Ћекции.ќрг


ѕоиск:




 атегории:

јстрономи€
Ѕиологи€
√еографи€
ƒругие €зыки
»нтернет
»нформатика
»стори€
 ультура
Ћитература
Ћогика
ћатематика
ћедицина
ћеханика
ќхрана труда
ѕедагогика
ѕолитика
ѕраво
ѕсихологи€
–елиги€
–иторика
—оциологи€
—порт
—троительство
“ехнологи€
“ранспорт
‘изика
‘илософи€
‘инансы
’ими€
Ёкологи€
Ёкономика
Ёлектроника

 

 

 

 


√лава 24. ќсмотр. ќсвидетельствование. —ледственный эксперимент 3 страница




56. ¬ ч. 3 к.с. говоритс€, что изъ€тые, упакованные и опечатанные предметы завер€ютс€ подпис€ми следовател€ и пон€тых. ¬ одних комментари€х забывают о необходимости рекомендовать правоприменителю завер€ть упаковку изъ€тых в процессе осмотра предметов подписью следовател€ (дознавател€ и др.) и пон€тых*(790). ¬ других, напротив, утверждают, что упаковка "изымаемых вещественных доказательств"*(791) подписываетс€ не только следователем и пон€тыми, но и "лицами, участвующими в осмотре"*(792).

57. ”паковка изъ€того предмета об€зательно должна быть опечатана и заверена подпис€ми следовател€ (дознавател€ и др.) и пон€тых. Ќельз€ признать недопустимым доказательством предмет, упаковка которого была подписана не только следователем (дознавателем и др.) и пон€тыми, но и другими лицами. ћежду тем необходимо обратить внимание правоприменител€, что закон не требует от следовател€ (дознавател€ и др.) снабжать упаковку либо прикрепл€емую к ней бирку подписью иных лиц помимо следовател€ (дознавател€ и др.) и пон€тых. Ћишь І 10 »нструкции о пор€дке изъ€ти€, учета и хранени€ и передачи вещественных доказательств по уголовным делам, ценностей и иного имущества органами предварительного следстви€, дознани€ и судами требует снабжать прикрепл€емые к упаковке бирки подпис€ми не только следовател€ (дознавател€ и др.) и пон€тых, но и лица, у которого произведено изъ€тие*(793).

58. ѕод индивидуальными признаками и особенност€ми изымаемых предметов понимаетс€ их размер, вес, цвет, состав, степень износа, внешние признаки, дл€ номерных вещей - их номер и другие сведени€.

59. ¬ ч. 4 к.с. закреплен тезис о том, что все обнаруженное и изъ€тое при осмотре должно быть предъ€влено пон€тым, другим участникам осмотра. ƒанное требование означает, что участвующим в осмотре лица предъ€вл€ютс€ не только предметы и документы, которые будут изъ€ты, но и те, которые изъ€ты не будут, но были обнаружены в ходе производства следственного действи€ и об их признаках, свойствах, расположенных на них следах что-то сказано в протоколе осмотра.

60. ѕредъ€вление участникам осмотра предметов и документов не ограничиваетс€ указанием на таковые. ѕон€тые и другие участники осмотра должны лично и непосредственно наблюдать все свойства, признаки и иные отражаемые в протоколе осмотра характеристики обнаруженных и (или) изъ€тых предметов и документов. »м предстоит удостоверить своей подписью правильность отражени€ в протоколе следственного действи€ указанных сведений. ѕоэтому они должны (а не только имеют право) видеть процесс и результаты производимых следователем (дознавателем и др.) измерений, взвешиваний и т.п.

61.  роме того, лица, участвующие в осмотре, должны видеть сам процесс изъ€ти€ предметов и документов, которые могут иметь значение дл€ уголовного дела (разрешени€ за€влени€ или сообщени€ о преступлении), а при наличии такой возможности - и их обнаружени€.

