Глава 3. Система наказаний в мусульманском уголовном праве и их виды

§ 1. Понятие и основные признаки наказания по мусульманскому уголовному праву

Наказание – один из основных институтов уголовного права. От правильного его определения, от того, какой смысл мы вкладываем в это понятие, как определяем его социальную сущность, зависит решения основных проблем уголовного права: понятие уголовной ответственности и формы ее реализации, практика назначения и освобождения от наказания и определения других вопросов уголовной ответственности.

История развития наказания свидетельствует, что оно больше, чем какой либо другой институт уголовного права отражает социально-экономические особенности развития общества, его обычаи, традиции систему взаимоотношения людей. Социальная сущность наказания в арабских странах двоякая. Она обусловлена социально экономическими особенностями этих стран. Первой ее аспект – общетеоретический, когда наказания направлено на защиту интересов всех членов общества (запрет на совершения так называемых общеуголовных преступлений); второй – зависит от направления социально-экономического развития той иной страны. В странах, идущих по капиталистическому пути, социальная сущность наказания определяется также интересами этого развития. В странах же социалистической ориентации она, кроме того, обусловлена необходимостью защиты осуществляемых там социально-экономических и политических преобразований. История человеческого общества свидетельствует, что по мере его развития происходит гуманизация наказания, которая выражается в отмене ее наиболее жестоких форм исключения позорящих и калечащих наказаний; применения наказания, не связанных с лишением свободы.

Наказание непосредственно связано с преступлением. Иначе говоря, социальная сущность наказания непосредственно связана с социальной сущностью преступления. Поэтому оно вступает как средство самозащиты общества от нарушения условий его существования.

В шариате, как и в уголовном законодательстве арабских стран не дается определения понятия наказания. Однако некоторые арабские юристы в своих трудах пытаются дать определение понятия наказания, раскрыть его содержание. Так, сирийский юрист Мухамедль-Фадель пишет, что наказание – это предусмотренная законом кара, принимаемая от имени общества в отношении лица, вина которого установлена, которое заслужило наказание за совершение преступления, предусмотренного законом. Далее, он, анализируя понятие наказания, выделяет его следующие признаки:

· законность наказания, которая вытекает из принципа «Nulla Poena Sine lege»;

· наказание за одно и то же преступление должно быть одинаковым для всех членов общества, т.е. наказание назначается виновному независимо от его социального положения;

· наказание должно быть индивидуальным, т.е. оно назначается только виновному лицу, совершившему преступления;

· наказание должно выражаться в возмездии, т.е. в каре за совершенное преступление; это связано с положением о том, что наказание назначается только за преступление, указанное в законе.

Известный арабский криминалист, бывший советник кассационного суд Египта Джунди Абдель Малик считает, что наказание – это кара, налагаемая на преступника в интересах общества. Далее он пишет, что наказание является страданием, причиняемым преступнику за нарушение предписаний закона.

Джунди Абдель Малик отмечает три признака, присущих, по его мнению, уголовному наказанию. Первый – наказание должно быть законным; это значит, что наказание может быть назначено только приговором суда и в соответствии с законом. Для этого требуется:

а) чтобы была установлена уголовная ответственность обвиняемого, т.к. уголовная ответственность основание для назначения наказания;

б) определить вид наказания и его тяжесть.

Как видно, признаки наказания, указанные Джунди Абдель Маликом, в принципе совпадают со вторым и третьим признаками, указанными Мухамедом аль-Фаделем.

Сходные определения наказания и его признаков дает Исхак Ибрагим, который полагает, что наказание – эта кара, установленная законодателем и назначаемая судьей лицу, признанному виновным в совершении преступления, которая состоит в причинении страданий этому лицу, в ограничении его прав и свобод. Этот автор говорит о пяти признаках наказания. Приведем все эти признаки, т.к. несмотря на то, что некоторые из них совпадают с теми, которые указаны выше, их трактовка не всегда совпадает.

· Наказание должно быть подчинено принципу законности; законодатель устанавливает пределы наказания, его максимум и минимум:

· Оно индивидуально, т.к. назначается только лицу, предназначенному виновным в совершении преступления;

· Наказание применяется судьей, т.е. оно должно исходить только от судебной власти;

· Наказание должно быть справедливым. Это значит, что суровость наказания должна соответствовать опасности, тяжести совершенного преступления;

· Наказание – это страдания, т.е. содержит во время его реализации элементы страдания. Страдание состоит в ограничении или лишении определенных личных прав осужденного права на жизнь, на свободу, на свободное передвижение, некоторых имущественных прав.

Известный исламский криминалист Абделькадер Оде считает, наказание это кара, налагаемая на преступника в интересах общества. Он отмечает три признака присущих, по его мнению, уголовному наказанию. Первый – наказание должно быть законным. Оно считается законным, если опирается на один из источников шариата, каковым является Коран и Сунна, аль-иджма (единодушное мнение авторитетных лиц) и писаные законы, принимаемые компетентными органами. От наказаний, установленных властями, требуется, чтобы они не противоречили нормам шариата.

Из требования законности наказания вытекает, судье не дозволяется наказание от себя, если он посчитает, что оно лучше уже установленных наказаний.

Некоторые ошибочно полагают, что шариат представляет судье абсолютные полномочия в применении наказания, не согласуясь с реальностью. У этого мнения нет основания, кроме невежества относительно норм шариата.

Наказания в шариате делятся на «хадд», «кысас» (отмщение за убийство, ранение и другие телесные повреждения) и «тазир», что касается «хадд» и «кысас», то это однозначно преопределенное наказание, в отношении которых у судьи нет выбора, кроме как принимать решения об их применении, так как эти преступления являются неизменимыми, и он не может смягчить эти наказания, ужесточить или заменить их другими. Так, кража, по традиционному мусульманскому праву, например, карается ампутацией и судья в соответствии с нормами шариата не может приговорить к другому виду наказания, кроме этого наказания, за исключением случая, когда имеется причина, препятствующая наказанию, например, кража отцом у сына. Полномочия судьи в этих преступлениях определены и ограничены.

Что касается «тазир», то в нем судья обладает широкими полномочиями, однако они не произвольные. Они широки, потому что шариат карает преступления категории тазир комплексом наказаний, начиная с простых наказаний (порицание), кончая самыми жестокими (пожизненное заключение и смерть). Шариат оставляет за судьей право выбирать из этого комплекса наказаний одно соответствующее преступлению и личности преступника. Ему также разрешается оценивать достаточность наказания в рамках его максимального и минимального уровней.

На наш взгляд, представление судье таких широких законных полномочий, бесспорно, облегчает ему возможность расставить вопросы по своим местам и наказать преступника тем наказанием, которое защитит общество от преступления и исправит преступника.

Во-вторых, наказание носит личный характер, т.е. оно назначается только виновному лицу, совершившему преступления, и не должно затрагивать интересы других людей.

В-третьих, наказание должно быть общим, т.е. наказание за одно и то же преступление должно быть одинаковым для всех членов общества, не взирая на их социальные положения. Полное равенство в наказании не существует, за наказание является «хадд» или «кысас», потому что эти наказание предопределены.

