Общество с ограниченной ответственностью.

Основу правового регулирования создания и деятельности хозяйственных обществ составляют ГК и Закон Республики Беларусь «О хозяйственных обществах».

Обществом с ограниченной ответственностью признается хозяйственное общество с числом участников не более пятидесяти, уставный фонд которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров (ч. 1 ст. 91 Закона «О хозяйственных обществах»).

Для учреждения общества необходимо не менее двух участников. Участниками общества могут быть физические и юридические лица. Вместе с тем, государственные органы и органы местного управления и самоуправления не вправе выступать участниками общества, если иное не установлено законодательством. Унитарные предприятия, а также финансируемые собственниками учреждения могут быть участниками общества с разрешения собственника или уполномоченного им органа, если иное не установлено законодательными актами.

Уставный фонд общества составляется из стоимости вкладов его участников. Участники не отвечают по обязательствам самого общества и несут лишь риск убытков, которые могут возникнуть в ходе хозяйственной, предпринимательской деятельности общества, в пределах стоимости внесенных ими вкладов в уставный фонд общества. Участники общества, не полностью внесшие вклад, несут солидарную ответственность по обязательствам общества в пределах стоимости неоплаченной части вклада каждого из участников общества. Не допускается освобождение участника общества от обязанности внесения вклада в уставный фонд, в том числе путем зачета требований к обществу, за исключением случаев, установленных законодательными актами.

Общество с ограниченной ответственностью создается и действует на основании учредительного договора и устава. Учредительные документы общества помимо сведений, указанных в ст. 14 Закона «О хозяйственных обществах» должны содержать: размер уставного фонда общества; перечень участников общества и сведения о размере долей в уставном фонде общества каждого из его участников; размер, состав, сроки и порядок внесения участниками общества вкладов в уставный фонд общества; ответственность участников за нарушение обязанностей по внесению вкладов; состав и компетенцию органов управления; порядок принятия органами управления общества решений, включая перечень вопросов, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов; указание на орган общества, к компетенции которого отнесены вопросы создания и ликвидации представительств и филиалов этого общества; порядок выхода участника из общества, а также порядок его исключения из общества; порядок перехода доли (части доли) в уставном фонде общества к другому лицу; а также иные сведения, если необходимость их включения в учредительные документы предусмотрена Законом «О хозяйственных обществах». При этом следует отграничивать учредительный договор как гражданско - правовой документ, который подписывается всеми участниками общества и регулирует отношения между самими участниками, и устав, как особый локальный нормативный акт, утверждаемый учредителями, который имеет юридическую значимость не только для участников самого общества, но и для третьих лиц, вступающих с обществом в гражданско - правовые отношения.

Уставной фонд общества составляется из стоимости вкладов его участников и указывается в уставе общества. Уставный фонд общества определяет минимальный размер имущества этого общества, гарантирующего интересы его кредиторов. Уставный фонд должен быть не менее минимального размера, предусмотренного законодательством.

Вкладом в уставный фонд общества могут быть вещи, включая деньги и ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права, либо иные отчуждаемые права, имеющие денежную оценку. Вкладом не может быть имущество, если право на его отчуждение ограниченно собственником, законодательством или договором. Закон «О хозяйственных обществах» (ч. 3 ст. 29) не допускает формирование уставного фонда общества исключительно за счет неденежного вклада в виде имущественных прав. При этом объем имущественных прав, вносимых в качестве вклада в уставный фонд общества, не может быть более пятидесяти процентов предусмотренного законодательством минимального размера уставного фонда. Неденежный вклад в уставный фонд общества подлежит денежной оценке и экспертизе, проводимой в порядке, установленном законодательством. Учредительными документами общества могут быть установлены виды имущества, которые не могут быть вкладом в уставный фонд этого общества.

При внесении в качестве вклада в уставный фонд права пользования имуществом на ограниченный срок размер такого вклада определяется исходя из арендной платы, исчисленной в порядке, установленном законодательством, за весь этот срок. В случае прекращения права пользования имуществом или ликвидации общества ранее указанного срока вклад участника признается не внесенным на сумму арендной платы за оставшийся период, если только иное не предусмотрено учредительными документами.

Риск случайной гибели, случайной порчи или случайного повреждения имущества, внесенного в виде неденежного вклада в уставный фонд общества, возлагается на это общество.

Предполагается, что на протяжении всего периода деятельности общества минимальный размер его уставного фонда должен соответствовать требованиям законодательства. Любые же изменения размера уставного фонда (не ниже установленной минимальной границы) означает необходимость внесения изменений в учредительные документы общества.

Если по окончании второго или каждого последующего финансового года стоимость чистых активов общества будет меньше уставного фонда, общество обязано объявить и зарегистрировать в порядке, установленном Законом «О хозяйственных обществах» и иным законодательством, уменьшение своего уставного фонда. Если стоимость чистых активов общества становится меньше определенного законодательством минимального размера уставного фонда, общество подлежит ликвидации. Состав активов, порядок их оценки, учета и переоценки устанавливается Законом “О бухгалтерском учете и отчетности” и иным законодательством РБ.