62. ¬ ч. 4 к.с. говоритс€ об иных, помимо пон€тых, участниках осмотра. ¬ соответствии с положени€ми, закрепленными в ч. 5 ст. 164 ”ѕ , следователь может привлечь к участию в следственном действии участников уголовного судопроизводства, указанных в гл. 6-8 ”ѕ . —оответственно по приглашению следовател€ (дознавател€ и др.) в осмотре могут принимать участие руководитель следственного органа, другие следователи, дознаватели (другие дознаватели, иные сотрудники органа дознани€), потерпевшие (их представители), гражданские истцы (их представители), подозреваемые, обвин€емые (их защитники и представители), гражданские ответчики (их представители), свидетели (их адвокаты), эксперты, специалисты и (или) переводчики.

63. „аст€ми 1 и 4 ст. 178 ”ѕ  предусмотрено об€зательное участие при производстве осмотра трупа и эксгумации судебно-медицинского эксперта, а при невозможности его участи€ - врача, выступающего в процессе осмотра трупа (при эксгумации) в качестве специалиста. —оответственно перед тем как приступить к осмотру трупа (эксгумации), следователь (дознаватель и др.) не только вправе, но и об€зан пригласить дл€ участи€ в таком осмотре одного из указанных лиц. ѕричем правоприменителю следует иметь в виду, что согласно п. 1 ч. 2 ст. 70 ”ѕ  предыдущее участие эксперта в производстве по уголовному делу (за€влению или сообщению о преступлении) в качестве того же эксперта или специалиста не €вл€етс€ основанием дл€ его отвода.

64. ќсмотр места происшестви€ может быть произведен до возбуждени€ уголовного дела, а на этом этапе уголовного процесса не может быть подозреваемых, обвин€емых, потерпевших и свидетелей. ѕоэтому последовательно допустить возможность привлечени€ к участию в таком осмотре также лица, в отношении которого решаетс€ вопрос о возбуждении (отказе в возбуждении) уголовного дела, пострадавшего (физического лица, которому преступлением причинен физический, имущественный, моральный вред, а также представител€ юридического лица в случае причинени€ де€нием вреда его имуществу и деловой репутации, до вынесени€ постановлени€ о признании такового потерпевшим) и очевидца*(794).

65. »сход€ из содержани€ ч. 7 ст. 164 ”ѕ , к участию в осмотре может также быть привлечено должностное лицо органа, осуществл€ющего оперативно-розыскную де€тельность. ¬ осмотре помещени€ организации принимает участие представитель администрации данной организации (ч. 6 ст. 177 ”ѕ ), а к участию в осмотре жилища рекомендуетс€ привлекать лиц, в нем проживающих.

66. ѕо приглашению следовател€ (дознавател€ и др.) в производстве осмотра могут принимать участие все и каждый из вышеуказанных субъектов уголовного процесса. Ќо в комментари€х и на практике основной акцент делаетс€ на привлечение к участию в осмотре специалиста. "ќдним из условий качественного производства осмотра €вл€етс€ участие в нем соответствующих специалистов, - пишет на тот момент заместитель начальника —ледственного комитета при ћ¬ƒ –оссии ».ј. ѕопов, - что способствует вы€влению следов, установлению механизма их образовани€, в том числе изъ€тию и сохранению предметов и документов, имеющих значение дл€ дела, и т.д. “аковыми могут быть представители самых разных отраслей знани€: в области криминалистики, судебной медицины, химии, биологии, пожарного дела, автотехники, искусства"*(795), антропологии, бухгалтерского и строительного дела и др.

67. ƒополнительного разъ€снени€ в данном утверждении требует лишь указание на такую задачу специалиста, как сохранение предметов и документов. Ќесомненно, функцией специалиста, привлеченного к участию в осмотре, не €вл€етс€ собственно хранение предметов и документов. ».ј. ѕопов*(796) в этом случае обращает внимание на то, что соблюдение об€зательных правил процедуры изъ€ти€ определенного рода предметов и документов, которые может не знать следователь (дознаватель и др.), но в применении которых имеетс€ хороший навык у специалиста, не только делает возможным осуществление самого изъ€ти€, но и позвол€ет в дальнейшем сохран€ть (хранить) изъ€тый предмет или документ вплоть до того момента, когда возникнет необходимость исследовани€ его в судебном заседании.