И, наконец, в одной из сравнительно новых работ отмечается, что наказание это уголовная кара, представляющая собой телесные страдания, причиняемое виновному, определяемое и назначаемое судьей на основании закона. Из шести признаков, присущих, по мнению автора этого определения, уголовному наказанию отметим первый и, по-видимому, самой главной целью наказания является причинение телесных страданий, представляющих собой осуществление справедливости.

Из рассмотрения вышеприведенных определений понятия наказания можно указать общие признаки, присущие наказанию по шариату и по уголовному праву арабских стран.

Прежде всего, в исламской и арабской уголовно-правовой доктрине наказания ассоциируются с карой за совершенное преступление. В связи с этим может сложиться впечатление, что кара – это основная, чуть ли не единственная цель наказания. В действительности же кара представляет собой содержание наказания, является средством предупреждения преступлений, т.е. может рассматриваться как промежуточная или вспомогательная цель в борьбе с преступностью. Кара – это воздаяние виновному за содеянное им. Иначе говоря, арабские юристы, говоря о наказании как о каре, подчеркивают важнейший признак уголовного наказания, а именно, что оно всегда носит принудительный характер, что оно влечет за собой лишения личного или имущественного характера. За наказание всегда стоит принудительная сила государства. Следует отметить, что особенностью правовых систем арабских стран является то, что наказания там нередко устанавливаются не законом, а подзаконными актами, что, строго говоря, является нарушением принципа «Nulla Poena Sine Lege». Важнейшим признаком уголовного наказания является то, что оно применяется только судом. Это общепризнанное положение также зачастую нарушается в развивающихся странах, в том числе и арабских.

Одним из важнейших признаков наказания, отличающим его от других мер государственного и общественного воздействия, является то, что оно влечет за собой судимость.

Чтобы наказание было эффективным, оно должно соответствовать совершенному преступлению. Соразмерность суровости наказания тяжести преступления – непременное условие эффективности уголовного наказания.

Следует отметить, что в основу содержащегося в уголовном законодательстве Иордании трехчленного деления уголовно-наказуемых деяний (на преступления, проступки и нарушения) положено, предусмотрено ли за их совершение наказания, которое обусловлено опасностью этих деяний. Так, общеуголовное преступление по УК Иордании караются смертной казнью, пожизненной которой, пожизненным лишением свободы, временной каторгой, временным лишением свободы (ст. 14); общеуголовные проступки – заключением, штрафом (ст. 15); и нарушения – простым заключением или штрафом (ст. 1б). Такой подход наблюдается и в законодательствах ряда других арабских стран, испытавшим влияние французского права.

Соразмерность между преступлением и наказанием, конечно, не может быть абсолютной. На наш взгляд, не совсем прав Н.С. Ной, который пишет, что утверждение о пропорциональной зависимости между карой и тяжестью совершенного преступления не только не обоснованно теоретически, но и не может быть осуществлено на практике. Суд должен всегда стремиться к обеспечению такой соразмерности.

Следует отметить, что в настоящее время точка зрения на то, что кара – это цель наказания не имеет много сторонников среди юристов современного периода. Одним из не многих является И.И. Карпец, который считает, что «сегодня нельзя отказываться от признания кары в качестве одной из целей наказания». Такие авторы, как Н.А.Стручков и Н.С.Ной считают, что кара – это свойство наказания.

С этим трудно спорить, ибо именно карательное свойство наказания оказывает предупредительное воздействие.

Однако кара присуща не только уголовному наказанию, но и другим мерам правового предупреждения. Особенностями уголовной кары являются следующие. Она применяется только на основании решения, вынесенного судом от имени государства; характеризуется наибольшей остротой репрессии; применяется лишь к виновным в совершении преступления, а не какого-либо правонарушения; влечет за собой судимость, т.е. ограничения в пользовании определенным правом после отбытия наказания и другие последствия.

В заключении попытаемся сформировать определение понятия уголовного наказания: наказание – это мера государственного принуждения, назначаемая по приговору суда лиц, признанному виновным в совершении преступления, предусмотренного законом и выражающаяся в причинении ему определенных лишений личного и имущественного характера.

§ 2. Цели наказания по мусульманскому уголовному праву

Важнейшее значение в характеристике наказания имеет определение его целей. Вопрос о целях один из самых спорных вопросов теории наказания. Объясняется это, прежде всего его сложностью. Определенное значение имеет и то, что цели наказания редко становятся объектом внимания уголовного законодательства.

Ничего не говорится о целях наказания ни в шариате, ни в УК арабских стран. Отсутствие в шариате и в уголовном законодательстве арабских государств определении целей наказания приводит к тому, что в уголовно-правовой литературе эти вопросы решаются противоречиво.

Так, Джунди Абдель Малик пишет, что основная цель наказания – защита интересов общества и обеспечение охраны общественной системы, непосредственными же целями наказания являются общая и специальная превенция. Последняя достигается путем изоляции и исправления преступника.

Джунди Абдель Малик отмечает, что обе эти цели взаимосвязаны, но как именно они связаны между собой, он не показывает1.

Йеменский юрист М. Хайдар считает, что уголовным наказанием преследуются цели предупреждения преступления, исправления и перевоспитания осужденного1.

В алжирской уголовно-правовой литературе отмечается, что целями наказания являются: общее предупреждение, осуществление социальной справедливости, т.е. наказание должно удовлетворять интересам общества (тяжесть наказания должна соответствовать опасности преступления), специальное предупреждение и ресоциализация преступника.2

В работе ливанского юриста Али Абдель Кадера аль-Кахауджи, посвященной уголовному праву и криминологии, отмечается, что основная цель наказания – это борьба с преступностью. Она, по его мнению, реализуется через более непосредственные цели. Конкретными же целями наказания являются восстановление справедливости, общее и специальное предупреждение и исправление преступника. Более развернутое определение целей наказания дается сирийским юристом Мухамедом аль-Фаделем. Он выделяет две цели наказания. Первая – это защита общественных интересов, направленная на предотвращение совершения преступления лицом, ранее уже совершившим преступления. По существу речь о специальном предупреждении. Он считает, что посредством реализации этой цели, путем наказания конкретного лица оказывается воспитательное воздействие в отношении других лиц. Как видно, Мухамед аль-Фадель цель общего предупреждения понимает довольно узко. И вторая цель, так называемая моральная цель, когда наказание должно служить осуществлению социальной справедливости путем исправления и удовлетворения общественного мнения. Это последнее положение требует, чтобы преступник нёс ответственность за содеянное им, а вид и размер назначенного ему наказания должны соответствовать степени уголовной ответственности.

И, наконец, известный исламский правовед Абдель Кадер Оде перечисляет следующие цели уголовного наказания:

· устрашения преступника и месть общества в виде наказания;

· предупреждения совершения новых преступлений осужденными и другими лицами;

· исправление и перевоспитание осужденных.

Таким образом, по мнению арабских юристов, уголовное наказание преследует, прежде всего, общепредупредительные цели – общего и специального предупреждения.

В числе основных целей наказания указываются также и такие цели, как восстановление социальной справедливости и исправления осужденного. Надо отметить, что на практике, наказание в той или иной степени причиняет страдания и лишения, в том числе и физические. Но они, конечно, не идут ни в какое сравнение с теми страданиями, которые причиняют осужденным в странах, где широко применяются нормы шариата (Саудовская Аравия, Иран, Пакистан, Судан и Йемен). Л.Р. Сюкияйнен отмечает, что в Пакистане было вынесено значительное число приговоров, предусматривающих наказание плетьми. Далее он пишет, что после принятия нового уголовного кодекса Судана 1983 г. до 1985 г. там было приведено в исполнении 68 приговоров к отсечению руки за кражу.

