Может ли применить вычет по коммунальным расходам арендатор? В каком порядке выставляется счет-фактура (ст. 171, п. 1 ст. 168 НК РФ)?

 

В ст. 168 НК РФ нет положений, регулирующих порядок выставления счетов-фактур при возмещении расходов.

В ст. ст. 171 - 172 НК РФ указаны условия применения вычета, но положения этих статей не содержат специальных правил о применении вычета при возмещении расходов. Согласно этим нормам одним из условий вычета является наличие счета-фактуры.

По вопросу о правомерности применения вычета арендатором существует две точки зрения.

Согласно официальной позиции арендатор не может применить вычет, потому что арендодатель не вправе выставить ему счет-фактуру. Есть судебные решения и работы авторов, которые подтверждают подобный подход.

Противоположная позиция, выраженная в судебных решениях, в том числе и в Постановлении Президиума ВАС РФ, заключается в том, что арендатор вправе применить вычет. Арендодатель перевыставляет арендатору счет-фактуру от энергоснабжающей организации. Некоторые авторы подтверждают данное мнение.

 

Подробнее см. документы

 

Позиция 1. Счет-фактура арендодателем не перевыставляется, арендатор не имеет права на вычет

 

Письмо ФНС России от 04.02.2010 N ШС-22-3/86@

Налоговые органы разъяснили, в каких случаях арендодатель должен выставлять арендатору счет-фактуру. Так, если договором аренды предусмотрено, что платежи за коммунальное обслуживание не являются переменной частью арендной платы, а взимаются без НДС на основании отдельного договора на возмещение затрат, то счет-фактура арендатору на эту сумму не выставляется.

 

Письмо Минфина России от 14.05.2008 N 03-03-06/2/51

Разъясняется, что арендодатель не выставляет арендатору счет-фактуру при компенсации расходов по оплате коммунальных услуг. Арендатор не может принять к вычету суммы НДС, уплаченные арендодателю в стоимости коммунальных услуг.

Аналогичные выводы содержит:

Письмо Минфина России от 24.03.2007 N 03-07-15/39

Письмо Минфина России от 03.03.2006 N 03-04-15/52

Письмо Минфина России от 06.09.2005 N 07-05-06/234 "О счетах-фактурах по электроэнергии"

Письмо ФНС России от 23.04.2007 N ШТ-6-03/340@ "О направлении Письма Минфина России от 24.03.2007 N 03-07-15/39" (вместе с Письмом Минфина России от 24.03.2007 N 03-07-15/39)

Письмо ФНС России от 29.12.2005 N 03-4-03/2299/28@ "О порядке применения ставки 0 процентов по налогу на добавленную стоимость"

Письмо ФНС России от 21.03.2006 N ШТ-6-03/297@

Письмо УФНС России по г. Москве от 08.06.2009 N 16-15/58069

Письмо УФНС России по г. Москве от 20.04.2007 N 19-11/036483

Статья: Аренда помещения: проблемная "коммуналка" ("Актуальные вопросы бухгалтерского учета и налогообложения", 2008, N 11)

Статья: Аренда и "коммуналка": как все совместить? ("Главная книга", 2008, N 5)

Статья: Расчеты бюджетного учреждения с прикрепленными потребителями коммунальных услуг (Начало) ("Финансовая газета", 2007, N 14)

Статья: Расходы делим "по-братски" ("Главная книга", 2006, N 10)

Консультация эксперта, 2007

Консультация эксперта, 2006

 

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 27.08.2008 N Ф04-5231/2008(10532-А03-25) по делу N А03-10350/2007-31 (Определением ВАС РФ от 06.04.2009 N 15235/08 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Суд указал, что арендатор не вправе включать в состав налоговых вычетов суммы НДС, уплаченные организациям за оказанные арендодателю коммунальные услуги.

Аналогичные выводы содержит:

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 12.09.2006 по делу N А52-353/2006/2

Постановление ФАС Центрального округа от 10.10.2007 по делу N А36-2553/2006 (Определением ВАС РФ от 29.01.2008 N 18186/07 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Постановление ФАС Центрального округа от 25.04.2007 по делу N А14-15645-2006586/25

 

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 28.01.2009 N Ф04-7965/2008(20062-А46-25) по делу N А46-4957/2008

Суд указал, что арендодатель коммунальные услуги не оказывает, а компенсация коммунальных расходов, которая перечислялась арендатором отдельно от арендной платы, НДС не облагается. Таким образом, арендатор применил вычет неправомерно.

