Если полномочия исполнительных органов общества ограничены определенным сроком и по истечении такого срока не принято решение об образовании новых исполнительных органов общества или решение о передаче полномочий единоличного исполнительного органа общества управляющей организации либо управляющему, полномочия исполнительных органов общества действуют до принятия указанных решений (п. 3 ст. 69 Закона об АО).
"Множественность" единоличного исполнительного органа
Уставом может быть предусмотрено, что полномочия единоличного исполнительного органа могут быть переданы нескольким лицам, действующим совместно, или образованию нескольких единоличных исполнительных органов, действующих независимо друг от друга.
В качестве единоличного исполнительного органа корпорации может выступать как физическое лицо, так и юридическое лицо (п. 3 ст. 65.3 ГК РФ).
Если в ЕГРЮЛ содержатся сведения о нескольких лицах, уполномоченных выступать от юридического лица, третьи лица вправе исходить из неограниченности полномочий каждого из них, а при наличии в реестре сведений о совместном осуществлении полномочий несколькими лицами - из неограниченности полномочий лиц, действующих совместно (п. 22 Постановления Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. N 25).
Правовая природа, содержание и форма договора с лицом,
исполняющим функции единоличного исполнительного органа
ПРАВОВАЯ ПРИРОДА ДОГОВОРА
- с руководителем организации заключается трудовой договор, в котором могут содержаться отдельные гражданско-правовые обязательства (например, дополнительные компенсации, страхование);
- с управляющей организацией (управляющим) заключается гражданско-правовой договор оказания услуг.
ПРЕДМЕТ - осуществление функций или полномочий единоличного исполнительного органа, включая все юридические и фактические действия, необходимые для управления обществом.
СТОРОНЫ - руководитель (директор, президент) либо управляющая организация (управляющий) и хозяйственное общество.
СРОК ДЕЙСТВИЯ - срочный (если это предусмотрено уставом или соглашением сторон) или заключенный на неопределенный срок.
ОБЯЗАННОСТИ - директор имеет перед обществом фидуциарные обязанности (лояльности, добросовестности и осмотрительности).
ОТВЕТСТВЕННОСТЬ - директор несет имущественную ответственность за убытки, причиненные обществу, определяемые в соответствии со ст. 15 ГК РФ.
ВОЗНАГРАЖДЕНИЕ - определяется уполномоченным органом (советом директоров, а в случае, если совет директоров не сформирован, - общим собранием).
Соотношение корпоративного и трудового законодательства
в правовом регулировании отношений с лицом,
исполняющим функции единоличного исполнительного органа
На отношения между обществом и единоличным исполнительным органом общества (директором, генеральным директором) и (или) членами коллегиального исполнительного органа общества (правления, дирекции) действие законодательства Российской Федерации о труде распространяется в части, не противоречащей положениям Закона об АО (п. 3 ст. 69 Закона об АО).
ЕДИНОЛИЧНЫЙ ИСПОЛНИТЕЛЬНЫЙ ОРГАН - осуществляет функции текущего руководства деятельностью общества. ЕИО действует от имени общества без доверенности (п. 1 ст. 69 Закона об АО; п. 4 ст. 32 Закона об ООО).
РУКОВОДИТЕЛЬ ОРГАНИЗАЦИИ - физическое лицо, которое в соответствии с Трудовым кодексом, другими федеральными законами и иными нормативными правовыми актами Российской Федерации, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов Российской Федерации, нормативными правовыми актами органов местного самоуправления, учредительными документами юридического лица (организации) и локальными нормативными актами осуществляет руководство этой организацией, в том числе выполняет функции ее единоличного исполнительного органа (ст. 273 ТК РФ).
О регулировании труда руководителя организации - см. Постановление Пленума ВС РФ от 2 июня 2015 г. N 21.
Особенности правового регулирования труда
руководителя организации
- возможность заключения срочного трудового договора (ст. 59 ТК РФ);
- возможность принятия на работу по конкурсу (ст. 275 ТК РФ);
- возможность работы по совместительству только с согласия уполномоченного органа общества (ст. 276 ТК РФ);
- ответственность за убытки, рассчитываемые по нормам гражданского законодательства (ст. ст. 277, 243 ТК РФ; ст. 15 ГК РФ);
- срок предупреждения о досрочном расторжении трудового договора по инициативе руководителя - 1 месяц (ст. 280 ТК РФ);
- дополнительные основания для досрочного прекращения трудового договора (п. 2 ст. 278, п. п. 4, 9, 10, 13 ст. 81 ТК РФ; Постановление Конституционного Суда РФ от 15 марта 2005 г. N 3-П);
- выплата компенсации при досрочном прекращении трудового договора в случае отсутствия виновных действий руководителя (ст. 279 ТК РФ).