Наказание преследует цель восстановления нарушенного права или возмещение причиненного преступлением ущерба. Как правильно отмечает В.А. Лихачев, «среди широких слоев населения освободившихся стран распространено мнение о том, что целью уголовного наказания является возмещение ущерба потерпевшему, его семье и племени. Это происходит из-за живучести в общественном правосознании положений обычного и мусульманского права».

§ 3. Система наказаний по мусульманскому уголовному праву

Прежде чем приступит к рассмотрению системы наказаний по шариату и по уголовным кодексам некоторых арабских стран необходимо выяснить, что такое система.

Система – это совокупность элементов, находящихся в отношениях между собой и образующих определенную целостность, единство.

Системой наказания принято называть совокупность предусмотренных в уголовном законе всех видов наказаний, которые суд может назначить за совершение преступлений и расположенных в определенной последовательности.

В трудах арабских авторов, посвященных уголовному праву, в частности проблемам наказания, не дается определение системы наказания. По-видимому, они не считают этот вопрос достаточно важным, заслуживающим специального рассмотрения, и в этом чувствуется влияние буржуазной уголовно-правовой доктрины. В российской юридической литературе отмечается, что под системой наказаний понимается исчерпывающий и обязательный для судов перечень видов наказания, установленных действующим уголовным законодательством.

Система наказаний по мусульманскому уголовному праву включает в себя следующие элементы.

· Худуд. В переводе на русский язык означает запрет и в шариате ислама предполагает категории преступлений, определенные наказания, которые считаются правом Аллаха. Худуд в мусульманском праве – это система абсолютно определенных и относительно определенных видов мусульманских наказаний, применяемых по божественному праву (смертная казнь, отсечение определенных частей тела человека, избиение виновного камнями, телесные наказания).

· Кысас. В переводе на русский язык означает кровную месть. Исламские наказания по системе кысас могут назначаться за умышленное убийство, за телесные повреждения (наказание равное по тяжести совершенному противоправному деянию).

· Тазир – это система исламских наказаний, применяемых по усмотрению судьи за неопределенные шариатом преступления. Наказания по системе тазир включает в себя тюремное заключение, порицание, ссылку и высылку, нанесение ударов плетью и смертная казнь за тяжкие преступления.

Относительно разновидностей тазира среди мусульманских исследователей нет единства: называют от 4-5 до 11 видов этого наказания. Причем, среди них указываются такие своеобразные санкции, как устное порицание (оно применялось, например, лжесвидетелям) или просто молчаливое проявление осуждения, бойкот или отлучение («И покидайте их на ложах…» (IV – 38-39). Так советует Коран мужьям по обращению с провинившимися женами. Унижение нарушителя бритьем головы (но не бороды), чернением лица или вождением его в полуобнаженном виде по улицам города с публичным оглашением совершенного им греха, распятие на три дня без лишения жизни, но с запретом принимать пищу.

Интересно, что даже общеизвестные меры наказания за правонарушения, например, лишения свободы, материальные санкции или телесное наказание – отмечались в мусульманском праве большим своеобразием. К примеру, при мусульманских судах первоначально не имелось специальных тюрем, и правонарушители, приговоренные к лишению свободы, содержались у себя дома или в мечети без права покидать их. Кроме того, никто не мог быть осужден к ссылке на срок более одного года.

Широко применялось в качестве меры наказания причинение правонарушителю материального, имущественного ущерба путем конфискации, наложения штрафа и даже уничтожения имущества. Например, сжигались лавки виноторговцев. Вместе с тем, последователи шафиитского и ханбалитского толков мусульманского права, а также многие маликиты допускали применение данного вида санкции в иной форме – в виде временного изъятия всего имущества или его части до тех пор, пока правонарушитель не раскается. Сторонники других правовых школ считали, что имущество должно оставаться у преступника и подлежит конфискации только в том случае, если он в течение времени не раскается.

По мнению третьих, возможна лишь окончательная конфискация имущества в пользу казны по решению суда, а ханифиты вообще не допускали подобный вид тазира.

Несовпадающие оценки тазира, включая и имущественные санкции, наглядно демонстрируют, что различные школы мусульманского права (а внутри школ – отдельные правоведы), пользуясь правом на иджтихад, (свободное усмотрение судьи в случае молчания общепризнанных источников мусульманского права применяли несовпадающие нормы при решении сходных вопросов.

Ярким примером, подтверждающим данный вывод, является трактовка телесного наказания. По-своему толкуя положение Сунны, различные мусульманские правовые школы сформулировали собственные разнообразные нормы, регулирующие применение этого наиболее распространенного вида тазира. Так, ханбалиты считали, что телесное наказание может колебаться от 3 до 10 ударов палкой, розгами или кнутом.

При этом они ссылались на предание, согласно которому не допускалось наказания более чем 10 ударами за проступки, не являющимися категории хадд.

Ханифиты, исходя из того, что тазир в любом случае должен быть меньше санкции хадд, устанавливали максимальный предел телесного наказания в 39 ударов для свободного и 14 – для раба (напомним, что по ханифитскому толку, в отношении раба допускалось 20 ударов).

Согласно шафиитскому толку, высший предел для этого вида наказания – 19 ударов для всех мусульман. Некоторые правоведы полагали, что тазир за наиболее опасные преступления при отсутствии всех необходимых условий для применения за их совершение точно установленной санкции хадд не может превысить максимального размера телесного наказания для этой категории – 100 ударов (за прелюбодеяние). Например, лицо, совершившее кражу, но не подлежащее по каким-либо причинам отсечению руки, может быть подвергнуто телесному наказанию – 99 ударами. Сторонники маликитского толка мусульманского права считали, что наказание тазир может быть даже более суровым, чем санкция хадд за аналогичные преступления, если она не подлежит применению из-за «сомнения». За другие правонарушения, по их мнению, тазир может достигать 100 ударов (например, за умышленное убийство при прощении преступника) и более (маликиты ссылались на предание, согласно которому халиф Омар наказывал за подделку документов с целью овладением средствами государственной казны – 100 ударами трижды -в течение трех дней подряд). Отдельные правоведы полагали, что тазир в виде телесного наказания не имеет строго определенных границ, которые всякий раз устанавливает компетентный государственный орган по своему усмотрению, исходя из конкретных обстоятельств проступка и руководствуясь «общими интересами» общины.

4. Дият. В переводе на русский язык означает буквально «цена крови». Применения наказания по системе дият по шариату допускается в случаях, когда потерпевшие от преступления и виновная сторона приходят к согласию о том, что вместо кровной мести основной стороной выплачивается выкуп имущественного или денежного характера, что касается системы наказаний в уголовном праве развивающихся стран можно обнаружить два принципиально отличающихся друг от друга подхода к построению наказаний. В странах, которые ранее являлись британскими колониями и, уголовное законодательство которых по-прежнему испытывает значительное влияние англосаксонского, точнее английского уголовного права, система наказаний не связана с классификацией преступлений. Так, УК Палестины (ст. 37) предусматривает следующие виды наказаний: смертная казнь, тюремное заключение, штраф, выплата компенсаций, залог с обязательством под гарантию соблюдения общественного порядка и хорошего поведения; помещение под контроль инспектора по поведению в соответствии с приказом.