68. ¬ комментарии к насто€щей статье Ѕ.». —азонова указано, что в состав участников осмотра "следует включить командира подразделени€, охран€вшего место происшестви€, и оперативно-следственную группу, включа€ всех ее сотрудников, как прибывших вместе со следователем, так и присоединившихс€ позднее"*(797).

69. Ќаверное, данна€ его рекомендаци€ преследовала какие-то направленные на установление истины по делу цели. ќднако в предложенной редакции она не соответствует закону. ѕравовым статусом участника осмотра обладает лишь лицо, от начала до конца принимавшее участие в осмотре, лицо, которое видело весь ход осмотра, где были обнаружены следы и иные объекты, имеющие отношени€ к уголовному делу (проверке за€влени€ или сообщени€ о преступлении), что именно, в каком состо€нии и откуда было изъ€то, как упаковано и многое другое.

70. ≈сли командир подразделени€, охран€ющего место происшестви€, будет заниматьс€ этими вопросами, он не сможет организовать и обеспечить эффективную охрану места происшестви€. Ћибо "командир подразделени€" будет заниматьс€ охраной места происшестви€, либо участвовать в осмотре в качестве сотрудника органа дознани€. —отрудник, зан€тый охраной места происшестви€, не принимает участи€ в осмотре. ≈сли тот же сотрудник вместе со следователем (дознавателем и др.) осматривает место происшестви€ от начала и до конца, его "следует включить" "в состав участников осмотра".

71. “еперь несколько слов о возможности включени€ в состав участников осмотра всех сотрудников следственно-оперативной группы. ”ѕ  не известно такое пон€тие, как следственно-оперативна€ группа, и соответственно такое пон€тие, как сотрудник следственно-оперативной группы. —ледственно-оперативна€ группа в том значении, в котором данное пон€тие употреблено автором, - это не уголовно-процессуальное и даже не правовое, а ведомственное, организационно-управленческое пон€тие. ”же по одному только этому основанию сотрудника следственно-оперативной группы нельз€ считать участником осмотра.

72. Ќет такого субъекта уголовного процесса - сотрудник следственно-оперативной группы. ¬ ”ѕ  говоритс€ о членах следственной группы (ст. 163 ”ѕ ). „лены следственной группы, совместно производ€щие осмотр места происшестви€, несомненно, €вл€ютс€ участниками осмотра. ”частником осмотра может быть и привлеченное в пор€дке ч. 2 ст. 163, ч. 7 ст. 164 ”ѕ  к работе следственной группы, и в частности к осмотру, должностное лицо органа, осуществл€ющего оперативно-розыскную де€тельность. ¬ключенные в состав следственно-оперативной группы эксперт-криминалист, судебно-медицинский эксперт и т.п. ¬ состав следственно-оперативных групп включаютс€ и другие участники. “ак, согласно п. 23.1 Ќаставлени€ по организации де€тельности кинологических подразделений органов внутренних дел –оссийской ‘едерации специалист-кинолог определ€ет границы осмотра места происшестви€ и пор€док его проведени€ с целью отыскани€ следов и предметов, дающих возможность дл€ применени€ служебной собаки*(798).

73.  инолог примен€ет служебно-розыскную собаку дл€ поиска, обнаружени€ и задержани€ лица, совершившего преступление. –езультаты ее использовани€ незамедлительно оформл€ютс€ соответствующим актом, который передаетс€ руководителю следственной группы (п. 1.8 “иповой инструкции об организации работы посто€нно действующих следственно-оперативных групп по раскрытию убийств*(799)).

75. ћежду тем это не то "участие", о котором идет речь в ”ѕ .  инолог и тем более собака не участвуют в осмотре с позиций чч. 4 и 5 ст. 164 ”ѕ , если, конечно, кинолог не выполн€ет функцию специалиста.  инологу обычно не известен весь ход осмотра. ѕоэтому он не может удостоверить свой подписью правильность его отражени€ в протоколе следственного действи€.