Дополнительные основания расторжения трудового
договора с лицом, исполняющим функции
единоличного исполнительного органа
- в связи с отстранением от должности при банкротстве общества (п. 1 ст. 278 ТК РФ);
- в связи с принятием решения уполномоченным органом о досрочном прекращении полномочий. При этом руководителю выплачивается вознаграждение не менее трехкратного среднего месячного заработка ("золотой парашют") (п. 2 ст. 278, ст. 279 ТК РФ; Постановление Конституционного Суда РФ от 15 марта 2005 г. N 3-П);
- при смене собственника имущества организации (п. 4 ст. 81 ТК РФ). Изменение состава участников (акционеров) не может служить основанием для прекращения трудового договора по этому основанию (Постановление Пленума Верховного Суда РФ от 17 марта 2004 г. N 2);
- принятие необоснованного решения, нанесшего имущественный вред организации (п. 9 ст. 81 ТК РФ);
- однократное грубое нарушение должностных обязанностей (п. 10 ст. 81 ТК РФ);
- по иным основаниям, предусмотренным трудовым договором (п. 13 ст. 81 ТК РФ).
Образование временного единоличного
исполнительного органа хозяйственного общества
| В связи с приостановлением полномочий ЕИО (п. 4 ст. 69 Закона об АО) | На период временного отсутствия ЕИО (оперативное замещение). Порядок законом не определен | |
| - приостановление полномочий ЕИО и назначение временного единоличного исполнительного органа (далее - ВЕИО) происходит по решению совета директоров одновременно с созывом внеочередного общего собрания; - ВЕИО назначается на срок до проведения общего собрания с вопросом о прекращении полномочий "старого" директора и избрании "нового"; - ВЕИО действует от имени общества на основании решения совета директоров; - ВЕИО на время своих полномочий несет все права и обязанности ЕИО в соответствии с уставом; - ВЕИО несет ответственность за убытки, причиненные обществу в результате его деятельности (п. 2 ст. 71 Закона об АО) | Обычай: - издание приказа ЕИО о временном возложении обязанностей в связи со своим отсутствием на другое лицо, как правило, на одного из заместителей и выдача доверенности для гражданско-правового представительства Рекомендации: - порядок назначения лица, временно исполняющего обязанности, определить уставом (назначение приказом директора или решением совета директоров или определение лиц, которые могут выполнять полномочия директора в случае его отсутствия, уставом); - для гражданско-правового представительства выдавать доверенность. Юридическая ответственность: - по общему правилу ответственность несет директор, выдавший доверенность; - ответственность также может быть возложена на лицо, исполняющее обязанности единоличного исполнительного органа и виновно причинившее убытки (Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 8 сентября 2011 г. по делу N А11-4908/2009) |
§ 6. Передача полномочий единоличного исполнительного
органа управляющей организации (управляющему) <*>
--------------------------------
<*> В тексте для удобства именуется - управляющая организация.
┌──────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐
│ Общество может передать осуществление полномочий │
│ единоличного исполнительного органа │
└─────────────────────────────────────┬────────────────────────────────────┘
┌─────────────────────┴────────────────────┐
V V
┌─────────────────────────┐ ┌────┐ ┌───────────────────────────────┐
│ юридическому лицу │<────┤ЛИБО├───>│индивидуальному предпринимателю│
│(управляющей организации)│ └────┘ │ (управляющему) │
└─────────────────────────┘ └───────────────────────────────┘
(ст. 42 Закон об ООО; п. 1 ст. 69 Закона об АО)
Управляющая организация - коммерческая организация любой организационно-правовой формы.
Решение о передаче полномочий принимается общим собранием (в АО - только по представлению совета директоров).
С управляющей организацией (управляющим) заключается гражданско-правовой договор оказания услуг.
При передаче полномочий ЕИО управляющей организации (управляющему) она не становится органом общества, но исполняет полномочия органа.
