя возлагать полномочие по расследованию УД на лицо, которое проводит ОРМ. Т.е. сочетание ОРД и УПД не допускается.

Почему? Мы уже немножко говорили. Во-первых, разный статус деятельности, разное регулирование деятельности, разные формы и методы проведения соответствующей деятельности, и смешение деятельности может привести к смешению в правовом статусе информации, которая собирается по УД.

Кроме УПК, деятельность органов дознания зачастую регулируется ведомственными приказами. Например, Приказ ФССП РФ от 16.02.2010 № 66 «Об утверждении Положения об организации процессуального контроля при проверке сообщений о преступлениях и осуществлении дознания в территориальных органах ФССП» [ естественно, данный документ утратил силу, теперь действует новый Приказ от 09.07.2013 N 238 ].

Что касается организации следователя, то там тоже есть различные ведомственные приказы, и в рамках СК и т.д.

Опять-таки, помним, что для органа дознания расследование УД– это функция, которая производна от их основной функцией.

Та же самая ФССП. Разве для ФССП является обязательным расследование преступлений? Нет. А с чем связана функция обвинения в виде расследования УД ФССП? Неисполнение решений суда в той степени, в которой это влечет за собой возможность привлечения к УО. В рамках ФССП допускает производство дознания.

Пограничная служба ФСБ, она тоже не является специализированным органов по расследованию преступлений, но в связи с нарушениями государственной границы и иными нарушениями в рамках защиты РФ на Федеральную пограничную службу и ФСБ возлагается обязанность производства дознания и первоначальных следственных действий в случаях, необходимых.

ФТС – основная задача – не расследование преступлений. А если это преступление связано с незаконным перемещением товаров через границу, то таможня является надлежащим органом дознания либо производства неотложных следственных действий, если это УД связано с их непосредственной профессиональной деятельностью, которую ТК определяет и регламентирует. Кстати, в ТК есть несколько статей, которые определяют статус таможенных органов как органов дознания. Чаще таможенная служба выступает в качестве административного органа, но есть различного рода ситуации.

Мы в прошлый раз начали рассматривать участников УПП, проанализировали суд как участника, рассмотрели первую подгруппу участников со стороны обвинения, которые из себя представляют государственные органы и должностные лица, на которые возложена обязанность осуществлять уголовное судопроизводство, сегодня мы проанализируем вторую подгруппу участников судопроизводства со стороны обвинения - это ФЛ и ЮЛ, который имеют свой уголовно-правовой или материально-правовой интерес, и фактически интересы этих субъектов затронуты самим уголовным судопроизводством.

К этой категории субъектов относится:

1. Потерпевший – по делам публичного, частно-публичного обвинения;

2. Частный обвинитель - тот же потерпевший, только в рамках дел частного обвинения;

3. Гражданский истец - лицо, которому причинен материальный ущерб;

4. Представители, законные представители потерпевшего и гражданского истца.

THORN; ПОТЕРПЕВШИЙ

Действующим УПК потерпевшим считается не только ФЛ, но и ЮЛ. Обратить на это внимание. Для потерпевшего ФЛ и для потерпевшего ЮЛ по сути одни и те же признаки, за небольшим исключением. Потерпевший ФЛ – (признаки) лицо, которому причинен физический, имущественный или моральный вред. Когда мы говорим о ЮЛ, здесь нет такого понятия как физический вред, мы говорим, что ЮЛ может быть признано потерпевшим, если ему причинен имущественный вред или вред его имуществу, либо вред его деловой репутации.

Когда появляется потерпевший? По общему правилу решение о признании потерпевшим должно приниматься незамедлительно с момента возбуждения уголовного дела, если лицо известно на момент возбуждения уголовного дела. Оформляется статус потерпевшего постановлением дознавателя, следователя и суда.

Если неизвестно лицо на момент возбуждения уголовного дела, то постановление о признании лица потерпевшим выносится в тот момент, когда появляются данные об этом лице, незамедлительно. Эти две позиции (с момента возбуждения уголовного дела либо незамедлительно после получения данных об этом лице) были внесены в УПК с целью усиления прав потерпевших, повышения возможностей потерпевших. Потому что именно с момента приобретения статуса у потерпевшего формируется определенный круг прав и обязанностей, предусмотренных ст.42 УПК РФ.