74. —отрудники следственно-оперативной группы могут на месте происшестви€ не принимать участи€ в осмотре. ќдновременно с осмотром они часто ведут допрос свидетелей и потерпевших, осуществл€ют захват заподозренного, личный сыск и многое другое. «анесение следователем (дознавателем и др.) таких сотрудников в протокол осмотра места происшестви€ как его участников может привести к признанию этого доказательства недопустимым. ѕодтверждением недопустимости такого протокола осмотра будет то обсто€тельство, что одно и то же лицо в одно и то же врем€ (врем€ производства следственного действи€ проставл€етс€ на каждом протоколе) производило допрос и участвовало в осмотре места происшестви€. »менно поэтому нам и трудно согласитьс€ с утверждением Ѕ.». —азонова.

75. ѕон€тие "другие участники осмотра" нельз€ признать полностью охарактеризованным, если мы ничего не скажем о правовом статусе данной категории субъектов уголовного процесса. ѕрава лиц, участвующих в осмотре, не ограничены теми полномочи€ми, что закреплены в ч. 4 к.с. “ак же как и пон€тые, они, как минимум, вправе присутствовать при каждом осуществленном следователем (дознавателем и др.) действии, которые в совокупности составл€ют осмотр, наблюдать за их совершением, непосредственно осматривать все изымаемые при осмотре предметы, а также место их обнаружени€, делать по поводу произведенных действий подлежащие занесению в протокол за€влени€ и замечани€, требовать дополнени€ протоколов следственных действий и внесени€ в них уточнений, удостовер€ть правильность содержани€ протокола осмотра.

76. „асть 5 к.с. посв€щена осмотру жилища. »сход€ из ее содержани€, а также содержани€ ч. 1 ст. 12, п. 4 ч. 2 ст. 29 и ч. 5 ст. 165 ”ѕ  можно выделить два вида осмотра жилища:

а) осмотр жилища, производимый с согласи€ проживающих в нем лиц;

б) осмотр жилища, производимый без получени€ на то согласи€ проживающих в нем лиц.

77. ƒл€ того чтобы приступить к осмотру жилища, с согласи€ проживающих в нем лиц, не требуетс€ даже вынесени€ постановлени€ следовател€ (дознавател€ и др.)*(800). ёридическое основание данного осмотра рекомендуетс€ отражать в протоколе осмотра жилища.

78. ≈сли же от лиц, проживающих в помещении, согласи€ на осмотр не получено, вступают в действие два варианта действий.

79. ѕервый вариант. ѕо общему правилу, когда проживающие в жилище лица отсутствуют или попытки убедить их в необходимости осмотра жилища не увенчались успехом (указанные лица продолжают возражать против осмотра жилища), следователь (дознаватель и др.) выносит постановление о возбуждении перед судом ходатайства о разрешении производства осмотра жилища.

80. ≈сли же производство осмотра жилища без получени€ на то согласи€ проживающих в нем лиц не терпит отлагательства, указанное следственное действие может быть осуществлено по второму из предусмотренных законом вариантов. ќ втором варианте действий забывают в некоторых источниках*(801).

81. ¬ариант действий во второй из предложенных ситуаций урегулирован ч. 5 ст. 165 ”ѕ . ƒл€ осуществлени€ такого осмотра достаточно вынесени€ постановлени€ следовател€ (дознавател€ и др.) без прин€ти€ судом предусмотренного п. 4 ч. 2 ст. 29 ”ѕ  решени€ о производстве осмотра жилища (при отсутствии согласи€ проживающих в нем лиц). ¬ рассматриваемой ситуации следователь (дознаватель и др.) в течение 24 часов с момента начала осмотра жилища (при отсутствии согласи€ проживающих в нем лиц) уведомл€ет судью и прокурора о производстве этого следственного действи€.   уведомлению должны быть приложены копии постановлени€ о производстве осмотра жилища (при отсутствии согласи€ проживающих в нем лиц) и протокола этого следственного действи€ дл€ проверки законности решени€ об его производстве. —удь€ не позднее 24 часов с момента поступлени€ к нему уведомлени€ и приложенных к нему документов провер€ет законность произведенного следственного действи€ и выносит постановление об его законности или незаконности. ¬ случае если судь€ признает осмотр жилища незаконным, все доказательства, полученные в ходе такого следственного действи€, автоматически в соответствии с требовани€ми ч. 1 ст. 75 ”ѕ  станов€тс€ недопустимыми.