Процедура передачи полномочий единоличного
исполнительного органа управляющей организации
┌────────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐
│ Стадия отбора │
└──────────────────────────────────────┬─────────────────────────────────────┘
V
┌────────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐
│ Согласование с антимонопольными органами при наличии соответствующих │
│ оснований │
│ (пп. 8 ч. 1 ст. 28 Закона о защите конкуренции) │
└──────────────────────────────────────┬─────────────────────────────────────┘
V
┌────────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐
│ Разработка условий договора с управляющей организацией и утверждение его │
│ советом директоров или общим собранием │
│ (пп. 18 п. 1 ст. 65 Закона об АО; пп. 4 п. 2 ст. 33 Закона об ООО) │
└──────────────────────────────────────┬─────────────────────────────────────┘
V
┌────────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐
│ Принятие решения общим собранием акционеров о передаче полномочий ЕИО │
│ управляющей организации (управляющему) │
│ (абз. 3 п. 1 ст. 69 Закона об АО; п. 3 ст. 42 Закона об ООО) │
└──────────────────────────────────────┬─────────────────────────────────────┘
V
┌────────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐
│ Назначение (избрание) общим собранием конкретной управляющей организации │
│ (пп. 8 п. 1 ст. 48 Закона об АО; пп. 4 п. 2 ст. 33 Закона об ООО; │
│ п. 3 ст. 42 Закона об ООО) │
└──────────────────────────────────────┬─────────────────────────────────────┘
V
┌────────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐
│Одобрение сделки с заинтересованностью при наличии соответствующих оснований│
│ (ст. 45 Закона об ООО; ст. 81 Закона об АО) │
└──────────────────────────────────────┬─────────────────────────────────────┘
V
┌────────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐
│ Подписание договора с управляющей организацией │
│ (абз. 2 п. 3 ст. 69 Закона об АО; п. 3 ст. 42 Закона об ООО) │
└────────────────────────────────────────────────────────────────────────────┘
Преимущества и недостатки привлечения
управляющей организации
| Преимущества: - повышение эффективности деятельности хозяйственного общества вследствие повышения профессионализма в управлении; - экономия управленческих расходов; - в холдингах при осуществлении основным обществом функций управляющей организации создается дополнительная возможность обеспечения оперативного контроля и текущего управления деятельностью дочерних обществ повышения эффективности производственно-хозяйственной и финансовой деятельности холдингового объединения | Недостатки: - бюрократизация управления (усложнение процедур согласования и принятия решений); - "жесткий" налоговый контроль за организацией финансовых потоков в холдинге с целью контроля ценообразования между взаимозависимыми лицами; - отнесение управляющей организации и управляемого общества к группе лиц ограничения, установленные антимонопольным законодательством для группы лиц |
Полномочия управляющей организации
┌──────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐
│ Полномочия управляющей организации │
└─────────────────────────────────────┬────────────────────────────────────┘
┌─────────────────────┴────────────────────┐
V V
┌────────────────────────────────────┐┌────────────────────────────────────┐
│ Организационно-управленческие ││ Управленческие │
│ полномочия ЕИО ││ и сервисные услуги │
│- осуществить текущее руководство ││- по планированию; │
│ деятельностью общества; ││- по финансовому контролю; │
│- без доверенности действовать от ││- инвестиционному развитию │
│ имени общества; ││- инновациям; │
│- заключать от имени общества сделки││- кадровому менеджменту; │
│- подписывать документы; ││- правовому обеспечению; │
│- осуществлять полномочия ││- управлению активами; │
│ работодателя по отношению к ││- бухгалтерскому, налоговому учету; │
│ работникам общества; ││- маркетингу и пр. │
│- выдавать доверенности и пр. ││ │
└────────────────────────────────────┘└────────────────────────────────────┘
От имени управляющего общества без доверенности действует лицо, исполняющее полномочия единоличного исполнительного органа управляющей организации, либо иное лицо по выданной им доверенности.
§ 7. Ревизионная комиссия (ревизор) общества
Создается для осуществления контроля за финансово-хозяйственной деятельностью общества.
Является обязательным органом для публичных АО.
Избрание членов ревизионной комиссии и досрочное прекращение их полномочий относится к исключительной компетенции общего собрания (пп. 9 п. 1 ст. 48 Закона об АО; п. 2 ст. 33 Закона об ООО) <*>.
--------------------------------
<*> Уставом непубличного акционерного общества может быть предусмотрена передача этого вопроса в компетенцию совета директоров (п. 2.1 ст. 48 Закона об АО).
Права и обязанности ревизионной комиссии определяются уставом общества.
Порядок деятельности регулируется в АО в соответствии с Законом и внутренними документами, в ООО - в соответствии с уставом и внутренними документами (п. 2 ст. 85 Закона об АО; п. 4 ст. 47 Закона об ООО).
