Квалификация и установление содержания норм иностранного права.

Квалификация в МЧП — это установление содержания правовых понятий, образующих коллизионную норму или толкование юридических категорий применимой правовой системы.

Различают два этапа или два вида квалификации: первичную, которая предшествует применению коллизионной нормы, и вторичную — осуществляемую при толковании терминов и понятий выбранной посредством коллизионной нормы правовой системы.

при определении права подлежащего применению толкование юридических понятий осуществляется в соответствии с российским правом, если иное не предусмотрено законом. Также если при определении права подлежащего применению юридические понятия, требующие квалификации, неизвестны российскому праву или известны в ином словесном обозначении, то при их квалификации может применяться иностранное право. Вторичная квалификация может осуществляться

a. По праву страны суда

b. По применимому праву

При этом квалификация по праву страны суда не может быть использована в случаях, когда она не приводит к указанию на применимое право.

Установление содержания норм иностранного права

При применении иностранного права суд устанавливает его содержание в соответствии:

1. С официальным толкованием

2. С практикой применения

3. С доктриной в соответствующем иностранном государстве

В целях установления содержания норм иностранного права суд может обратиться за содействием и разъяснением:

1. В министерство юстиции РФ

2. В иные компетентные органы или организации

3. Либо привлечь экспертов

Лица, участвующие в деле, могут представлять документы подтверждающие содержание норм иностранного права, на которые они ссылаются в обоснование своих требований или возражений, и иным образом содействовать суду в установлении содержания этих норм. По требованиям связанным с осуществлением сторонами предпринимательской деятельности бремя доказывания содержания норм иностранного права может быть возложено судом на стороны. Если содержание норм иностранного права, несмотря на предпринятые меры, в разумные сроки не установлено, то применяется российское право

Оговорка о публичном порядке. Нормы непосредственного применения. Обход закона в международном частном праве.

Оговорка о публичном порядке

Иностранный закон, к которому отсылает коллизионная норма, в исключительных случаях может быть не применен в случае, если последствия его применения явно противоречат публичному порядку (основам правопорядка РФ). В этом случае при необходимости применяется соответствующая норма иностранного права. Отказ в применении нормы иностранного права не может быть основан лишь на отличиях правовой, политической или экономической системы

Оговорка о публичном порядке бывает двух видов:

1. Позитивная оговорка о публичном порядке.

При позитивной оговорке о публичном порядке нормы иностранного права не применяются, так как противоречат императивной норме национального законодательства

2. Негативная о публичном порядке.

Состоит в том, что норма иностранного права не применяется в силу её порочности, которая определяется по российскому законодательству.

Обход закона

Данная ситуация возникает, когда субъекты международного частного права пытаются вывести существующие между ними отношения из сферы действия императивных норм права определенного государства путем создания специальных соглашений между собой. Тогда применимое право определяется сторонами искусственно в целях создания более благоприятного правового режима для реализации и регулирования соответствующего правоотношения.

Возможны следующие варианты реагирования государства на обход закона осуществляемый субъектами МЧП:

1. Государство может относиться к этому безразлично

2. Государство может признавать ничтожным любой вывод из своей компетенции данных правоотношений

3. Государство может допускать обход закона или может относиться к нему безразлично при соблюдении определенных условий. Например, допущение налогового планирования с использованием оффшоров