§ 1. Понятие международного морского права 17
странства не разграничивались на внутренние морские воды, тер риториальное море, открытое море. Все морские пространства то го времени бьши разделены вплоть до 1494 г. между двумя велики ми державами -Испанией и Португалией.
В XV-XVII вв. предпринимались попытки обосновать свободу открытого моря. Так, в 1609 г. в работе «Mare liberum,> (<<Свободное море») голландский ученый Г. Гроций (1583- 1645), которого не редко называют отцом науки международного права, указывал на то, что открытое море не может быть предметом владения госу дарств и частных лиц и что пользование им одним государством не должно препятствовать использованию егодругими государствами. Принцип свободы открытого моря формировался в отношени
ях между двумя ведущими феодальными государствами того вре мени -Испанией и Португалией, с одной стороны, и государства ми с развивавшимся в них капиталистическим способом произ водства -Англией, Нидерландами и Францией, отстаивавшими принцип свободы морей, с другой стороны.
Потребность в развитии всемирных экономических связей в ре зультате складывавшегося международного разделения труда и рынков сбыта товаров послужила основной причиной признания во второй половине XVIII в. в качестве обычной нормы междуна родного права принципа свободы открытого моря. На формирова ние этого принципа оказала влияние Россия, провозгласившая в Декларации о вооруженном нейтралитете 1780 r. принцип свободы судоходства для нейтральных государств в период военных кон фликrов.
Одновременно со становлением института открытого моря формировались как обычные нормы международного права поло жения, которые относились к прибрежному морскому поясу, по лучившему название <<Территориальные воды,>, или <<территориаль ное море,>, или «прибрежное море,> (в современном немецком язы ке -Kiistenmeer).
В основном для обоснования необходимости существования данного:морского пространства использовались такие доводы, как потребность в обеспечении защиты прибрежного государства от нападения на него неприятеля с моря и закреплении за прибреж ным государством его исключительных прав на морской промысел в этих морских пространствах. Еще в XIV в. в трудах некоторых юристов отмечалось, что морское пространство, прилегающее к сухопутной территории какого-либо государства, подчинено его
18 Глава 1. Понятие, источники международного морского права
юрисдикции. В работах английского юриста второй половины XVII в. А. Джентили обосновывалось положение о включении в состав территории государства морского пространства, прилегаю щего к суше, которое именовалось территориальными водами. При этом предлагались различные критерии для определения его ширины. Например, итальянский юрист М. Гальяни предложил считать пределом территориальных вод три морские мили. Боль шинство же государств устанавливало ширину своего территори ального моря в пределах от 3 до 12 морских миль.
Наряду с признанием суверенитета прибрежных государств на их территориальные воды постепенно, под влиянием принципа свободы открытого моря получил всеобщее признание институт мирного прохода через территориальное море вначале торговых судов, что было, безусловно, необходимо для международного су доходства, обеспечивавшего всемирные экономические связи между государствами, в частности мировую торговлю, а затем и всех судов, включая военные корабли.
Принцип свободы открытого моря оказал влияние и на форми рование нормы о свободе прохода всех судов через международные проливы, связывающие между собой открытые моря и используе мые для международного судоходства.
Следует еще раз подчеркнуть, что все указанные нормы, отно сящиеся к режиму морских пространств, бьmи в то время в основ ном обычными нормами международного права, международ ными обычаями, получившими в дальнейшем всеобщее призна ние государств. Некоторые из положений, относившихся · к безопасности судоходства, получили с начала ХХ в. закрепление в двусторонних соглашениях либо в многосторонних соглашениях по специфическим вопросам (предупреждение столкновения су дов, охрана человеческой жизни на море и др.). В связи с отсутст вием многогранной деятельности в Мировом океане, ограничи вавшейся в основном судоходством и прибрежным рыболовством, еще не ощущалась потребность в универсальной кодификации международно-правовых норм в этой области.
§ 2. Источники международного морского права
Нормы международного права, относящиеся к режиму морских пространств, вплоть до середины ХХ в. имели, как правило, обычно правовой характер, хотя их содержание не оставалось неизменным.
