Правомерно ли начисление НДС сверх цены договора, если в цене сумма налога не выделена (п. 1 ст. 168 НК РФ)?

 

Согласно п. 1 ст. 168 НК РФ сумма налога предъявляется дополнительно к цене реализуемых товаров (работ, услуг), передаваемых имущественных прав. Однако эта норма не позволяет однозначно ответить на вопрос о том, как начислять НДС, если условие о цене сформировано в договоре без учета НДС.

По этому вопросу есть две точки зрения.

Официальной позиции нет.

Первая позиция заключается в том, что налог нужно начислить сверх цены договора. Она выражена в Информационном письме ВАС РФ, подтверждается примерами судебных решений и в авторских консультациях.

Согласно второй позиции налог исчисляется расчетным путем из цены договора. Эту точку зрения подтверждают примеры судебных решений и авторские консультации.

 

Подробнее см. документы

 

Позиция 1. Налог начисляется сверх цены договора

 

Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 24.01.2000 N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда" (п. 15)

В п. 15 Обзора представлен пример решения, в котором суд признал правомерным взыскание суммы НДС сверх цены договора в ситуации, когда условие о цене было сформулировано без учета НДС.

Аналогичные выводы содержит...

Постановление ФАС Московского округа от 23.07.2012 по делу N А40-68414/11-60-424

Постановление ФАС Поволжского округа от 03.08.2011 по делу N А65-336/2011

Постановление ФАС Поволжского округа от 23.06.2011 по делу N А65-19420/2010

Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 24.12.2010 по делу N А32-2442/2010

Постановление ФАС Центрального округа от 26.05.2008 N Ф10-1986/08 по делу N А54-3312/2007

Постановление ФАС Центрального округа от 26.05.2008 N Ф10-1987/08 по делу N А54-3314/2007

 

Постановление Президиума ВАС РФ от 29.09.2010 N 7090/10 по делу N А05-18763/2009

Суд пришел к выводу, что оплата покупателем суммы НДС дополнительно к цене услуг предусмотрена п. 1 ст. 168 НК РФ. Следовательно, требование продавца о взыскании с покупателя суммы налога является правомерным независимо от того, что в договоре цена услуг указана без учета НДС. Соответственно, налог необходимо оплатить сверх определенной договором стоимости услуг.

Аналогичные выводы содержит...

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 14.09.2011 по делу N А10-4322/2010

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 14.09.2011 по делу N А10-4320/2010

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 10.08.2011 по делу N А05-5565/2010

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 06.12.2010 по делу N А05-5267/2010 (Определением ВАС РФ от 22.08.2011 N ВАС-807/11 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

 

Постановление ФАС Поволжского округа от 14.03.2012 по делу N А12-11033/2011

Суд указал, что, если в расчет цены товаров (работ, услуг) НДС не включен, он должен быть взыскан независимо от наличия в договоре соответствующего условия. В обоснование своей позиции суд сослался на п. 15 Информационного письма ВАС РФ от 24.01.2000 N 51 и Постановление Президиума ВАС РФ от 22.09.2009 N 5451/09. В связи с этим суд признал правомерным удержание комиссионером из суммы, причитающейся комитенту, суммы своего вознаграждения согласно договору, увеличенной на НДС.

 

Постановление ФАС Дальневосточного округа от 12.12.2011 N Ф03-6075/2011 по делу N А51-13919/2010

Суд установил, что обществу были выставлены счета-фактуры без НДС, поскольку контрагент применял льготу по пп. 23 п. 2 ст. 149 НК РФ. Впоследствии, решив, что льгота применена им ошибочно, он вновь предъявил налогоплательщику счета-фактуры, в которых стоимость выполненных работ по договору была увеличена на сумму НДС. По мнению общества, выставлением измененного счета-фактуры контрагент фактически потребовал изменения договора подряда в одностороннем порядке в нарушение положений Гражданского кодекса РФ.

ФАС отклонил данный довод, указав, что уплата НДС покупателем дополнительно к цене услуг предусмотрена п. 1 ст. 168 НК РФ. В связи с этим требование о взыскании суммы данного налога с покупателя является правомерным независимо от наличия в договоре соответствующего условия. В данном случае НДС подлежит уплате сверх указанной в договоре стоимости услуг.