Основания проверок финансово-хозяйственной
деятельности общества
| АО | ООО | |
| Проверка осуществляется по итогам деятельности общества за год, а также в любое время по инициативе: - самой ревизионной комиссии; - по решению общего собрания акционеров; - по решению совета директоров; - по требованию акционера (акционеров), владеющего в совокупности не менее чем 10% голосующих акций общества (п. 3 ст. 85 Закона об АО) | Ревизионная комиссия проводит проверку годовых отчетов и бухгалтерских балансов общества до их утверждения общим собранием участников. Общее собрание участников общества не вправе утверждать годовые отчеты и бухгалтерские балансы при отсутствии заключений ревизионной комиссии (п. 3 ст. 47 Закона об ООО). Проверка в других случаях может осуществятся по инициативе: - самой ревизионной комиссией; - по решению общего собрания участников; - по решению совета директоров; - по требованию участников (порядок деятельности ревизионной комиссии в ООО должен быть предусмотрен уставом и положением о ревизионной комиссии) |
§ 8. Внутренний и внешний аудит
Аудит проводится для проверки и подтверждения правильности годовой бухгалтерской (финансовой) отчетности.
┌───────────────────────────────────┐┌───────────────────────────────────────┐
│ Внутренний аудит - ││ Внешний аудит - │
│ в обществе создается ││ приглашается аудитор, не связанный │
│ подразделение внутреннего аудита ││ имущественными интересами │
│ ││ с обществом или его участниками │
└───────────────────────────────────┘└──────────────────┬────────────────────┘
┌───────────────┴─────────────┐
V V
┌───────────────────────────────────────┐┌─────────────┐
│ ООО ││ АО │
│ ││ │
│обязателен только в случаях, ││ обязателен │
│предусмотренных законом ││ │
│(ст. 5 ФЗ "Об аудиторской деятельности"││ │
└───────────────────────────────────────┘└─────────────┘
Внешний аудит, помимо случаев, определенных Законом, проводится:
- В ООО - по требованию любого из участников общества;
- В АО - по требованию акционеров, совокупная доля которых в уставном капитале акционерного общества составляет десять и более процентов, в случаях и в порядке, которые предусмотрены законом, уставом общества.
Основные нормативные акты и судебная практика
- ГК РФ;
- АПК РФ;
- ТК РФ;
- Закон об АО;
- Закон об ООО;
- Федеральный закон от 29 июня 2015 г. N 210-ФЗ;
- письмо Банка России от 10 апреля 2014 г. N 06-52/2463 "О Кодексе корпоративного управления";
- письмо Банка России от 31 июля 2014 г. N 015-55/6227 "Об обязанности акционерных обществ, ведущих реестр акционеров самостоятельно, передать ведение реестра акционеров регистратору, а также о ведении реестра акционеров публичных акционерных обществ независимым регистратором";
- Постановление Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. N 19 "О некоторых вопросах применения Федерального закона "Об акционерных обществах";
- Постановление Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. N 25;
- Постановление Пленума ВС РФ от 2 июня 2015 г. N 21.
Глава 10. ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ ЭКОНОМИЧЕСКОЙ ЗАВИСИМОСТИ
ХОЗЯЙСТВЕННЫХ ОБЩЕСТВ
После злоупотреблений при учреждении, главнейшею причиною
неурядиц в акционерных оборотах служит искание места
в членах Правления или Совета... Сплошь и рядом в
акционерной области повторяются не только при учреждении,
но и по управлению одни и те же имена.
Э.Р.Вреден
§ 1. Правовое регулирование аффилированности
Понятие и цель правового регулирования аффилированности
"АФФИЛИРОВАННОСТЬ - основанное на законе и имеющее юридическое значение отношение связанности между двумя и более лицами (ст. 53.2 ГК РФ).
АФФИЛИРОВАННЫЕ ЛИЦА - юридические и (или) физические лица, способные оказывать влияние на деятельность юридических и (или) физических лиц, осуществляющих предпринимательскую деятельность (ст. 4 Закона о конкуренции).
Цель правового регулирования аффилированности - отслеживание возникновения отношений неравенства и возможное его устранение для защиты интересов экономически подчиненных субъектов, а также для защиты государственных интересов.
Применение института аффилированности в корпоративном праве
Институт аффилированности применяется в том числе в случаях:
- определения лиц, заинтересованных в совершении хозяйственным обществом сделки (ст. 81 Закона об АО, ст. 45 Закона об ООО);
- определения независимых директоров, имеющих право принимать решение о совершении акционерным обществом с числом акционеров более одной тысячи сделки, в совершении которой имеется заинтересованность (ст. 83 Закона об АО);
- определения перечня лиц, информация о которых предоставляется участниками хозяйственного общества этому обществу (ст. ст. 82 и 93 Закона об АО, ст. 45 Закона об ООО);
- определения перечня лиц, информация о которых раскрывается акционерным обществом (ст. 93 Закона об АО);
- определения лиц, обязанных в соответствии с главой XI.1 Закона об АО соблюдать определенный порядок приобретения более 30% акций публичного общества.