§ 2. Источники международноrо морского права 19
Если вначале двумя основными элементами свободы открытого моря были свобода судоходства и свобода рыболовства, то затем получили признание в качестве международно-правовых обычаев свобода прокладки подводных кабелей и трубопроводов (пример но в последней трети XIX в.), свобода полетов летательных аппара тов над открытым морем (в первой четверти ХХ в.) и свобода науч ных исследований (в середине ХХ в.).
Подтверждением признания указанных положений междуна родно-правовыми обычаями может служить ряд документов, раз работанных международными неправительственными организа циями и международными конференциями. Отметим некоторые из них, разработанные авторитетными неправительственными ор ганизациями -Институтом международного права, Ассоциацией международного права.
В Декларации Института международного права, принятой в Лозанне в 1927 r., указано, что принцип свободы открытого моря включает в себя:
1) свободу судоходства;
2) свободу рыболовства;
3) свободу прокладывать подводные кабели;
4) свободу воздушных передвижений.
В проекте «Законы морской юрисдикции,>, принятом Ассоциа цией международного права на Венской конференции в 1926 г., предусматривалось, что ни одно государство не может претендо вать на какие-либо права верховенства, привилегии или прерога тивы в отношении какой-либо части открытого моря или чинить какие-либо препятствия на пути свободного и неограниченного пользования морями.
В Положении о территориальном море, принятом Институтом международного права в Стокгольме в 1928 г., указано, что госу дарство обладает суверенитетом над зоной моря, находящейся у его берегов, которая называется территориальным морем.
На Гаагской конференции по кодификации международного права (1930 r.) был разработан проект статей о территориальном море, в который бьmо включено положение о суверенитете госу дарства над территориальным морем, осуществляемом с учетом разрабатываемой конвенции и других норм международного права (имеется в виду признание права мирного прохода всех иностран ных судов через территориальное море). Однако из-за разногласий
20 Глава 1. Понятие, источники межцунаролного морского права
участников Конференции международный договор по этому во просу подписать не удалось.
Сложившееся вначале как обычная норма международного права правило о свободе прохода судов всех государств через меж дународные проливы, соединяюшие две части открытого моря, было закреплено затем в соглашениях ряда государств в отноше нии Гибралтарского пролива (в 1904, 1907 и 1912 гг.), Магелланова пролива (в 1881 г.), Черноморских проливов (в 1936 г.). Положение о свободе прохода через Суэцюп1канал предусматривалось в Кон стантинопольской конвенции 1888 г., а через Панамский канал - в Договоре между США и Панамой 1903 r., замененном в 1977 r. двумя новыми договорами между теми же государствами.
В остальном роль договоров как источников международного права в сфере морской деятельности до середины ХХ в. ограничи валась регулированием деятельности государств лишь в специаль ных областях. Так, в 1898 г. впервые были приняты Правила для предупреждения столкновений судов в море (в дальнейшем неод нократно пересматривавшиеся), а в 1914 r. - Международная кон венция по охране человеческой жизни на море (тоже несколько раз в дальнейшем пересматривавшаяся). В 1923 r. приняты Кон венция и Статут о международном режиме морских портов, а в 1930 г. - Конвенция о грузовой марке (замененная одноименной Конвенцией 1966 г.).
В настоящее время основным источником международного морского права являются .международные договоры (универсаль ные, региональные, двусторонние).
Среди них главенствующее значение имеет Конвенция ООН по морскому праву 1982 г., в которой сформулированы на сбаланси рованной и взаимоприемлемой основе все важнейшие нормы, ре гулирующие отношения государств по исследованию и использо ванию Мирового океана. Она состоит из 17 частей и 9 приложе ний. Текст Конвенции содержит 320 статей. 23 июля 1994 г. было подписано Соглашение об осуществлении части XI Конвенции ООН по морскому праву 1982 г. В Соглашении предусматривается, что его положения и часть XI Конвенции толкуются и применяют ся совместно, как единый акт. В случае какого-либо несоответст вия между ними преимущественную силу имеют положения Со глашения 1994 г.