82. ¬ этой св€зи важно разобратьс€ с тем, когда же осмотр жилища не терпит отлагательства. —луча€ми, не терп€щими отлагательства, следует признавать следующие ситуации:

- внезапно по€вились фактические основани€ проведени€ осмотра места происшестви€;

- принимаютс€ меры к уничтожению или сокрытию предметов (документов, ценностей), имеющих отношение к делу;

- налицо иные обсто€тельства, позвол€ющие полагать, что отказ от немедленного проведени€ осмотра жилища может привести к потере сведений, имеющих значение дл€ уголовного дела.

83. ≈сли осмотр жилища не потер€ет своего значени€ и после прошестви€ определенного (более суток) времени, значит, это следственное действие нельз€ признать не терп€щим отлагательства в том смысле, который в это словосочетание заложен в ч. 5 ст. 165 ”ѕ , и, таким образом, следователь (дознаватель и др.) не вправе его производить без судебного решени€.

84. Ќесколько иными словами, но примерно с тем же значением характеризуют случаи, не терп€щие отлагательства, другие ученые. “ак, ».ј. ѕопов пишет, что неотложность проведени€ осмотра места происшестви€ "обусловлена возможностью необратимого изменени€ первоначального состо€ни€ обстановки и объектов осмотра, а также тем, что в ходе осмотра следователь и дознаватель могут получить такие сведени€, которые вли€ют на весь дальнейший ход расследовани€"*(802).   "случа€м, не терп€щим отлагательства" он также относит ситуации, "когда промедление с осмотром может привести к невосполнимой утрате следов и ¬ƒ*(803), невозможности восстановлени€ объективной картины происшедшего, своевременного установлени€ и задержани€ лица, совершившего преступление, и др."*(804).

85. ¬ литературе высказано мнение, что неотложность осмотра может вызыватьс€ "необходимостью обнаружить скрывающегос€ преступника, предотвратить гибель людей... предупредить совершение особо т€жкого или т€жкого преступлени€"*(805). Ќе подкрепленна€ ни малейшим обоснованием така€ позици€ вр€д ли будет поддержана учеными. “рудно представить, как путем осмотра места происшестви€ (местности) будет предотвращатьс€ гибель людей, предупреждатьс€ совершение преступлений и тем более разыскиватьс€ преступник? »менно поэтому р€д ученых пр€мо говорит о том, что "обнаружение разыскиваемого лица" не €вл€етс€ целью осмотра*(806). ƒл€ решени€ задач пресечени€ и предупреждени€ совершени€ преступлений, а также розыска преступника уголовный процесс имеет другие средства.

86. —ледует также обратить внимание на то, что применение второго варианта действий законодатель относит к исключительным случа€м (ч. 5 ст. 165 ”ѕ ). » речь здесь идет о самосто€тельном следственном действии - осмотре. —оответственно нельз€ согласитьс€ с утверждением, что примером такого осмотра может быть осмотр жилища "при обыске"*(807). ќсмотр "при обыске" - это часть обыска. “акой осмотр нельз€ признать следственным действием, производимым в св€зи с вынесением предусмотренного п. 4 ч. 2 ст. 29 ”ѕ  постановлени€. Ќа него не распростран€ютс€ правила ч. 5 ст. 165 ”ѕ . ¬ приведенном автором примере правила ч. 5 ст. 165 ”ѕ  касаютс€ не осмотра, а обыска в жилище - действи€, о котором идет речь в п. 5 (а не в п. 4) ч. 2 ст. 29 ”ѕ .