Более сложной система наказаний является в тех развивающихся странах, уголовное законодательство которых следует континентальной системе права. К их числу относится и уголовное законодательство Иордании.

Система наказаний в этих странах строится на основ классификаций уголовно-наказуемых деяний, в частности, на основе деления их на преступления, проступки и нарушения. В зависимости от вида совершенного деяния уголовное законодательство Иордании предусматривает следующую систему наказаний: преступление карается (ст. 14) смертной казнью через повешение, пожизненной каторгой, пожизненным заключением, временной каторгой, арестом (пожизненным или временным); проступок влечет за собой заключение сроком до 3-х лет, штраф в размере от 5 до 200 динаров (ст. 15); за нарушения предусмотрено заключение сроком от 24 часов до недели, штраф в размере от 500 фильсов до 5 динаров, может быть и 200 динаров.

При этом санкция по уголовному законодательству Иордании относительно-определенная – устанавливается вид и размер наказания в определенных пределах.

Помимо этого, УК Иордании предусматривает и дополнительные наказания. В числе дополнительных наказаний – штраф, конфискация, компенсация, общественное порицание. Особенностью акцессорных наказаний является то, что они определяются основным видом наказания и присоединяются к последнему автоматически.

Помимо наказаний, УК Иордании предусматривает возможность назначения мер безопасности (ст.ст. 28-40). В качестве мер безопасности УК Иордании назначает следующие:

а) домашний арест;

б) конфискация;

в) освобождения под залог на определенный срок;

г) временное или окончательное закрытие учреждения;

д) запрещение передвижения внутри страны.

Меры безопасности существенно отличаются от наказания. Их применение не является следствием совершения преступления. Они имеют чисто превентивное значение и применяются главным образом к лицам, в отношении которых есть опасения полагать, что они могут совершить преступления.

В основу классификаций наказаний, предусмотренной УК Сирии, положение два критерия:

1) тяжесть совершенного правонарушения, которая находит отражение в делении уголовно-наказуемых правонарушений на преступления, проступки и нарушения,

2) характер совершенного деяния, т.е. является ли оно общеуголовным или политическим.

В соответствии со ст. 37 УК Сирии наказаниями за общеуголовные преступления являются: смертная казнь, пожизненная каторга, пожизненный арест, временная каторга, временный арест.

Согласно ст. 38 УК Сирии наказаниями за политические преступления являются следующие: пожизненный арест, временный арест, ссылка, лишения гражданских прав.

А наказаниями за общеуголовные проступки в соответствии со ст. 39 УК являются: заключение, соединенное с работами, простое заключение, штраф.

К наказаниям за политические проступки (ст. 40 УК) относятся: простое заключение, ссылка, штраф.

И, наконец, наказаниями за нарушения в соответствии со ст. 41 являются: простое заключение, штраф.

Известный сирийский юрист Мухаммед аль-Фадель классифицирует наказания на основные, дополнительные и акцессорные. Он считает, что основное наказание – это основная кара за совершенное деяние. К основным наказаниям относятся: смертная казнь, пожизненная или временная каторга, пожизненный или временный арест, ссылка, гражданская деградация, простое заключение и штраф.

Дополнительные и акцессорные наказания, по мнению Мухаммеда аль-Фаделя, представляет собой второстепенную кару за совершение уголовного правонарушения. К дополнительным наказаниям по УК Сирии относятся: штраф, опубликование приговора – в случае совершения преступления или проступка, а в некоторых случаях конфискация. Мухаммед аль-Фадель дополнительные наказания подразделяет на обязательные и допустимые или факультативные. Что касается акцессорных наказаний, то они применяются как бы автоматически, т.е. являются непременным следствием применения основных наказаний. Поэтому суд не обязан фиксировать их в приговоре. К ним относятся: гражданская деградация – в случае назначения наказания за преступления или лишения осужденного некоторых гражданских прав при назначении наказания в виде простого заключения или ссылки.

То же самое можно сказать применительно к системе наказаний по УК Египта. Согласно этому УК преступления караются смертной казнью, пожизненной или временной каторгой, тюремным заключением (ст. 10), преступники – заключением и штрафом в размере более 100 фунтов (ст. 11), а нарушения – штрафом в размере не более 100 фунтов (ст. 12).

Законодательством Египта также предусматривается акцессорные наказания. По мнению Джунди Абдель Малика, они подлежат обязательному применению в связи с наказанием основного наказания и могут быть не включены в приговор, их главная цель – обеспечение большей эффективности основного наказания. Так, например, отмечает автор, назначение наказания за преступления в обязательном порядке влечет за собой применения наказания, в виде лишения осужденного прав и льгот, предусмотренных в ст. 25 УК; Египта. Что же касается дополнительных наказаний, то они имеют определенные сходства с акцессорным наказаниями в том смысле, что и те и другие являются как бы приложением к основным и не назначаются отдельно от них. Отличие заключается в том, что дополнительные наказания должны быть указаны в приговоре, в противном случае — применению не подлежат. К дополнительным наказаниям относятся лишение права занимать определенные должности (ст. 27), установление надзора над лицами, совершившими преступления или проступок, конфискация имущества в случае совершения преступления, проступка или нарушения и штраф, предусмотренный законом за совершение преступления (ст. 200 УК).

Джунди Абдель Малик так же подразделяет наказания по сроку их действия на пожизненные и временные. Данная классификация касается наказания связанных с лишением или ограничением свободы или лишения прав. Так, к первой группе он относит пожизненную каторгу, а ко второму – временную каторгу и тюремное заключение.

В зависимости от последствий он подразделяет наказания на следующие виды:

• причиняющие телесный или физический вред (отсечение частей тела, смертная казнь);
• связанные с ограничением или лишением свободы (каторга, тюремное заключение или полицейский надзор);
• причиняющие материальный вред (штрафами конфискация имущества);
• позорящие наказания (опубликование приговора).

§ 4. Смертная казнь по мусульманскому уголовному праву

Смертная казнь – древнейший и наиболее суровый вид наказания. Данный институт имеет не только уголовно-правовое значение. Он, как свидетельствует история уголовного законодательства, далеко выходит за пределы уголовного права. Как мы отмечали ранее, в некоторых арабских стран, (Саудовская Аравия, Судан, некоторые княжества Персидского залива) основным источником права, включая уголовное право, является шариат. Шариат предусматривает наказания в виде смертной казни за ряд преступлений.

Так, по мнению многих мусульманских правоведов закрепленная в Коране норма уточнена и дополнена сунной о том, что, если прелюбодеяние совершено мусульманами, состоящими в браке, то они наказываются сотней ударов и забивают камнями до смерти.

Смертной казнью также может караться разбой. Основанием для применения этой меры наказания считается следующее положение Корана: «Действительно, воздаяние тех, которые воюют с Аллахом и его посланником и стараются на земле вызвать несчастие, в том, что они будут убиты, или распяты, или будут отсечены у них руки и ноги накрест, или будут они изгнаны из земли. Это для них – позор в ближайшей жизни, а в последней для них – великое наказание, кроме тех, которые обратились прежде, чем вы получили власть над нами. Знайте же, что Аллах прощающий, милосердный!». Толкование этой весьма неопределенной нормы позволило мусульманским юристам обосновать наказания за разбой в зависимости от его последствий. Так, по мнению шафиитов, если разбой сопровождается убийством и захватом имущества, то правонарушитель наказывается смертной казнью и распятием, при убийстве без присвоения имущества -смертной казнью, а при лишении путника имущества без убийства -четвертованием.