Одновременно с кодификацией норм международного морско го права, относящихся к его основным правовым институтам, про-
§ 2. Источники международного морского права 21
должалась работа по кодификации специальных норм, касающих ся конкретных вопросов международного морского права. В ре зультате были приняты международные конвенции по таким важным проблемам, как:
1) обеспечение технической безопасности мореплавания;
2) защита морской среды, включая предотвращение загрязне ния моря с судов, установок и платформ, предназначенных для различных целей;
3) осуществление промыслов живых ресурсов и разработка ми неральных ресурсов;
4) режим морских портов и требования к иностранным судам в них;
5) разработка живых и минераJrьных ресурсов Антарктики;
6) транзитная торговля внутриконтинентальных государств;
7) демилитаризация и нейтрализация отдельных районов Ми рового океана и создание безъядерных зон.
Принятые:международные конвенции по названным пробле мам стали важными источниками и общего международного пра ва. Необходимо отметить также, что взаимодействие международ ного морского права с другими отраслями международного права привело к тому, что некоторые международные конвенции по мор скому праву стали источниками международного экологического права, международного воздушного права, права международной безопасности.
Рассматривая первую из названных групп конвенций по между народному морскому праву, следует назвать Международную кон венцию по охране человеческой жизни на море 1974 г. (Конвен цию СОЛАС-74) и Протокол к ней, касающийся безопасности танкеров, 1978 г.
В 1966 г. на Лондонской конференции ее участники приняли Международную конвенцию о грузовой марке, а в 1972 г. была принята новая Конвенция о Международных правилах преду преждения столкновений судов в море (МППСС- 72).
Большую роль в организации сотрудничества государств в обла сти технической безопасности мореплавания играет Меж дународная морская организация (ИМО), созданная государства ми-участниками на Международной морской конференции в Же неве в 1948 г.
Источниками международного морского права в рассматривае мой области являются также Международная конвенция о подго-
22 Глава I. Понятие, источники международного морского права
товке и дипломировании моряков и несении вахты 1978 г., Кон венция (пересмотренная) № 185 МОТ об удостоверениях лично сти моряков 2003 г., Международная конвенция по поиску и спасанию на море 1979 r. и ряд других конвенций.
Защите морской среды и предотвращению загрязнения моря с судов посвящены такие международные многосторонние соглаше ния, как Международная конвенция по предотвращению загряз нения с судов 1973 г., измененная Протоколом 1978 r. и вступив шая в силу вместе с ним (Конвенция МАРПОЛ-73/78), Меж дународная конвенция относительно вмешательства в открытом море в случаях аварий, приводящих к загрязнению нефтью, 1969 r., Протокол о вмешательстве в открытом море в случаях загрязнения веществами иными, чем нефть, 1973 г., Конвенция по предотвра щению загрязнения моря сбросами отходов и других материалов 1972 r.
В сфере добычи живых и разработки минеральных ресурсов процесс кодификации норм международного морского права идет по пути заключения международных соглашений по видам ресур сов (рыба, киты и другие ресурсы, как живые, так и минеральные) и по регионам их промысла и разработки (европейский регион, ре гионы Атлантического океана, Антарктика и др.).
Международно-правовые нормы, касающиеся режима морских портов и условий нахождения в них морских судов, содержатся в таких уже упомянутых соглашениях, как Конвенция и Статут о международном режиме морских портов 1923 г., Конвенция по об легчению морского судоходства 1965 г., и в некоторых других кон венциях.
Что касается правового статуса и режима Антарктики, то следу ет назвать прежде всего Договор об Антарктике 1959 r., объявляю щий пространство к юrу от 60-й параллели южной широты нейтра лизованной и демилитаризованной территорией. В Антарктике действует принцип свободы научных исследований для всех госу дарств независимо от участия в Договоре. В 1972 г. была принята Конвенция о сохранении тюленей Антарктики, а в 1980 г. - Кон венция о сохранении морских живых ресурсов Антарктики. Не смотря на подписание в 1988 r. Конвенции по реrулированию ос воения минеральных ресурсов, Консультативное совещание в 1991 r. запретило на 50 лет любую деятельность в этом регионе, связанную с минеральными ресурсами, кроме проведения мор ских научных исследований.
§ 2. Источники международного морского права 23
Вопросам торговли внутриконтинентальных государств посвя щены Конвенция о транзитной торговле внутриконтинентальных государств 1965 r., а также двусторонние соглашения государств.