Аналогичные выводы содержит:

Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 16.06.2008 по делу N А29-4352/2007

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 19.01.2009 N А10-1581/08-Ф02-6877/08 по делу N А10-1581/08

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 30.10.2008 N А10-845/08-Ф02-5264/08, А10-845/08-Ф02-5607/08 по делу N А10-845/08

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 23.10.2008 N А19-5353/08-50-Ф02-5196/08 по делу N А19-5353/08-50

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 04.09.2008 N Ф04-5346/2008(10854-А46-25) по делу N А46-3581/2007 (Определением ВАС РФ от 19.01.2009 N 17071/08 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 21.01.2008 N Ф04-163/2008(568-А46-41) по делу N А46-3544/2007

Постановление ФАС Поволжского округа от 31.03.2008 N Ф04-1530/2008(1750-А70-41) по делу N А70-4082/7-2007

Постановление ФАС Поволжского округа от 06.02.2008 по делу N А55-6796/2007-53 (Определением ВАС РФ от 07.06.2008 N 6828/08 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

 

Постановление ФАС Поволжского округа от 04.03.2008 по делу N А65-8421/2007-СА1-37

Суд установил, что арендодатель выставляет арендатору отдельные счета за коммунальные услуги и оформляет счета-фактуры на эти суммы. ФАС пришел к выводу, что арендодатель не оказывает арендатору услуги по поставке электроэнергии и газа, а лишь перевыставляет счета соответствующих организаций арендатору как субабоненту, то есть не является для него энергоснабжающей организацией, поскольку сам выступает в роли абонента, получая электроэнергию и газ. Поэтому в данном случае арендодатель не обязан выставлять арендатору соответствующие счета-фактуры.

 

Постановление ФАС Центрального округа от 14.02.2008 по делу N А48-1629/07-6

Суд указал, что, поскольку арендодатель не осуществляет реализацию электроэнергии, выручки с данной операции он не имеет. Сумма возмещения арендатором расходов по оплате энергии не облагается НДС, следовательно, арендодатель не должен выставлять счета-фактуры арендатору на оплату потребленной им энергии.

 

Позиция 2. Счет-фактура арендодателем перевыставляется, арендатор имеет право на вычет

 

Постановление Президиума ВАС РФ от 25.02.2009 N 12664/08 по делу N А76-24215/2007-42-106

Суд подтвердил, что арендатор, который оплачивает стоимость коммунальных услуг арендодателю, вправе применить вычет на основании счетов-фактур, выставленных ему арендодателем.

Аналогичные выводы содержит:

Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 22.12.2005 N А82-4797/2004-15

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 28.04.2010 по делу N А45-8185/2009

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 15.09.2009 N Ф04-5497/2009(19433-А45-29) по делу N А45-19045/2008

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 07.09.2009 N Ф04-5301/2009(18888-А70-34) по делу N А70-421/2009

Постановление ФАС Московского округа от 24.04.2009 N КА-А40/3091-09 по делу N А40-24550/08-14-79

Постановление ФАС Московского округа от 25.12.2008 N КА-А40/12036-08-п по делу N А40-30621/07-151-196

Постановление ФАС Московского округа от 01.11.2008 N КА-А40/10203-08 по делу N А40-15003/08-20-23

Постановление ФАС Московского округа от 09.10.2008 N КА-А40/9421-08 по делу N А40-5580/08-151-12

Постановление ФАС Московского округа от 26.09.2007, 01.10.2007 N КА-А41/10014-07

Постановление ФАС Московского округа от 24.09.2007, 25.09.2007 N КА-А40/9813-07 по делу N А41-К2-748/07

Постановление ФАС Поволжского округа от 28.10.2008 по делу N А55-1169/2008

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 01.09.2008 по делу N А56-5788/2008

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 13.08.2008 по делу N А66-644/2008

Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 23.09.2009 по делу N А53-20907/2008

Постановление ФАС Уральского округа от 29.02.2008 N Ф09-861/08-С2 по делу N А76-7269/07 (Определением ВАС РФ от 20.06.2008 N 7597/08 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Постановление ФАС Уральского округа от 19.02.2008 N Ф09-477/08-С2 по делу N А07-9196/07 (Определением ВАС РФ от 20.06.2008 N 7520/08 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

 

Постановление ФАС Московского округа от 05.10.2009 N КА-А40/10030-09 по делу N А40-5512/09-87-18

Суд указал, что арендатор вправе применить вычет по выставленным арендодателем счетам-фактурам за телефонные переговоры, предоставление доступа к Интернету, отопление.

 

Статья: Расходы арендатора по коммунальным услугам ("Аудит и налогообложение", 2006, N 4)

Автор разъясняет, что арендодатель от своего имени перевыставляет счет-фактуру на сумму коммунальных услуг, потребленных арендатором. Таким образом, и арендодатель, и арендатор предъявляют к вычету сумму НДС по коммунальным услугам, потребленным каждым из них.

 

Статья: Вычеты НДС при аренде недвижимости ("Налоговые споры: теория и практика", 2006, N 8)

Автор разъясняет, что по вопросу о правомерности применения вычета арендатором и перевыставления счетов-фактур существует две позиции: арендатор не вправе применить вычет и арендатор вправе применять вычет, счет-фактура перевыставляется. При этом автор указывает, что при применении вычета арендатором может возникнуть спор с налоговым органом.