Необходимо отметить, что многие религиозные нормы предлагают как два вида санкции, одна из которых должна быть применима в «земной» жизни, а другая — в «загробной».

Большинство исследователей мусульманского уголовного права считают, что такое преступление, как бунт (попытка свержения главы государства, неповиновение властям и иные посягательства на мусульманский общественный и государственный строй) является наиболее опасным государственным преступлением, которое в соответствии с Кораном и Сунной карается смертной казнью. Свою позицию они основывают на следующем, допускающем неоднозначное толкование, стихе Корана: «И если бы два отряда верующих сражались, то примирите их. Если же один будет несправедлив против другого, то сражайтесь с тем, который несправедлив, пока он не обратиться к велению Аллаха. А если он обратиться, то примирите их по справедливости и будьте беспристрастны: ведь Аллах любит беспристрастных».

Измена исламу (вероотступничество и богохульство) по преобладающему в мусульманской уголовно-правовой доктрине мнению составляет преступление, наказуемое смертной казнью. Вера – важнейшая ценность, охраняемая исламом, поэтому измена ей является наиболее тяжким преступлением. Однако точная мера наказания за это деяние не вытекает из Корана. Отмечается, что она была установлена пророком, закреплена в Сунне.

О том, как оценивается вероотступничество в наше время, свидетельствует заявление, сделанное на состоявшемся в 1976 г. в Саудовской Аравии симпозиуме по проблемам предупреждения преступности: «нет никаких различий между лицом, отошедшим от ислама, и тем, кто непосредственно или в идеологическом отношении встал на сторону врага».1

Смертной казнью также может караться умышленное убийство. Основанием для применения этой меры наказания считается следующее положение Корана: «не следует верующему убивать верующего, разве только по ошибке.

А если кто убьет верующего умышленно, то воздаяние ему геенна, для вечного пребывания там…». Данное общее положение Корана конкретизируется преданиями о пророке, в которых зафиксирована точная мера наказания за убийство. В частности, пророку приписываются такие слова: «за умышленное убийство – возмездие».

Специальное внимание мусульманские правоведы уделяли смертной казни как одному из видов «тазира». Они полагают, что данная мера наказания может и должна применяться за наиболее тяжкие преступления, посягающие на общие интересы общины или власть правителя. Так, Маликиты требовали смертной казни за шпионаж в пользу врага, находящегося в состоянии войны с мусульманами.

По мнению шафиитов и ханбалитов, аналогичная мера наказания, исходя из «общей пользы» для верующих, может применяться за призыв к смуте и отказу от основных принципов мусульманской веры, зафиксированных в Коране и Сунне (известно, что халиф Омар жестоко расправлялся с членами секты кадиритов, отстаивавших тезис о свободе воли и отрицавших предопределение), а также за колдовство. Ханифиты выступали против смертной казни в этих случаях, но допускали ее в отношении преступников – рецидивистов, неоднократно совершавших серьезные преступления и не исправившихся под влиянием иных мер наказания. Аль-Маварди также считал, что в отношении рецидивистов халиф вправе применить пожизненное лишение свободы и даже смертную казнь, если это отвечает общим интересам мусульман.

Переходя к рассмотрению вопроса о смертной казни по действующему законодательству арабских странах, прежде всего, следует отметить, что УК сохранили этот вид наказания, но ограничили сферу его применения наиболее опасными преступлениями.

Уголовный кодекс Иордании содержит исчерпывающий перечень деяний, за совершение которых может быть назначена смертная казнь. Она предусматривается за измену (ст.ст. 110-113), вербовку в вооруженных силах (ст. 120), преступление против внутренней безопасности (ст.ст. 135-139), деяния, связанные со смутой (ст. 142), терроризм (ст. 148), умышленное убийство, убийство родственника (ст. 328), поджог, повлекший за собой смерть человека (ст. 372), преступления против средств движения и связи, повлекшие за собой смерть человека (ст. 381).

Наказания в виде смертной казни также предусматривается уголовным законодательством других арабских стран, в частности Сирии. Она может применяться за государственные преступления – измена (ст.ст. 263,265), шпионаж (ст.ст. 271-274), терроризм (ст. 305), некоторые деяния, связанные со смутой (ст. 298); преступления против средств движения и связи, повлекшие смерть человека (ст. 585); наказывается смертной казнью лицо, совершившее умышленное убийство, если оно совершено:

1) предумышленно;

2) с приготовлением к совершению преступления путем облегчения его исполнения, либо облегчения побега подстрекателя, исполнителя, либо пособника совершения данного преступления, либо его соучастников, с тем, чтобы они избежали наказания;

3) убийство родственника по восходящей и нисходящей линии (ст. 535); поджог, повлекший за собой смерть человека (ст. 577); а также торговля наркотиками (ст. 33 закон о наркотиках № 182 от 1960 г).

В общей сложности УК Ирака содержит 74 статьи, предусматривающие смертную казнь, по которым может быть вынесен смертный приговор, что побудило различные общественные организации Ирака потребовать от Иракского правительства ограничение применения смертной казни. Наряду с этим также существуют законы и постановления совета революционного командования, как секретные, так и опубликованные, допускающие смертную казнь.

В арабской юридической литературе по поводу смертной казни существуют различные точки зрения.

Так, Мухамед аль-Фадель пишет, что весьма значительная группа ученных требует отмены этого вида наказания, используя при этом следующие аргументы:

1) общество, от имени которого применяется смертная казнь, не может лишать жизни человека, какова бы ни была степень опасности совершенного деяния, она все же не может соответствовать суровости этого наказания;

2) в случае установления невиновности осужденного уже после приведения приговора в исполнения, такую судебную ошибку исправить невозможно,

3) смертная казнь не сыграла значительной роли в искоренении преступности, поскольку в тех странах, в которых она была отменена, не прослеживается тенденция к резкому росту преступности.

Сторонники смертной казни считают, что хотя смертная казнь лишает человека жизни, все остальные виды наказания также непосредственно затрагивают его жизнь, поскольку лишают его свободы или ограничивают ее, а, следовательно, и в данном случае применим тезис противников смертной казни о том, что общество не может лишать человека жизни, поскольку оно ее не предоставляет, что же касается вопроса о возможности судебной ошибки, повлекшей за собой применения смертной казни, то, по мнению сторонников смертной казни, такие ошибки могут совершаться и при назначении других видов наказания, например, лишения свободы.

Другой арабский юрист Абдель аль-Вахаб Хумад, пишет, что наказание в виде смертной казни и ее применение справедливо в отношении наиболее тяжких общеуголовных преступлений, например, за умышленное убийство. Но этот автор, выступая категорически против смертной казни за политические преступления, считает возможным ее применение только за такое преступление как «измена Родине».

Джунди Абдель Малик считает, что в целях борьбы с преступностью смертную казнь в египетском законодательстве следует сохранить, отменять ее еще рано.

