Освобождается ли налогоплательщик от уплаты пеней в случае неправомерного применения УСН на основании уведомления налогового органа (п. 8 ст. 75 НК РФ)?

 

Ситуация актуальна для налогоплательщиков, получивших уведомление о возможности применения УСН до 13.04.2010 в соответствии с Приказом МНС России от 19.09.2002 N ВГ-3-22/495.

Приказом ФНС России от 13.04.2010 N ММВ-7-3/182@ утверждены новые формы документов для применения УСН. Такой формы, как уведомление о возможности применения упрощенной системы налогообложения, данный Приказ не предусматривает.

 

Согласно п. 1 ст. 346.13 НК РФ (в редакции, действовавшей до 01.10.2012) налогоплательщики подавали заявление о переходе на УСН.

С 01.10.2012 данная норма изменена - заявительный порядок перехода на УСН заменен уведомительным.

В соответствии с п. 8 ст. 75 НК РФ налогоплательщик освобождается от уплаты пеней, если недоимка возникла в результате выполнения письменных разъяснений инспекции. Данная норма применяется в отношении письменных разъяснений, данных уполномоченными органами после 31.12.2006 (п. 7 ст. 7 Федерального закона от 27.07.2006 N 137-ФЗ).

Возникает вопрос: является ли уведомление о возможности применения УСН основанием для освобождения от уплаты пеней, начисленных по неуплаченным налогам на общем режиме налогообложения, если налогоплательщик неправомерно работал на УСН?

По данному вопросу есть две точки зрения.

Официальная позиция, выраженная Минфином России, заключается в том, что ошибочно выданное уведомление о применении УСН не является основанием для освобождения налогоплательщика от начисления пеней. Есть судебные акты, содержащие аналогичные выводы.

В то же время имеются решения судов, в соответствии с которыми данное уведомление является письменным разъяснением, освобождающим от уплаты пеней. Авторы подтверждают подобный подход.

 

Подробнее см. документы

 

Позиция 1. Уведомление инспекции о возможности применения УСН не освобождает от начисления пеней

 

Письмо Минфина России от 31.05.2011 N 03-11-06/2/84

Финансовое ведомство ссылается на Определение ВАС РФ от 29.01.2009 N ВАС-17613/08, принятое по законодательству, действовавшему до 01.01.2007, и указывает, что ошибочно выданное уведомление о применении УСН не является основанием для освобождения налогоплательщика от уплаты пеней.

 

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 19.07.2012 по делу N А45-13601/2011 (Определением ВАС РФ от 20.09.2012 N ВАС-11658/12 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

ФАС указал, что уведомление налогового органа о переходе на УСН не носит характера разъяснения по вопросам применения налогового законодательства. Переход организации на УСН осуществляется добровольно. Таким образом, применение упрощенной системы не зависит от получения налогоплательщиком уведомления налогового органа и от отзыва такого уведомления.

Кроме того, суд указал, что в данном случае не применяется не только п. 8 ст. 75 НК РФ, но и ст. 109 НК РФ, предусматривающая обстоятельства, исключающие привлечение налогоплательщиков к ответственности. Наличие уведомления налогового органа о возможности применения УСН не подтверждает отсутствия вины общества в совершении вменяемых ему нарушений.

 

Постановление ФАС Московского округа от 21.06.2012 по делу N А40-60726/10-111-333 (Определением ВАС РФ от 18.07.2012 N ВАС-8432/12 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Как указал суд, уведомление о возможности применения упрощенной системы налогообложения не является разъяснением по применению законодательства. Следовательно, нет оснований для освобождения общества от уплаты пеней.

Аналогичные выводы содержит...

Постановление ФАС Московского округа от 21.06.2012 по делу N А40-60726/10-111-333

Постановление ФАС Московского округа от 28.03.2012 по делу N А40-60722/10-107-327 (Определением ВАС РФ от 15.05.2012 N ВАС-2027/11 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

 

Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 05.10.2011 по делу N А32-23415/2008

Суд указал, что налогоплательщик, неправомерно применявший УСН на основании уведомления налогового органа, не освобождается от уплаты пеней на основании п. 8 ст. 75 НК РФ, поскольку это уведомление не носит характера разъяснения по вопросам применения налогового законодательства.

Аналогичные выводы содержит...

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 07.05.2010 по делу N А42-8932/2009

 

Позиция 2. Уведомление инспекции о возможности применения УСН освобождает от начисления пеней

 

Постановление ФАС Поволжского округа от 15.11.2011 по делу N А72-942/2011

Суд установил, что налогоплательщик неправомерно работал на УСН. При этом ФАС указал следующее: уведомление инспекции о праве организации применять УСН является письменным разъяснением, которое освобождает от уплаты пеней.

Аналогичные выводы содержит...

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 17.03.2009 N Ф04-1569/2009(2522-А03-29) по делу N А03-6186/2008

Постановление ФАС Поволжского округа от 18.10.2011 по делу N А72-731/2011

Постановление ФАС Поволжского округа от 06.10.2011 по делу N А72-730/2011

Постановление ФАС Поволжского округа от 26.10.2010 по делу N А72-338/2010

Консультация эксперта, 2009

Статья: "Упрощенку" признали незаконной - что делать? (Панов П.А.) ("Упрощенка", 2009, N 8)

 

Обзор: Новые документы для бухгалтера. Выпуск от 22.06.2011

Авторы считают позицию Минфина России, выраженную в Письме от 31.05.2011 N 03-11-06/2/84, спорной. Дело в том, что в Определении ВАС РФ, на которое ссылается финансовое ведомство, рассматривается ситуация, имевшая место до 01.01.2007.