Важнейшими договорами, имеющими непосредственное зна чение для режима Мирового океана и защиты его среды, являются многосторонний Договор о запрещении испытаний лдерноrо ору жия в атмосфере, в космическом пространстве и под водой 1963 r. и многосторонний Договор о запрещении размещения на дне мо рей и океанов и в его недрах Ядерного оружия и других видов ору жия массового уничтожения 1971 r.
Общую картину демилитаризации морских пространств допол няет создание безълдерных зон в южной части Тихого океана, в Латинской Америке и некоторых других районах.
Кроме универсальных конвенций источниками международно го морского права являются региональные конвенции: Конвенция по защите Средиземного моря от загрязнения 1976 r., Кувейтская региональная конвенция о сотрудничестве в области охраны мор ской среды от загрязнения 1978 r., Конвенция по защите морской среды района Балтийского м6ря 1992 r., Конвенция о сохранении лосося в северной части Атлантического океана 1982 r., Конвен ция по охране морской среды северо-восточной части Атлантиче ского океана 1992 r. и др.
Большой вклад в работу по кодификации и прогрессивному развитию международного морского права внесли 1, 11и 111конфе ренции ООН по морскому праву, ИМО, Международная океано графическая комиссия ЮНЕСКО, Программа ООН по окружаю щей среде.
Определенный вклад в работу по неофициальной (частной) ко дификации норм международного морского права внесли такие неправительственные международные организации, как Институт международного права, Ассоциация международного права и др.
Другим важным источником современного международного морского права является международный обычай.
Для образования международно-правового обычая в сфере мор ской деятельности государств и уяснения его содержания важную роль играют единообразная или сходная практика государств в ли це их органов внешних сношений, издающих различные акты, официальные заявления представителей государств на междуна родных конференциях, в международных организациях, законода тельная и договорная практика государств. Наличие и содержание
24 Глава 1. Поняп1е, источники международного морского права
норм обычного международного морского права трудно устано вить также без изучения резолюций, принимаемых различными
:международными конференциями и международными организа циями.
Можно считать, что критериями практики государств, ведущи ми к возникновению международного обычая, являются постоян ство этой практики, ее единообразие, всеобщность (т. е. признание обычая всеми или почти всеми государствами) и продолжитель ность этой практики.
Хотя некоторые юристы и настаивают на том, что пля формиро вания международного обычая обязательно требуется плительный период, практика показывает, что имеется немало примеров воз никновения международного обычая в течение короткого периода времени. По мнению Международного Суда ООН, короткий пери од сам по себе не является препятствием к образованию новой нормы обычного международного права. Она возникает тогда, ко гда приобретает необходимую степень признания абсолютны м большинством государств. Создание международного обычая предполагает признание его в качестве юридически обязательной нормы международного права.
Значение обычая может заключаться в восполнении пробелов, имеющихся в ·международных конвенциях. Так, представитель Ге нерального секретаря ООН на III Конференции ООН по морскому праву подчеркнул, что Конвенция 1982 г. не наносит ущерба со хранению в силе норм обычного международного права, дейст вующего в отношении тех вопросов, которые не были урегулир·о ваны особо ее положениями. Положения ст. 10 Конвенции 1982 r. о заливах не распространяются на так называемые исторические заливы (например, залив Петра Великого в России), и Конвенция не регулирует режим данных заливов. Этот вопрос регулируется обычными нормами международного права.
Другой характерный пример. Тунис и Ливия, не будучи участ никами Женевской конвенции о континентальном шельфе 1958 г., аргументировали свою позицию в споре о делимитации континен тального шельфа в Международном Суде ООН (1982 г.) обязатель ными для них нормами обычного международного права, на кото рое не могли не оказать влияние договорные нормы по этому во просу, закрепленные в упомянутой Женевской конвенции. Стороны просиJIИ Суд учесть при вынесении своего решения и но вые тенденции, наметившиеся на III Конференции ООН по мор-
§ 2. Источники международного морского права 25
скому праву, если они породили распространенную практику, сви детельствующую о формировании обычных норм международного права.