87. ”казанные два варианта действий осуществл€ютс€ в случае необходимости производства осмотра жилища при отсутствии согласи€ проживающих в нем лиц (п. 4 ч. 2 ст. 29 ”ѕ ). Ќе соответствует букве уголовно-процессуального закона указание на то, что на основании постановлени€ судьи осмотр жилища производитс€, если проживающие в помещении граждане "возражают против осмотра"*(808) или "при несогласии на производство осмотра в жилище проживающих в нем лиц"*(809). “ака€ трактовка нормы права допускает производство осмотра жилища без вынесени€ постановлени€ в отсутствие проживающих в нем лиц. ќтсутству€ на месте производства осмотра, последние не смогут возражать (высказать несогласие) против его производства. ћежду тем согласи€ на производство осмотра их жилища не получено (отсутствует), а это значит, следователь (дознаватель и др.) не вправе приступать к производству такого следственного действи€, пока он не располагает судебным решением, и к тому же в его распор€жении отсутствуют основани€, о которых идет речь в ч. 5 ст. 165 ”ѕ .

88. »так, прежде чем приступить к осмотру жилища, следователь (дознаватель и др.) должен вы€снить, согласны ли проживающие в нем лица на проведение данного следственного действи€? ѕрежде чем ответить на данный вопрос, следует определитьс€ с пон€тием "проживающее в жилище лицо". ѕод термином "проживающие в жилище лица" понимаютс€ посто€нно или временно проживающие там собственники, наниматели помещени€, проживающие по договору аренды либо на иных основани€х, предусмотренных законодательством –оссийской ‘едерации, граждане, а также проживающие совместно с вышеуказанными лицами совершеннолетние члены их семей (супруг, дети, родители и др.), не €вл€ющиес€ членами их семей другие родственники, нетрудоспособные иждивенцы, опекуны, попечители и иные лица, вселенные в помещение в установленном законодательством –оссийской ‘едерации пор€дке.

89. »сход€ из буквального толковани€ закрепленного в ч. 5 к.с. правила, согласие должно быть испрошено у всех проживающих в осматриваемом помещении лиц. ћежду тем обычно достаточно вы€снени€, согласен ли на производство осмотра его жилища присутствующий при производстве следственного действи€ как минимум один посто€нно или временно проживающий там собственник, наниматель помещени€, проживающий по договору аренды либо на иных основани€х, предусмотренных законодательством –оссийской ‘едерации, полностью дееспособный гражданин. » не считает ли он, что кто-либо из иных проживающих в помещении лиц возражает против осмотра жилища.

90. —огласие на производство осмотра жилища испрашиваетс€ и у проживающих совместно с вышеуказанными лицами совершеннолетних членов их семей (супруга, детей, родителей и др.), не €вл€ющихс€ членами их семей других родственников, нетрудоспособных иждивенцев, опекунов, попечителей и иных лиц, вселенных в установленном пор€дке в подлежащее осмотру жилое помещение, в случае их присутстви€ в жилище или в непосредственной близи от него.

91. —огласие на производство осмотра жилища должно быть дано добровольно. ѕри его получении недопустимы обман, угрозы, психическое давление, шантаж, совершение действий, пос€гающих на неприкосновенность личности, унижающих честь и достоинство личности, нарушающих иные конституционные права (свободы) человека и гражданина. ‘акт добровольного согласи€ всех проживающих в жилище лиц на производство в нем осмотра учеными рекомендуетс€ фиксировать в протоколе осмотра, завер€ть подпис€ми лиц, проживающих в жилище, и удостовер€ть подписью лица, производ€щего осмотр, а также подпис€ми пон€тых*(810).

92. ќтсутствие согласи€ на производство осмотра жилища проживающее в нем лицо может выразить, и не присутству€ при осмотре. “акое несогласие может быть оформлено специальным письмом и направлено в адрес следовател€ (дознавател€ и др.) или ведомства, в котором следователь (дознаватель и др.) работает. ѕисьменно оформленное или устное несогласие лица, проживающего в жилище, не запрещено передавать следователю (дознавателю и др.) через других проживающих или наход€щихс€ на момент осмотра жилища или в непосредственной близи от него лиц, соседей и иных граждан.

93. ѕрисутствующий в жилище или в непосредственной близи от него гражданин может сообщить (устно или письменно) об известном ему нежелании лиц, проживающих в помещении, чтобы у них в доме (квартире, комнате и т.п.) был произведен осмотр.