Основания аффилированности
┌──────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐
│ Основания │
└──────────────────────────────────────┬───────────────────────────────────┘
┌────────────────────┬─────────┴──────────┬──────────────────┐
V V V V
┌───────────────────┐┌──────────────────┐┌──────────────────┐┌─────────────────┐
│имущественная - ││договорная - ││организационно- ││родственная - │
│владение 20 и более││наличие договорных││управленческая - ││наличие │
│% голосующих акций ││обязательств, ││участие физических││между лицами, │
│(долей участия) в ││позволяющих одной ││лиц в органах ││входящими в │
│уставном капитале ││стороне определят ││управления ││органы управления│
│хозяйственного ││условия ведения ││юридических лиц ││различных │
│общества ││предприниматель- ││ ││организаций, │
│ ││ской деятельности ││ ││отношений родства│
│ ││другой стороной ││ ││и свойства │
│ ││(например, договор││ ││ │
│ ││кредита с залогом ││ ││ │
│ ││имущества) ││ ││ │
└───────────────────┘└──────────────────┘└──────────────────┘└─────────────────┘
Аффилированные лица юридического лица.
Ст. 4 Закона о конкуренции
- члены совета директоров (наблюдательного совета) данного юридического лица, члены его коллегиального исполнительного органа, а также лицо, осуществляющее полномочия его единоличного исполнительного органа;
- лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное юридическое лицо;
- лица, имеющие право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный (складочный) капитал, вклады, доли данного юридического лица;
- юридическое лицо, в котором данное юридическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал вклады, доли данного юридического лица;
- члены советов директоров (наблюдательных советов), коллегиальных исполнительных органов участников финансово-промышленной группы (ФПГ), а также лица, осуществляющие полномочия единоличных исполнительных органов участников ФПГ (если юридическое лицо является членом ФПГ) (ст. 4 Закона о конкуренции).
Аффилированные лица физического лица.
Ст. 4 Закона о конкуренции
Аффилированными лицами физического лица, осуществляющего предпринимательскую деятельность, являются:
- юридическое лицо, в котором данное физическое лицо имеет право распоряжаться более чем 20% общего количества голосов, приходящихся на голосующие акции либо составляющие уставный или складочный капитал, вклады, доли данного юридического лица;
- лица, принадлежащие к той группе лиц, к которой принадлежит данное физическое лицо.
Несмотря на отсутствие прямого указания в Законе, в правоприменительной практике встречается установление аффилированности физического лица, не осуществляющего предпринимательскую деятельность, по критерию принадлежности к группе лиц.
Для целей применения положений п. 1 ст. 81 Закона об АО статус индивидуального предпринимателя или занятие предпринимательской деятельностью не требуются ни для физических лиц, по отношению к которым устанавливаются аффилированные лица, ни для самих аффилированных лиц (Постановление Президиума ВАС РФ от 22 марта 2012 г. N 14613/11 по делу N А60-41550/2010-С4).
Аффилированность публично-правовых образований
┌──────────────────────────────────────────────────────────────────────────┐
│ Позиции признания публично-правовых образований аффилированными лицами │
└────────────────────────────────────┬─────────────────────────────────────┘
┌──────────────────────┴───────────────────┐
V V
┌──────────────────────────────────────┐┌─────────────────────────────────────┐
│Возможность признания аффилированности││ Невозможность признания │
│ (менее обоснованная) ││аффилированности (более обоснованная)│
│- обосновывается распространением на ││- обосновывается наличием у │
│ публично-правовые образования норм, ││ государства особых задач, │
│ определяющих участие юридических ││ заключающихся в осуществлении │
│ лиц в гражданских правоотношениях ││ контроля за социально значимыми │
│ (п. п. 1, 2 ст. 124 ГК РФ) ││ отраслями экономики (п. 2 ст. 124 │
│ ││ ГК РФ; письмо Минэкономразвития РФ │
│ ││ от 16 ноября 2009 г. N Д06-3271; │
│ ││ Постановление ВАС РФ от 6 декабря │
│ ││ 2011 г. N 11523/11) │
└──────────────────────────────────────┘└─────────────────────────────────────┘
Публично-правовые образования не признаются аффилированными лицами кредитной организации (письмо ЦБ РФ от 19 ноября 2007 г. N 33-2-14/5345).