Роль международного обычая заключается и в том, что он мо жет расширять сферу действия договорных норм, содержащихся в международных конвенuиях. Согласно Венской конвенuии о пра ве международных договоров 1969 г. нор:ма, содержащаяся в до говоре, может стать обязательной для третьих государств в качест ве обычной нормы международного права (ст. 38).
То, что Конвенuия ООН по морскому праву 1982 г. закрепила в порядке кодификации некоторые действующие обычные нормы международного морского права, было подтверждено в заявлениях подавляющего большинства участников III Конференuии ООН по морскому праву.
Факты свидетельствуют о том, что государства, расположенные в различных районах, применяют в своей практике обычные нор мы международного права, в том числе те, которые Международ ный Суд ООН относит к общему международному праву!. При раз решении в Международном Суде ООН спора о континентальном шельфе между Ливией и Мальтой (1985 г.) стороны согласились с применением к спору обычных норм международного права, по скольку Ливия не являлась участниuей Женевской конвенuии 1958 г., но признавала ее положения международными оычаями, а подписанная обеими спорящими сторонами Конвенция ООН по морскому праву 1982 г. еще не вступила в силу.
В своем решении по спору о делимитации между Ливией и Ту нисом (1982 г.) Международный Суд ООН постановил, что основ ные положения Конвенции 1982 г. об исключительной экономи ческой зоне могут считаться частью современного международно го права. В решении по делу о делимитации морской границы в заливе Мэн (1984 г.) Международный Суд отметил: несмотря на то, что Конвенция 1982 г. не вступила в силу и ряд государств не склонен ее ратифицировать, ее положения о континентальном шельфе и исключительной экономической зоне полностью соот ветствуют современному международному праву.
Полагаем, что речь идет об основах режима этих пространств, включенных в Конвенцию в результате закрепления сходной по
1 См.: Вылегжанин А. Н. Решения Международного Суда ООН о спорам о раз граничении морских пространств. М., 2004.
26 Глава 1. Поняmе, источники международного морского права
существу, т. е. фактически единообразной и постоянной, законо дательной и договорной практиюf почти всех государств по данно му вопросу. То же самое можно сказать применительно к созданию международного обычая о 12-мильной ширине территориального моря.
Все эти обычные нормы кодифицированы в Конвенции 1982 г. и стали договорными нормами международного права. Это озна чает, что нормы Конвенции 1982 г. обязательны для договариваю щихся государств как договорные нормы современного междуна родного морского права. Для государств, не участвующих в Кон венции, основополагающие нормы, относящиеся к новым правовым институтам, можно рассматривать как обычные нормы международного морского права, если они подтверждены едино образной или сходной практикой - законодательной и до говорной -большинства государств.
Подавляющее большинство участников III Конференции ООН по морскому праву заявили, что они признают свободу научных исследований обычной нормой международного морского права. В качестве обычных норм, закрепленных в Конвенции, можно рассматривать основные конвенционные положения о праве при брежных государств разрешать и регулировать морские научные исследования в своей исключительной экономической зоне. Именно тот факт, что к моменту принятия окончательного текста Конвенции многие новые ее положения уже стали обычными нор мами международного морского права, и позволил принять боль шинство статей Конвенции путем консенсуса.
§ 3. Пршпuшы межцународноrо морского права
К международному морскому праву в полном объеме применя ются общепризнанные принципы международного права, являюшие ся императивными и имеющие универсальный характер в любых отношениях между государствами.
Кроме того, можно выделить специальные (отраслевые) принци пы, присущие международному морскому праву. Рассмотрим ос новные из них.
Это прежде всего принцип свободы открытого 1,10ря, получивший закрепление в Женевской конвенции об открытом море 1958 r., в Конвенции ООН по морскому праву 1982 г. и во многих других международных соглашениях.
§ 3. Принципы международного морского права 27
Как обычная норма международного права этот обобщенный принцип утвердился в последней трети XVIII в. Затем он был закреплен в качестве договорной нормы в Женевской конвенции об открытом море 1958 г. с включением в него менее обобщенных принципов, которые уже стали обычными нормами международ ного морского права. Это свобода судоходства, свобода полетов, свобода прокладки подводных кабелей и трубопроводов и свобода рыболовства. Принцип свободы полетов воздушных гражданских судов над открытым морем получил договорное закрепление также в Чикагской конвенции о международной гражданской авиации 1944 г., а принцип свободы рыболовства - в многочисленных международных соглашениях о рыболовстве в отдельных районах Мирового океана.