94. —оседи обычно приглашаютс€ в качестве пон€тых дл€ производства осмотра. ≈сли в процессе приглашени€ в качестве пон€тых (иных участников осмотра) они сообщат устно или представ€т письменный документ, свидетельствующий о том, что хот€ бы одно из проживающих в помещении лиц возражает против производства осмотра жилища, осмотр может быть произведен лишь по решению суда либо в соответствии с правилами, предусмотренными ч. 5 ст. 165 ”ѕ .

95. ¬ литературе высказана рекомендаци€ составл€ть в присутствии пон€тых протокол об отказе дать согласие на проведение осмотра*(811). ‘орма, в которую должно быть облечено согласие, равно как и несогласие на производства осмотра жилища, в законе не оговорена. ѕоэтому не будет нарушением закона составление данного протокола.  ак и не будет нарушением отказ от его составлени€. ¬ р€де же случаев составить данный протокол не позволит отсутствие лиц, проживающих в помещении.

96. »нтересное суждение по поводу наличи€ и отсутстви€ согласи€ на проведение осмотра жилища высказано  .Ѕ.  алиновским. ѕо его мнению, "если хот€ бы одно полностью дееспособное проживающее лицо по своему согласию впустило в жилище следовател€ дл€ осмотра, то он считаетс€ проведенным с согласи€ проживающих лиц (теща заподозренного открыла дверь своим ключом) при условии, что до осмотра не поступило возражений от остальных проживающих лиц. ќднако если даже при согласии большинства проживающих лиц надо принудительно проникать в жилище из-за возражений одного лица, то осмотр считаетс€ производимым без согласи€"*(812).

97. ƒанное правило, несомненно, касаетс€ не только следовател€, но и дознавател€, а также других должностных лиц, уполномоченных производить рассматриваемое следственное действие. ¬ приведенной цитате заложена иде€, заслуживающа€ поддержки. ќднако ее необходимо уточнить. » тогда, когда не нужно примен€ть принуждение, осмотр жилища не может быть произведен без соблюдени€ правил, предусмотренных ст. 165 ”ѕ , если хот€ бы один проживающий в нем человек настаивает на своем возражении против производства этого следственного действи€.

98. ¬ законе не содержитс€ пр€мого указани€ на то, что осмотр жилища может быть произведен лишь в присутствии хот€ бы одного из проживающих там лиц. ¬ литературе, однако, высказано мнение, что "независимо от пор€дка прин€ти€ решени€ об осмотре жилого помещени€ при его проведении должно быть обеспечено присутствие проживающего в нем лица, достигшего совершеннолети€"*(813).

99. ƒействительно, к участию в осмотре жилища собственника (нанимател€ и т.п.) жиль€ следует стремитьс€. ћежду тем по решению суда либо в соответствии с правилами, предусмотренными ч. 5 ст. 165 ”ѕ , осмотр жилища может быть произведен и в отсутствие лиц, в нем проживающих, в отсутствие сведений о том, согласны они на осмотр или нет.

100. —.ј. Ўейфер рекомендует при невозможности участи€ в осмотре жилища проживающего там лица приглашать дл€ участи€ в таком следственном действии представител€ ∆Ёќ или местной администрации*(814). ѕриглашение указанных должностных лиц дл€ участи€ в осмотре, если они €вл€ютс€ кем-либо из субъектов уголовного процесса, указанных в гл. 6-8 ”ѕ , не противоречит законодательству. ћежду тем в предложенной автором редакции оно остаетс€ правилом, пр€мо не предусмотренным законом. ¬ отличие от действующего ”ѕ  в ”ѕ  –—‘—– 1960 г. оно имелось. Ќо и тогда оно касалось процедуры выемки и обыска в отсутствии лица, у которого производитс€ это следственное действие, либо совершеннолетних членов его семьи (ч. 2 ст. 169 ”ѕ  –—‘—–), а не пор€дка производства осмотра.