 

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 23.05.2011 по делу N А56-2030/2010

Суд установил, что цену договора стороны определили без НДС. В связи с этим суд признал правомерным взыскание с покупателя задолженности по оплате стоимости услуг с учетом налога.

 

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 30.05.2011 по делу N А05-5260/2010

Суд указал, что с общества НДС должен быть взыскан сверх договорной цены работ. Суд разъяснил, что контрагент утратил право на применение льготы согласно пп. 2 п. 3 ст. 149 НК РФ, поскольку работы по договору выполнял не он, а субподрядные организации. Кроме того, решением инспекции установлено, что данный контрагент неправомерно использовал освобождение от уплаты НДС по работам, выполненным по договору, заключенному с обществом.

 

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 25.04.2011 по делу N А05-6265/2010

Суд признал правомерным увеличение стоимости выполненных работ на сумму НДС, невзирая на то что в договоре цена была указана без учета налога. Суд отметил, что это вызвано исполнением обязанности, предусмотренной налоговым законодательством, и не влечет увеличения твердой цены работ, согласованной сторонами.

 

Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 11.03.2012 по делу N А43-7468/2011

Суд пришел к выводу, что НДС подлежит взысканию с общества независимо от того, что в договоре нет условия об увеличении цены на сумму налога.

Аналогичные выводы содержит...

Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 29.06.2009 по делу N А17-3381/2008

Постановление ФАС Дальневосточного округа от 12.08.2011 N Ф03-3214/2011 по делу N А51-13919/2010

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 17.09.2010 по делу N А70-14225/2009

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 16.09.2010 по делу N А70-14224/2009

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 15.04.2008 N Ф04-2091/2008(2579-А75-16) по делу N А75-6239/2007

Постановление ФАС Московского округа от 04.09.2008 N КА-А40/8324-08 по делу N А40-67810/07-112-392

Постановление ФАС Московского округа от 01.09.2008 N КА-А40/8156-08 по делу N А40-67789/07-14-371

Постановление ФАС Московского округа от 07.08.2008 N КА-А40/7271-08 по делу N А40-67791/07-33-406

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 27.09.2010 по делу N А05-1517/2010

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 30.11.2009 по делу N А05-3740/2009

 

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 27.10.2010 по делу N А05-1486/2010

Суд указал следующее. Оплата заказчиком дополнительно к цене работ суммы НДС предусмотрена налоговым законодательством и обязательна для сторон договора в силу п. 1 ст. 422 ГК РФ. Поэтому требование общества о взыскании НДС с заказчика правомерно. При этом оно не зависит от наличия в договоре соответствующего условия, и НДС уплачивается сверх упомянутой в договоре стоимости работ.

Аналогичные выводы содержит...

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 08.11.2010 по делу N А05-1474/2010

Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 11.11.2010 по делу N А32-14601/2010

 

Постановление ФАС Поволжского округа от 07.05.2009 по делу N А12-11703/2008

Суд отклонил довод налогоплательщика об отсутствии в договорах подряда оговорки о НДС как основания исчисления налога по расчетной ставке. Налогоплательщики, нарушившие установленную ст. 168 НК РФ обязанность по предъявлению суммы налога к оплате покупателю, не вправе изменять установленную Налоговым кодексом РФ налоговую ставку или заменять ее расчетной ставкой. Наличие или отсутствие в договорах условий о включении НДС в общую цену товара (работы, услуги) не влияет на обязанность налогоплательщика исчислить налог с полученной выручки.

 

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 25.08.2009 по делу N А78-282/09

Суд указал, что продавец вправе взыскать с покупателя НДС, если в договоре цена товара указана без учета налога.

Аналогичные выводы содержит...

Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 14.08.2008 по делу N А28-2940/2008-121/4

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 12.09.2007 по делу N А05-11366/2006-28

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 23.04.2007 по делу N А05-10962/2006-28

Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 08.10.2008 N Ф08-5595/2008 по делу N А01-3666/2007-1

 

Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 03.09.2007 по делу N А79-9427/2006

Суд указал, что в случае невключения НДС в цену договора согласованная сторонами цена работ по договору увеличивается на сумму НДС.