На 111 Конференции ООН по морскому праву при рассмотре нии вопроса о достижении договоренности о перечне свобод от крытого моря подавляющее число участников признало, что в ка честве обычной нормы международного морского права оформил ся также принцип свободы научных исследований в открытом море, который и был включен без особых возражений в перечень свобод открытого моря в процессе кодификации международных обычаев.
Что касается свободы возводить искусственные острова и уста новки, то из-за отсутствия постоянной и единообразной практики всех или почти всех государств по этому вопросу соответствую щий международный обычай еще не сложился. Несмотря на это, 111 Конференция ООН по морскому праву, учитывая развиваю щуюся под влиянием научно-технической революции практику государств по сооружению таких установок для исследования и использования Мирового океана, включила в число свобод от крытого моря и свободу возводить искусственные острова и уста новки в рамках прогрессивного развития международного мор ского права.
Принцип свободы открытого моря -это универсальный и им перативный принцип международного морского права, имеющий важнейшее значение для решения одной из общечеловеческих проблем - разработки природных ресурсов Мирового океана в интересах обеспечения продуктами питания населения Земли, экономического роста всех государств, развития всемирных эко номических связей, международного судоходства. Из содержания п. 1 ст. 87 Конвенции ООН по морскому праву вытекает, что пере-
28 Глава 1. Понятие, источники международного морского права
чень перечисленных в нем свобод не является исчерпывающим, а также то, что он применяется ко всем государствам, как к при брежным, так и к не имеющим выхода к морю.
Принцип свободы открытого моря - стержневой отраслевой принцип международного морского права, оказавший непосредст венное влияние на формирование других принципов (и норм) этой отрасли.
Из принципа свободы открытого моря, прежде всего из принци па свободы судоходства, вытекает принцип исключительной юрисдик ции государства над своими судами в открыто1111110ре. В нем находят выражение применительно к судоходству и другой деятельности в Мировом океане общепризнанные принципы международного права -суверенного равенства государств и невмешательства одно го государства в дела других государств. В Конвенции ООН по мор скому праву (п. 1 ст. 92) указано, что судно должно плавать под фла гом только одного государства и, кроме исключительных слуtаев, предусматриваемых в международных договорах или в настоящей Конвенции, подчиняется его исключительной юрисдикции в от крытом море.
Этот принцип, и только он определяет правовой статус невоен ного судна в открытом море. Ошибочной в связи этим является концепция, объявляющая судно в открытом море <<Плавучей тер риторией,> государства. Во-первых, таких территорий нет и не мо жет быть, поскольку государственная территория -это простран ство, находящееся под суверенитетом государства, границы кото рого определены в соответствии с международным правом. Такое определение явно исключает морские суда из состава государст венной территории. Во-вторых, морское судно находится не под суверенитетом определенного государства, поскольку судно не яв ляется его территорией, а под его исключительной юрисдикцией. В-третьих, трудно себе представить территорию, которая в откры том море находилась бы под исключительной юрисдикцией госу дарства флага, а во внутренних морских водах и в определенной степени в территориальном море подчинялась бы по ряду вопро сов юрисдикции прибрежного государства.
Принцип исключительной юрисдикции государства флага име ет два аспекта: внутренний и внешний.
Внутренний аспект предполагает распространение на судно, находящееся в открытом море, административной, гражданской и иной власти государства флага, которая осуществляется капита-
§ 3. Принuипы международного морского права 29
ном судна над лицами и имуществом, находящимися на его борту (право совершать некоторые нотариальные действия, определять временно до захода судна в порт своего или иностранного государ ства меру наказания за совершенные на борту преступления и дру гие правонарушения и т. д.). На основе постоянной и единообраз ной практики сложилась единая норма о воздержании других госу дарств (не являющихся государствами флага) от осуществления такой юрисдикции, в том числе в отношении уголовных преступ лений, на судне, находящемся в открытом море.