Правовой статус лица устанавливается исходя из фактических обстоятельств дела. Но сам по себе этот статус исходя из фактического положения не наделяет лицо процессуальными возможностями, поэтому обязательно оформление постановления или определения (если мы говорим о судебной инстанции).

Когда лицо может быть признано и кем может быть признано? Лицо может быть признано потерпевшим как по собственному заявлению, так и по инициативе органа, в производстве которого находится данное конкретное уголовное дело. Когда мы говорим об усмотрении органа о признании лица потерпевшим или об отказе признания лица потерпевшим, мы говорим о возможности нарушения законных прав данного конкретного субъекта. Поэтому отказ в признании лица потерпевшим, любые бездействия со стороны дознавателя, следователя, руководителей подразделений могут быть обжалованы, в том числе в судебном порядке. Если мы обратимся к ст.124-125 УПК РФ, то возможно обжалование действий и решений должностных лиц, осуществляющих уголовное судопроизводство, если этими действиями, решениями нарушаются законные права и интересы граждан и тем самым не обеспечивается доступ к правосудию, т.е. нарушается одно из основных положений конституционного принципа.

Что касается потерпевших, здесь закон не устанавливает ограничений в возрасте. Может быть любое лицо с момента рождения до момента смерти. Поэтому потерпевшими могут быть малолетние, несовершеннолетние, лица с физическими и психическими недостатками, которые как могут самостоятельно осуществлять свои права на защиту, так и лица, которые не могут отстаивать свои права и законные интересы. Поэтому в соответствии с ч.2 ст.45 УПК РФ если лицо самостоятельно не может защищать свои права и законные интересы в силу физических, психических недостатков, малолетства, обязательно участие законных представителей (-я).

В ряде случаев в результате совершения преступления может наступить смерть лица. В этом случае возникает правопреемство. По уголовным делам, когда последствия, которым явилась смерть лица, права потерпевших переходят к одному из его близких родственников или близких лиц. Если нет близких родственником и близких лиц, то к одному из родственников. Тем самым в уголовном деле не бывает ситуаций, когда нет потерпевшего в связи со смертью того лица, в отношении которого было совершено преступление.

Когда мы говорим о возможности правопреемства, то представитель потерпевшего, который признан потерпевшим по уголовному делу, обладает полным объемом прав и обязанностей, какими бы обладало само лицо, в отношении которого совершено конкретное преступление.

Если мы говорим о потерпевшем как о ЮЛ, в этом случае его права и интересы представляет представитель. Т.е. не само ЮЛ как аморфное образование, а представитель. Если мы говорим о государственном или муниципальном учреждении, то в рамках ст.214-215 ГК РФ такое государственное и муниципальное предприятие также признается потерпевшим, если им причинен материальный ущерб, т.е. речь идет об имуществе, либо вред деловой репутации.

Когда мы говорим о понятии потерпевшего, это в любом случае мы говорим о двух категориях – о ЮЛ и ФЛ.

Основные права и обязанности потерпевшего закреплены в ст.42 УПК РФ с изменениями, внесенными 28 декабря 2013. Изменения внесены в п.11-14, и введен п.21.1. Кроме ст.42 УПК интересует ряд НПА, которые относятся к процессуальному положению потерпевшего, защите его законных прав и интересов.

ФЗ №119 «О государственной защите потерпевших, свидетелей и иных участников уголовного судопроизводства». Потому что в целом ряде случаев такая защита должна быть предоставлена не только обвиняемому и подозреваемому, который сотрудничает со следствием, но и потерпевшим, свидетелям и иным участникам.

Специальное Постановление Пленума ВС, посвященное потерпевшему «О практике применения судами норм, регламентирующих участие потерпевшего в уголовном судопроизводстве» №17 от 29.06.2010.

Письмо Минфина РФ от 09.08.2006 N 08-04-14/4048 «О привлечении Минфина РФ в качестве потерпевшего по уголовным делам в связи с причинением ущерба государству».