Другой исламский юрист Абдель Кадер Оде также является сторонником смертной казни. Он пишет, что смертная казнь за тяжкие преступления – это эффективная мера, способная понизить уровень преступности. Далее он высказывает довольно необычную мысль: если бы законодатели отказались от учета смягчающих обстоятельств при применении смертной казни и запретили бы применения вместо нее другого вида наказания, смертная казнь была бы более эффективным средством в уменьшении числа умышленных убийств и способствовало важной проблеме борьбы с преступностью.

Совершенно очевидно, что можно привести еще не один десяток доводов в пользу той и другой точек зрения, и вряд ли таким методом можно решить указанную проблему. На наш взгляд, эту проблему нужно решить не абстрактно, а на основе реальных условий жизни общества, его противоречий и тенденций развития, на основании анализа преступности, ее структуры и динамики. Вряд ли, например, можно признать обоснованным постановку вопроса об отмене смертной казни в России в настоящих условиях ее развития, в обстановке резкого роста преступности, в том числе убийств и других тяжких преступлений.

§ 5. Телесные наказания по мусульманскому уголовному праву

Телесные наказания - входят в систему наказаний ряда развивающихся стран. Существование членовредительных наказаний (отсечение рук и ног), а также порки, прежде всего, связанно с тем, что в некоторых арабских странах до наших дней продолжают действовать традиционные нормы мусульманского уголовного права. Традиционное мусульманское право предусматривает телесные наказания за ряд преступлений.

Так, по мнению многих мусульманских правоведов, совершение прелюбодеяние мусульманами, не состоящими в браке, наказываются сотней ударов. Основанием для применения этой меры наказания считается следующее положение Корана: «Прелюбодея и прелюбодейку – побивайте каждого из них сотней ударов. Пусть не овладевает вами жалость к ним в религии Аллаха…».

Большинство исследователей мусульманского уголовного права считают, что такое преступление как ложное обвинение в прелюбодеянии является опасным преступлением, которое в соответствии с Кораном карается 80 ударов. Основанием для применения этой меры является следующее: «А те, которые бросают обвинения в целомудренных, а потом не приведут четырех свидетелей, -побейте их восьмьюдесятью ударами….».

Употребление спиртного по преобладающему в мусульманской уголовной доктрине мнению составляет преступление наказуемое 80 ударами. Необходимо отметить, что Коран не предусматривает определенного наказания за это преступление. Однако, Сунна фиксирует точную меру наказания за него.

Шариат за совершение кражи и разбой также предусматривает наказания в виде отсечения руки и ноги (см. подробно 4 главу).

Различные мусульманско-правовые школы сформировали собственные разнообразные нормы, регулирующие применения этого наиболее распространенного вида «тазира». Так, хамбалиты считали, что телесное наказание может колебаться от 3 до 10 ударов палкой, розгами или кнутом. При этом они ссылались на предание, согласно которому пророк не допускал наказания более чем 10 ударами за проступки, не являющиеся преступлениями категории «хадд».

Ханифиты, исходя из того, что «тазир» в любом случае должен быть меньше санкции «хадд», устанавливали максимальный предел телесного наказания в 39 ударов для свободного и 19 для раба. Согласно шафиитскому толку, высший предел для этого вида наказания – 19 ударов для всех мусульман. Сторонники маликитского толка мусульманского права считали, что наказания «тазир» может быть даже более суровым, чем санкция «хадд» за аналогичные преступления, если они не подлежат применению из-за «сомнения».

По другим правонарушениям, по их мнению, тазир может достигать 100 ударов (например, за умышленное убийство при прощении преступника) и больше. Так, маликиты ссылались на предания, согласно которому Халиф Омар наказывал за подделку документов с целью овладения средствами государственной казны 100 ударами трижды – в течение трех дней подряд. Отдельные мусульманские правоведы полагали, что «тазир» в виде телесного наказания не имеет строго определенных границ, которые всякий раз устанавливает компетентный государственный орган по своему усмотрению, исходя из конкретных обстоятельств проступка и руководствуясь «общими интересами» общины.

В 70-80 годы нашего века в связи с политической активизацией ислама и наметившимся «возвратом к мусульманскому праву» в Иране, Ливии, Мавритинии, Пакистане и Судане введены законы, восстанавливающие нормы шариата, и в том числе членовредительные наказания и порку.

Если членовредительные показания применялись относительно редко (за исключением Ирана и Судана), то порка широко используется в исламских странах буржуазного пути развития. Так, в Пакистане в 1977-1982 был принят ряд законов о бичевании за прелюбодеяния, распития и продажу спиртных напитков, участия в антиправительственных демонстрациях. При этом было разрешено наносить до 100 ударов бичом.

В 1977-1982 в Пакистане около 300 тыс. человек подвергались бичеванию, многие из них публично.

Введения законодательства о восстановлении мусульманских наказаний приветствуются многими в исламских странах, однако, массовое практическое применение членовредительных наказаний и порки вызывает протесты не только широких масс, но и некоторых представителей мусульманского духовенства.

Таким образом, подводя итог сказанному, можно отметить, что особенности применения наказания по уголовному праву некоторых арабских стран (Ливии и Судана) определяется как спецификой системы наказаний по уголовному закону, так и особенностями исламской системы наказаний. Необходимо отметить, что нормы шариата, как элемент культуры мусульманских стран близки и понятны людям. Поэтому, несмотря на жестокость названных выше систем мусульманских наказаний, они народу мусульманской страны представляются понятными и эффективными.

В то же время надо подчеркнуть, что противники телесного наказания утверждают, что данное наказание противоречит ст. 5 Всеобщей декларации прав человека, принятой ООН 10 декабря 1948 г., где сказано, что никто не должен подвергаться пыткам и жестоким, бесчеловечным или унижающим человеческое достоинство обращению и наказанию.2 Она также, по их мнению, противоречит международному пакту о гражданских и политических правах от 19 декабря 1966г. (ст. 7), конвенции о ликвидации всех форм дискриминации в отношении женщин от 18 декабря 19791 этим объясняется то, что в настоящее время во многих арабских странах весьма редко применяется наказания к виновным в совершении преступлений по правилам шариата.

§ 6. Лишение свободы по мусульманскому уголовному праву

В отличие от смертной казни, к которой отношение было различным, ее то вводили, то отменяли, то снова восстанавливали, причем в странах с различным общественным строем, лишение свободы со времени появления государства и права всегда было, есть и, по-видимому, еще длительное время будет одним из основных наказаний.

Если обратиться к истории применения лишения свободы, то здесь, прежде всего, следует, что по мусульманскому уголовному праву этот вид наказания нельзя считать распространенным, во всяком случае, лишения свободы на длительные сроки.

Так, например, лишению свободы могло быть подвергнуто лицо, которого простили за совершенное им убийство (сроком на один год), а также лицо, скрывавшее вора, разбойника или убийцу.2 В отношении рецидивистов – лиц, неоднократно совершивших опасные преступления, можно было применять пожизненное лишение свободы или даже смертную казнь. Небезынтересно, что первоначально при мусульманских судах не было тюрем. Правонарушители, приговоренные к лишению свободы, содержались у себя дома или в мечети.

Тюремное заключение по мусульманскому уголовному праву может быть:

1) на определенный срок, т.е. временным,

2) неопределенный срок, т.е. пожизненным.