 

Постановление ФАС Уральского округа от 28.03.2006 N Ф09-1183/06-С4 по делу N А71-43/2004-Г20

Суд признал, что сумма налога начисляется сверх цены договора. Поэтому, даже если в договоре НДС не выделен, подрядчик вправе получить с заказчика сумму налога, начисленную сверх договорной цены.

 

Статья: Комментарий к Письму Минфина России от 12.03.2008 N 03-11-04/2/49 "Предел доходов при УСН: жилищные субсидии" ("Нормативные акты для бухгалтера", 2008, N 9)

Автор разъясняет, что налоговое законодательство не содержит норм, регулирующих вопрос начисления НДС, если в договоре он не предусмотрен. При этом приводятся несколько вариантов начисления НДС в таких случаях. Один из них - внести изменения в договор, увеличив сумму, указанную в соглашении, на размер НДС.

Аналогичные выводы содержит...

Статья: Комментарий к Письму Минфина России от 12.03.2008 N 03-11-04/2/49 ("Консультант", 2008, N 12)

 

Позиция 2. Налог исчисляется из цены договора

 

Постановление ФАС Московского округа от 28.07.2010 N КГ-А40/6536-10 по делу N А40-149973/09-11-1041

Суд указал, что публично-правовые отношения по уплате НДС в бюджет складываются между лицом, реализующим товары (работы, услуги), и государством. Покупатель в этих отношениях не участвует. Предъявление продавцом к оплате покупателю дополнительно к цене суммы налога вытекает из п. 1 ст. 168 НК РФ, являющегося обязательным для сторон договора в силу п. 1 ст. 422 ГК РФ. Следовательно, предъявляемая арендодателем арендатору к оплате сумма НДС является частью цены, подлежащей уплате по договору. Кроме того, организация не доказала, что цена договора была согласована сторонами без учета НДС.

 

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 03.12.2007 по делу N А56-15714/2007

Суд указал: учитывая условия договора, а также предшествующую заключению договора переписку сторон, можно сделать вывод о том, что действительная общая воля сторон была направлена на определение суммы арендной платы с учетом НДС. Поскольку при заключении договора аренды стороны не установили возможности начисления НДС сверх согласованной договорной цены, а арендные платежи арендатор внес полностью, исходя из цены договора, оснований для взыскания заявленной задолженности нет.

 

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 07.04.2006 по делу N А44-2620/2005-5

Суд подтвердил позицию о том, что если в договоре отсутствует прямое указание на начисление НДС сверх договорной цены, то налог должен определяться расчетным путем из цены договора и считается включенным в нее.

 

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 14.12.2005 N А26-5169/2005-17

Суд подтвердил позицию о том, что если в договоре цена указана без выделения НДС, то налог считается фактически дополненным к цене договора, поэтому предъявлять налог сверх указанной цены неправомерно. Сумма НДС должна определяться расчетным путем из цены договора.

 

Консультация эксперта, 2009

Автор указывает, что комиссионное вознаграждение устанавливается с учетом НДС, делая такой вывод из порядка определения размера такого вознаграждения как разницы между ценой продажи и стоимостью товара с учетом расходов комиссионера. Доказательством включения сумм НДС в стоимость вознаграждения может являться переписка между сторонами договора или иная подтверждающая этот факт документация.

 

Статья: Комментарий к Письму Минфина России от 12.03.2008 N 03-11-04/2/49 "Предел доходов при УСН: жилищные субсидии" ("Нормативные акты для бухгалтера", 2008, N 9)

Автор разъясняет, что налоговое законодательство не содержит норм, регулирующих вопрос начисления НДС, если в договоре он не предусмотрен. При этом приводятся несколько вариантов начисления НДС в таких случаях. Один из них - внести изменения в договор, указав, что сумма оплаты предстоящих работ не меняется, но в ней содержится НДС.

Аналогичные выводы содержит...

Статья: Комментарий к Письму Минфина России от 12.03.2008 N 03-11-04/2/49 ("Консультант", 2008, N 12)

 

Статья: Начисление санкций на сумму НДС в цене договора ("Налоговед", 2006, N 1)

Автор полагает, что неправомерно взыскание НДС с покупателя сверх цены договора, так как такой подход нарушает имущественные права участников гражданского оборота.