THORN; ЧАСТНЫЙ ОБВИНИТЕЛЬ

Одним из разновидностей потерпевшего в уголовном процессе является частный обвинитель. Почему разновидность потерпевшего? Потому что частный обвинитель это потерпевший по делам частного обвинения. Это лицо, которое подает заявление в суд по уголовному делу в порядке частного обвинения, в рамках ст.318 УПК. Поскольку это дело частного обвинения, то это лицо поддерживает их это обвинение по этой категории дел. Основные права и обязанности частного обвинителя определены, кроме ст.42, в ч.4-6 ст.246 УПК РФ. Если мы посмотрим на права потерпевшего и частного обвинителя, то они в целом совпадают с потерпевшим. Перечень достаточно большой. Что не может делать потерпевший и частный обвинитель?

В качестве одной из обязанностей этой категории субъектов – обязанность являться по вызову дознавателя, следователя, или в суд. Потерпевшему (частному обвинителю) нельзя давать заведомо ложные показания, отказываться от дачи показаний. Здесь следует иметь в виду, что на потерпевшего распространяется институт свидетельского иммунитета – он не обязан свидетельствовать против самого себя, и своих близких родственников и близких лиц. Особенно в случаях дел частного обвинения. Не может потерпевший разглашать данные предварительного расследования в рамках ст.161 УПК. Раскрывая принцип гласности, мы говорили, что лицо может быть привлечено к уголовной ответственности за разглашение данных предварительного расследования только, если он до этого был заранее предупрежден и оформлена подписка.

Еще одна обязанность, которая появилась в декабре 2013 года – потерпевший не вправе уклоняться от прохождения освидетельствования, от производства в отношении него судебной экспертизы. Кроме того потерпевший не может уклоняться от предоставления образцов почерка, и иных образцов для сравнительного исследования. Эта норма появилась потому, что в целом ряде случаев возникала необходимость изъять образцы для сравнительного исследования и иные образцы, провести освидетельствование, назначить экспертизу в отношении потерпевшего, например, судебно-психиатрическую, чтобы оценить его адекватное состояние, лицо уклонялось от прохождения данной процедуры и тем самым затормаживало последующее проведение уголовного судопроизводства.

В случае, если потерпевший нарушает последнюю группу требований, т.е. дает заведомо ложные показания, уклоняется от дачи показаний, отказывается от освидетельствования, от производства в отношении него экспертизы, не предоставляет образцы для сравнительного исследования, возможно наступление уголовной ответственности в соответствии со ст.307-308 УК РФ. Это общее правило предусмотрено в УПК с 28 декабря 2013 года. Распространяются действия нормы ст.307-308 УК РФ на случаи не только уклонения от дачи показания, но и уклонение от участия в следственных действиях. Уклонение от освидетельствования, производства экспертизы, предоставления образцов для сравнительного исследования, в настоящее время законодатель приравнял к уклонению от дачи показаний.

Если потерпевший сам не приходит, то можно принудительно доставить. Если потерпевший разглашает данные предварительного расследования, если у него отобрана подписка о неразглашении в рамках ст.161 УПК РФ может наступить ответственность в соответствии со ст.310 УК РФ.

Еще раз, действующий закон не ограничивает лицо по возрасту, по специальным атрибутам, чтобы признать его потерпевшим. От рождения и до смерти лицо может быть признано потерпевшим.

THORN; ГРАЖДАНСКИЙ ИСТЕЦ.

Очень близок по статусу к потерпевшему лицо, которые мы называем гражданский истец. Многих, может быть, удивит такое словосочетание в уголовном процессе. Но речь, прежде всего, идет о возмещении материального ущерба, в ряде случаев это может быть возмещение морального ущерба, который возмещается в материальной форме. Гражданский истец может быть как ФЛ так и ЮЛ. Единственное отличие – это лицо, которое предъявило требования о возмещении материального или имущественного вреда. При условии, если есть основания полагать, что данный конкретный вред причинен конкретным преступлением. Чтобы лицо было признано гражданским лицом необходимо заявление данного конкретного лица. Иск может быть заявлен с момента возбуждения уголовного дела до окончания судебного следствия. И признать или не признать лицо гражданским истцом - это решение, которое принимает следователь, дознаватель, суд. Чтобы лицо получило статус гражданского истца необходимо определение суда, постановление судьи, следователя, дознавателя. Если нет такого решения, лицо не обладает таким статусом. В отличие от потерпевшего, здесь сам следователь, судья или дознаватель не могут признать лицо при отсутствии соответствующего решения.