По общему правилу, тюремное заключение на определенный срок назначается лицу, совершившему неопасное преступление. Минимальный срок лишения свободы – 1 день, а максимальный колеблется от шести месяцев до одного года. В некоторых случаях максимальный срок зависит от усмотрения суда.

Основная цель применения данного вида наказания – исправление и перевоспитание преступника, а если оказывается, что она не реализуется, то суд назначает другой вид наказания.

Абдель Кадер Оде полагает, что отличия мусульманского уголовного права от позитивного уголовного права в этой области состоит в том, что, если в позитивном праве тюремное заключение является основным наказанием как за тяжкие, так и за неопасные посягательства, то по мусульманскому праву этот вид наказания назначается только за неопасные преступления и оно является факультативным, т.е. суд может его заменить другим, который, по его мнению, является более эффективным.

Тюремное заключение на неопределенный срок, как отмечалось выше, назначается рецидивистам (при повторном совершении тяжких преступлений), опасным преступникам, как убийство и кражу, а также тем, для кого простое наказание оказывается бесполезным. В случае применения этого вида наказания осужденный помещается в тюрьму до тех пор, «пока не исправится» (что на практике означает до конца жизни) или до тех пор, пока он не покается. Другими словами, при вынесении приговора срок тюремного заключения не определяется, т.е. по существу речь идет пожизненном лишении свободы.

В современном арабском мире наказание в виде лишения свободы применяется довольно широко.

В лишении свободы наиболее ярко проявляются общепредительные цели наказания. Это наиболее распространенная мера наказания и вместе с тем в данном случае создаются благоприятные условия для исправления и перевоспитания осужденного. Не случайно, когда становиться вопрос об эффективности наказания, то он рассматривается главным образом применительно к лишению свободы.

Следует, однако, иметь в виду, что лишение свободы как вид наказания имеет и негативные последствия. Поэтому в теории уголовного права правильно ставится вопрос об ограничении применения лишения свободы.

Отметим основные социально-негативные аспекты применения этого наказания: в отношении личности осужденного, его семьи и общества в целом.

Нередко, особенно в результате длительного пребывания в заключении, происходит деградация личности осужденного, вследствие чего его дальнейшее пребывание в местах лишения свободы становится бесполезным. С другой стороны, краткосрочное лишение свободы, назначаемое неопасным правонарушителям, не имеющим порочных привычек, может привести к тому, что осужденный в результате общения с другими заключенными, приобретет уже навыки опытного преступника. Кроме того, находясь в изоляции, осужденный не может в полной мере реализовать свой правовой статус гражданина.

Пребывание в местах лишения свободы в целом пагубно сказывается на семье (ее материальном положении, воспитании детей и т.п.) и семейных узах, когда нередко брак вообще расторгается, т.е. семья распадается. Осужденный, изолированный от общества, порывает сложившиеся общественные отношения, участником которых он был и которые вполне вероятно были полезны для общества и государства.

Уголовное законодательство Иордании, Сирии и Палестины предусматривают следующие виды лишения свободы: каторжные работы (каторга), арест и тюремное заключение.

Вид лишения свободы в Иордании зависит от вида совершенного уголовно-наказуемого деяния.

Так, в случае совершения преступления лицо наказывается каторжными работами или арестами. Согласно ст. 18 УК каторга – это принуждение осужденного к выполнению тяжких физических работ в соответствии с его возрастом и состоянием здоровья; такие работы могут выполняться внутри или за пределами тюрьмы. Каторга может быть временной или пожизненной.

Законодательным примером первой может служить положения, содержащиеся в ст. 115 УК: каждый иорданец предоставляющий местожительство, пищу, одежду солдату враждебной стороны или шпиону, целью которого, как ему известно, является передача информации или оказывает содействие побегу, карается временной каторгой (ч.1).

В соответствии со ст. 20 УК Иордании, временное лишение свободы, соединенное с каторжными работами назначается сроком от трех до пятнадцати лет.

Назначение краткосрочного лишения свободы – специальный вопрос, который сейчас остро дискутируется в уголовно-правовой доктрине, в том числе развивающихся стран. Не рассматривая его здесь по существу, хотелось бы отметить, что в некоторых арабских странах широко практикуется назначение такого наказания. Например, на Бахрейне наказания сроком менее 6 месяцев отбывали 81 % осужденных. За некоторые преступления предусматривается и такое наказание, как пожизненная каторга. Так, ст. 113 УК гласит: каждый Иорданец карается пожизненной каторгой, если он каким-то способом содействовал ослаблению национальной обороны, причиняя вред учреждениям, заводам, воздушным или водным судам, припасам, транспортным средствам и другим объектам, имеющим военный характер, предназначенный для использования армией или принадлежащим вооруженным силам (ч.1). Для сравнения отметим, что если указанные действия совершенны во время или накануне войны, виновный карается смертной казнью (ч.2).

В случае назначения наказания в виде пожизненной каторги осужденный может быть выпущен на свободу лишь по амнистии (общей или специальной) или по истечении 20-летниго срока, если он своим поведением в местах лишения свободы доказал, что исправился и может вернуться к свободной жизни, но в этом случае осужденный освобождается условно.

Арест - это заключение осужденного в одну из государственных тюрем, где он подвергается особому обращению, не обязан носить форму заключенного, не может, без его согласия, привлекаться к физическим работам (ст. 19). также как и каторга, арест может быть временным или пожизненным.

Тюремное заключение по уголовному законодательству Иордании применяется за проступки. Согласно ст. 21 УК тюремное заключение это помещение осужденного в одну из государственных тюрем сроком от одной недели до трех лет, если законом не предусмотрено иное.

Продолжительность лишения свободы за нарушение (аль-хабс аль-такдири) может быть в пределах от 24 часов до одной недели. Это наказание отбывается в специальных местах, т.е. не в тех, где содержаться лица, осужденные за преступления и проступки. Так, в соответствии со ст. 473 УК лицо наказывается лишением свободы на срок до одной недели или штрафом в размере до 5 динар либо и тем и другим, если оно воздержалось от выполнения решения какого-либо суда или какой-либо работы; такое же наказание назначается лицу, которое препятствовало выполнению такой работы, как строительство дома по специальному разрешению (ч.1).

§ 7. Штраф как вид наказания по мусульманскому уголовному праву

Штраф является распространенным наказанием по мусульманскому уголовному праву.

Л.Р. Сюкияйнен отмечает, что он, наряду с другими имущественными наказаниями (конфискация или уничтожение имущества), применяется довольно широко.

Так, по шариату, кража наряду с членовредительским наказанием (отсечение правой руки), по мнению Абдель Кадыра Оде, каралось штрафом в размере двойной стоимости похищенного имущества. Но если виновный отказывается уплатить штраф (в случае, когда он в состоянии это сделать), это наказание заменяется лишением свободы. Если же он не может уплатить штраф, то наказание в виде лишения свободы не применяется.

В законодательстве некоторых арабских стран штраф как вид наказания предусмотрен за совершение антиисламских по своему характеру деяний, включенных в действующее законодательство. Так, например, по УК Иордании (ст. 274) и Марокко (ст. 222) нарушения мусульманского поста во время рамадана наряду с лишением свободы наказывается и штрафом.