101. ¬ обычных (неисключительных) услови€х осмотр жилища при отсутствии сведений о согласии на то проживающих в нем лиц может быть осуществлен только после прин€ти€ судом решени€, предусмотренного п. 4 ч. 2 ст. 29 ”ѕ . ѕринимаемое судьей единолично данное решение оформл€етс€ постановлением о разрешении производства осмотра жилища. –ешение о производстве осмотра жилища без согласи€ на то проживающих в нем лиц не может быть оформлено резолюцией судьи на постановление следовател€ (дознавател€ и др.), возбудившего ходатайство о разрешении производства осмотра жилища.

102. ѕостановление суда о разрешении производства осмотра жилища составл€етс€ по аналогии с требовани€ми к постановлению о разрешении производства обыска (выемки) в жилище (ч. 4 ст. 165 ”ѕ ).

103. ‘орма постановлени€ о разрешении производства осмотра жилища в ”ѕ  пр€мо не закреплена. —оответственно помимо аналогии с постановлением о разрешении производства обыска (выемки) в жилище требовани€ к пор€дку оформлени€ названного процессуального документа могут проистекать лишь из правил ст. 176-178 ”ѕ , общих правил производства следственных действий и составлени€ процессуальных документов.

104. –екомендуетс€ во вводной части постановлени€ о разрешении производства осмотра жилища указывать:

а) день, мес€ц, год прин€ти€ решени€ о даче разрешени€ на производство осмотра жилища;

б) населенный пункт составлени€ данного постановлени€;

в) наименование суда, фамили€ и инициалы судьи, которым постановление составлено;

г) наименование органа прокуратуры, фамили€, инициалы прокурора, наименование органа предварительного расследовани€, фамили€, инициалы следовател€ (дознавател€ и др.), фамили€, инициалы секретар€ судебного заседани€, процессуальное положение, фамилии, инициалы иных лиц, принимавших участи в судебном заседании;

д) сведени€ о должностных лицах, обратившихс€ в суд с ходатайством (наименование органа предварительного следстви€ или дознани€; фамилии, инициалы следовател€, дознавател€);

е) номер уголовного дела, по которому возбуждено ходатайства о разрешении производства осмотра жилища;

ж) указание на осуществленную проверку представленных материалов, заслушивание мнени€ прокурора, следовател€ (дознавател€ и др.).

105. «десь же фиксируетс€ фамили€, инициалы прокурора, следовател€ (дознавател€ и др.), чье мнение по вопросу разрешени€ возбужденного ходатайства судом было заслушано.

106. ќписательно-мотивировочна€ часть постановлени€ судьи начинаетс€ после слова "установил". «десь излагаютс€:

а) существо обвинени€ (подозрени€), когда, где и что именно предполагаетс€ произошло;

б) суть ходатайства следовател€ (дознавател€ и др.);

в) фактические основани€ принимаемого судебного решени€ о разрешении производства осмотра жилища;

г) ссылка на ст. 165, ч. 5 ст. 177 ”ѕ .

107. –езолютивна€ часть постановлени€ судьи начинаетс€ после слова "постановил". ¬ ней фиксируетс€:

а) собственно решение о производстве осмотра жилища при отсутствии согласи€ проживающих в нем лиц;

б) фамилии, имена и отчества поживающих в жилище лиц;

в) полный адрес, где расположено помещение, разрешение на осмотр которого даетс€.

г) указание на то, что данное постановление может быть обжаловано в вышесто€щий суд в течение 10 суток со дн€ его вынесени€;

д) наименование вышесто€щего суда, в который постановление может быть обжаловано.

108. ѕостановление подписываетс€ судьей, его вынесшим.





ѕоделитьс€ с друзь€ми:


ƒата добавлени€: 2015-05-08; ћы поможем в написании ваших работ!; просмотров: 568 | Ќарушение авторских прав


ѕоиск на сайте:

Ћучшие изречени€:

„тобы получилс€ студенческий борщ, его нужно варить также как и домашний, только без м€са и развести водой 1:10 © Ќеизвестно
==> читать все изречени€...

2106 - | 1995 -


© 2015-2024 lektsii.org -  онтакты - ѕоследнее добавление

√ен: 0.04 с.