Процессуальный статус определяется нормами ст.44 УПК.

Гражданский иск может предъявляться как для компенсации имущественного вреда, так и морального вреда. В любом случае моральный вред определяется в рамках материального выражения.

По общему правилу гражданский иск может заявить лицо, которому причинен данный материальный и имущественный ущерб или моральный ущерб. Но гражданский иск может быть заявлен и иными лицами, в частности предъявлен законными представителями или прокурором.

Законный представитель или прокурор могут заявить гражданский иск:

1. в защиту несовершеннолетних;

2. в защиту лиц, признанных недееспособными на основании судебного решения;

3. в защиту лиц, ограниченно дееспособных (если ограниченная дееспособность установлена в рамках гражданского судопроизводства);

4. в отношении лиц, которые по любым иным причинам не могут самостоятельно защищать свои права и интересы;

5. в защиту интересов государства гражданский иск может быть заявлен прокурором.

Ущерб материальный может быть причинен любым лицам, субъектам. Что касается возможности заявить гражданский иск, необходимо выполнить общие гражданско-правовые требования. Если собственником похищенного, уничтоженного, поврежденного имущества является несовершеннолетний в возрасте от 14 до 18 лет, в отношении которых было принято решение об эмансипации, либо несовершеннолетний, вступивший в брак и объявленный полностью дееспособным, в этом случае такая категория лиц может быть признана гражданскими истцами, и в силу ст.37 ГПК могут лично защищать свои права, свободы и законные интересы.

Как определить, сколько требовать возмещения? Здесь размер имущественного вреда, который подлежит возмещению потерпевшему или гражданскому истцу, определяется исходя из тех цен, которые сложились на момент вынесения решения по предъявленному иску. Если же говорим об индексации, то индексация последующая при исполнении приговора не предусмотрена главой 47 УПК. Можно ли как-то проиндексировать то самое возмещение, о котором было принято решение в рамках УПП? Ч.1 ст.208 ГПК допускает возможность рассмотреть заявление гражданского истца об индексации – в рамках ГПК РФ.

Что принимается в расчет при определении размера компенсации причиненного морального вреда? Мы обращается к гражданскому законодательству, для нас имеет значение ст.151 ГК РФ и п.2 ст.1101 ГК РФ, которые рекомендуют учитывать характер причиненных физических и нравственных страданий, степень вины причинителя, безусловно, здесь применяется принцип разумности и справедливости. Если заявлен гражданский иск с целью возмещения именно морального ущерба то первоначальную сумму, подлежащую возмещению, определяет заявитель. Но это не значит, что суд в полном объеме удовлетворит материальный размер морального вреда, причиненного в рамках УД. Суд руководствуется и ГК, и внутренним убеждением, и принципами разумности и справедливости. Если вред причинен несколькими лицами, то исходя из правил гражданского судопроизводства, ГК, с учетом обстоятельств дела ущерб может быть возмещен в долевом порядке.

Как определить степень страданий? Ни один кодекс этого не определяет. Характер физических и нравственных страданий устанавливается с учетом фактических обстоятельств дела и с учетом поведения подсудимого непосредственно после совершения преступления, с учетом индивидуальных особенностей потерпевшего, безусловно, здесь учитываются обстоятельства, которые возникли после совершения преступления (например, когда потерпевший потерял трудоспособность полностью или частично, специальную трудоспособность, не может выполнять определенный вид работ, который давал ему средства к существованию).

Когда мы говорим о моральном вреде или вреде деловой репутации, причиненной ЮЛ, то в данном случае, если в результате преступных действий была подорвана деловая репутация ЮЛ, то вред подлежит компенсации по правилам возмещения вреда как для гражданина. Эти правила установлены ст.152 ГК.