Переходя к рассмотрению штрафа как вида наказания по действующему законодательству, следует отметить, что штраф занимает преобладающее место в структуре применяемых мер уголовного наказания. Так, в Египте примерно в 90% всех рассматриваемых дел в качестве основного наказания суды назначают штраф.

Как характеризуется штраф как вид наказания? Почему этот вид уголовного наказания является столь распространенным? Сирийский юрист Мухамед аль-Фадель определяет штраф как обязанность правонарушителя уплатить в доход государства определенную сумму денег, установленную приговором суда. Далее он пишет, что назначение наказания в виде штрафа более выгодно, чем применения санкции в виде лишения свободы, поскольку средства, полученные в результате уплаты штрафа, идут в доход государства, а в случае лишения свободы государство, наоборот, обязано расходовать денежные средства на содержание заключенных.

Преимущество штрафа по сравнению с лишением свободы состоит, прежде всего, в том, что штраф, в отличие от тюремного заключения не деморализует, «не портит» осужденного. Далее штрафные санкции позволяют более четко реализовать принцип соразмерности суровости наказания тяжести совершенного уголовно-наказуемого деяния: чем опаснее преступления, тем должна быть более значительной сумма штрафа.

Джунди Абдель Малик, отмечает достоинства штрафа как уголовного наказания, кроме всего прочего считает, что он имеет предупредительные значения, содействует исправлению и воспитанию осужденного.

С другой стороны, штрафу присущи и определенные недостатки. Прежде всего, следует отметить, что применение штрафных санкций нередко нарушает принцип равенства всех перед законом: для человека состоятельного – это легкое наказание, а для малообеспеченного, тем более бедного или вообще лишенного средств существования — это тяжелое, быть может, непосильное наказание.

Другой недостаток, касающийся штрафа, состоит в том, что применение этого вида наказания не всегда согласуется с принципом личной уголовной ответственности за содеянное, т.к. штраф часто затрагивается материальное положение не только осужденного, но и его близких родственников, прежде всего членов семьи.

Штраф может быть как основным, так и дополнительным. Размеры штрафа зависят от вида уголовно-наказуемого деяния (ст. 22 УК Иордании ст.ст. 41, 42 УК Палестины, ст. 53 УК Сирии).

Проступки караются штрафом в размере от 5 до 200 динаров, если законом не предусмотрено иное (ст. 22). Нарушения в соответствии с УК Иордании караются штрафом в размере от 2 до 10 динаров.

Если в законе отсутствуют указания о размере штрафа, в таком случае в соответствии со ст. 41 УК Палестины действуют следующие правила:

а) если не определен максимальный размер штрафа, то он не должен превышать 200 фунтов;

б) если наказания за преступления предусматривается в виде штрафа или тюремного заключения, то суду принадлежит право выбора между тюрьмой и штрафом или же суд назначает и то, и другое.

При назначении штрафа суды, как правило, учитывают материальное положение правонарушителя. На это обстоятельство специально обратил внимание кассационный суд Сирии в одном из своих решений.

Наказания в виде штрафа не может назначаться лицу, не достигшему совершеннолетия; в силу этого обстоятельства нельзя налагать штраф и на родителей, т.к. уголовное наказание имеет индивидуальный характер и следовательно, применяется только к лицам, совершившим преступления.

Действующее уголовное законодательство Сирии предусматривает правила на случай уклонения от уплаты штрафа, когда лицо отказывается уплатить штраф. Такие правила содержатся в ст. 62 УК в соответствии с этой статьей:

1) если осужденный в течение 30 дней с момента вынесения приговора, не уплачивает штраф, то последний заменяется лишением свободы;

2) в этом случае суд определяет срок лишения свободы, исходя из соотношения: один день лишения свободы назначается за 2-5 лир штрафа; максимальный срок не должен превышать 10 дней. По этому же пути идет и судебная практика. Так, в своем решении от 11 июня 1979г. верховный суд Сирии отметил, что если лицо отказывается уплатить штраф, то он заменяется лишением свободы.

§ 8. Ссылка по мусульманскому уголовному праву

Общепредупредительное назначение ссылки заключается в том, что осужденный принудительно удаляется из определенной местности с целью прервать его связи с преступной средой, изменить окружающую его обстановку.

Ссылка по шариату определяется как избрание судом определенного места для проживания там осужденного, причем это место не должно быть одновременно местом постоянного проживания данного лица, местом совершения преступления или местом жительства родственников осужденного.

Следует отметить, что ссылка является одним из видов наказания по мусульманскому праву. В.А.Лихачев пишет, что ссылка и высылка применялись в мусульманских странах, как в качестве основного, так и дополнительного наказания.

Исламский правовед Абдель Кадер Оде пишет, что ссылка по мусульманскому праву применяется в случае совершения преступления повторно, когда деятельность правонарушителя оказывает негативное (плохое) влияние на членов общества.

Минимальный срок ссылки шариатом не предусматривается, а максимальный – зависит от толка (школы) мусульманского права. Так, правоведы – сторонники шафиитского и ханбалитского направления считают, что максимальный срок ссылки не может превышать одного года, поскольку, например, такое преступление, как прелюбодеяния, относящееся к категории «хадд» может караться ссылкой сроком, не превышающим год, также как и деяния, входящие в группу «тазир».

Ханифиты, наоборот, утверждают, что максимальный срок ссылки может превышать один год, так как, по их мнению, ссылка не относится к системе наказаний «хадд», а является «тазиром» и дает правоприменительному органу право простить преступника в случае его исправления.

Следует отметить, что такой вид наказания не известен действующему УК Иордании и Палестины. По УК Сирии ссылка применяется только за политические преступления (ст. 38 УК) и политические проступки. Срок ссылки за политическое преступление может колебаться в пределах от 3 до 15 лет, если законом специально не предусмотрено иное, как отмечалось выше, ссылка также может быть основным наказанием за совершение политического проступка. В соответствии со ст. 52 УК в этом случае она может назначаться на срок от трех месяцев до трех лет.

Согласно ст. 65 УК осужденный за политический проступок в течение всего времени нахождения в ссылке лишается следующих прав:

· занимать какую-либо публичную должность или находиться на публичной службе;

· занимать должность или находиться на службе в администрации какой-либо религиозной общины или профсоюза, членом которого он является;

· избирать или быть избранным в какие-либо государственные органы и т.п.

Если осужденный во время отбывания наказания в виде ссылки за совершенный им политически проступок покинул пределы предписанного ему местопребывания, то ссылка заменяется ему простым тюремным заключением на срок не отбытой части этого наказания.

В одном из решений кассационного суда Сирии отмечается, что, если во время отбывания ссылки обнаружится, что осужденный исправляется, то это наказание может быть заменено простым надзором.

§ 9. Конфискация имущества по мусульманскому уголовному праву

В арабской юридической литературе можно встретить различные определения конфискации. Так, Джунди Абдель Малик пишет, что конфискация – это изъятие в собственность государства имущества, приобретенного в результате совершения преступления и предметов, используемых для совершения преступления.

Известный арабский юрист Мухаммед аль-Фадель определяет конфискацию как финансовое наказание, с одной стороны, она является дополнительным наказанием, с другой, – мерой безопасности и заключается в передаче изъятого имущества в собственность государства в случае совершения преступления или проступка.

Конфискация имущества, как дополнительное наказание предусматривается шариатом. Она, в частности, может применяться за вероотс