Уменьшение уставного фонда общества допускается после уведомления всех его кредиторов в порядке, установленном ч. 6 ст. 28 Закона «О хозяйственных обществах». Уменьшение уставного фонда может осуществляться посредством пропорционального изменения стоимости вкладов всех участников в уставном фонде общества, если иное не установлено его учредительными документами или решением общего собрания участников общества, принятым единогласно. В случае уменьшения уставного фонда общества путем уменьшения стоимости вкладов всех его участников размеры долей всех участников общества остаются без изменения. Увеличение уставного фонда общества допускается лишь после внесения всеми его участниками вкладов в полном объеме и в порядке, установленном ст. 105 Закона «О хозяйственных обществах». Уставной фонд общества может увеличиваться за счет: имущества общества; внесения дополнительных вкладов всеми участниками общества; внесения дополнительных вкладов одним или несколькими участниками общества; внесения вкладов третьими лицами, принимаемыми в общество, если только это не запрещено его уставом.

Размер доли участника в уставном фонде общества определяется в процентах или в виде дроби и соответствует соотношению между стоимостью его вклада в уставный фонд и уставным фондом этого общества. Иное может быть предусмотрено учредительными документами общества. Действительная стоимость доли участника общества соответствует части стоимости чистых активов общества, пропорциональной размеру его доли. Учредительными документами общества могут быть ограничены максимальный размер доли его участника либо возможность изменения соотношения долей участников этого общества. Такие ограничения могут быть установлены как при учреждении общества, так и впоследствии по единогласно принятому решению общего собрания участников этого общества, которое может быть изменено или отменено в таком же порядке.

Участник общества вправе продать или иным образом произвести отчуждение своей доли или ее части в уставном фонде общества одному или нескольким участникам общества или же самому обществу. Отчуждение участником общества своей доли или ее части третьим лицам допускается, если иное не предусмотрено уставом общества. Доля участника общества может быть отчуждена до полной ее оплаты лишь в той части, в которой она уже оплачена.

Движение долей в обществе с ограниченной ответственностью, преимущественное право покупки доли, переход доли определяются по правилам ст.ст. 98 – 102 Закона «О хозяйственных обществах».

Управление в обществе осуществляется его высшим органом - общим собранием участников, а текущее руководство деятельностью общества - его исполнительным органом, коллегиальным (дирекция, правление) или единоличным (директор, генеральный директор). По решению учредителей (участников) в обществе с ограниченной ответственностью в соответствии с его учредительными документами может быть создан совет директоров (наблюдательный совет). Порядок образования и деятельности органов управления общества определяются Законом «О хозяйственных обществах», иными законодательными актами и учредительными документами общества.

К компетенции общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью относятся:

- определение основных направлений деятельности общества;

- решение об участии в объединениях юридических лиц, объединениях юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, создаваемых в формах, предусмотренных законодательными актами;

- решение о создании ликвидации представительств филиалов общества;

- решение о создании других юридических лиц, а также об участии в них;

- решение о создании, реорганизации и ликвидации обществом унитарных предприятий;

- определение условий оплаты труда членов исполнительных органов общества или размера оплаты услуг управляющей организации (управляющего);

- утверждение денежной оценки неденежных вкладов в уставный фонд общества на основании заключения экспертизы достоверности их оценки.

К исключительной компетенции общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью относятся:

- изменение учредительных документов общества;

- изменение размера уставного фонда общества;

- избрание членов совета директоров (наблюдательного совета) и ревизионной комиссии (ревизора) общества и досрочное прекращение их полномочий;

- утверждение годовых отчетов, бухгалтерских балансов, счетов прибылей и убытков общества и распределение прибыли и убытков общества при наличии и с учетом заключения ревизионной комиссии (ревизора) и в соответствии с положениями ст.ст. 61 и 110 Закона «О хозяйственных обществах» - аудиторской организацией или аудитора – индивидуального предпринимателя;

- решение о реорганизации общества и об утверждении передаточного акта или разделительного баланса;

- решение о ликвидации общества, создание ликвидационной комиссии, назначение ее председателя или ликвидатора и утверждение промежуточного ликвидационного и ликвидационного балансов, за исключением случаев, когда решение о ликвидации общества принято регистрирующим органом или судом в соответствии с законодательными актами;

- определение размера вознаграждений и компенсации расходов членам совета директоров (наблюдательного совета), ревизионной комиссии (ревизору) общества за исполнение ими своих обязанностей;

- решение о предоставлении безвозмездной (спонсорской) помощи в соответствии с законодательными актами;

- предоставление иным органам управления общества права принятия решений по отдельным вопросам, не отнесенным к исключительной компетенции общего собрания участников общества;

- определение порядка ведения общего собрания участников общества в части, не урегулированной Законом «О хозяйственных обществах», иным законодательством, учредительными документами и локальными нормативными актами общества;

- образование исполнительных органов общества о досрочное прекращение их полномочий;

- установление размера, формы, порядка и срока внесения участниками общества дополнительных вкладов в уставный фонд и определение размеров долей каждого участника в уставном фонде;

- решение о приобретении обществом доли (части доли) его участника в уставном фонде;

- решение о принятии новых участников в общество;

- принятие и утверждение решения о выпуске эмиссионных ценных бумаг.

Порядок распределения прибыли общества с ограниченной ответственностью определяется правилами ст. 96 Закона «О хозяйственных обществах». Часть прибыли общества, остающаяся в его распоряжении после уплаты налогов и других обязательных платежей, покрытия убытков текущих периодов, образовавшихся по вине самого общества, и отчислений в фонды этого общества, за исключением случаев, установленных ст. 96 Закона, может быть распределена между его участниками пропорционально размерам их долей в уставном фонде общества, если иное не установлено его учредительными документами. Решения о внесении изменений в учредительные документы общества, касающиеся порядка распределения прибыли между его участниками, принимаются всеми участниками общества единогласно.

Общество не вправе принимать решение о распределении прибыли между участниками общества и ее выплате, а также выплачивать эту прибыль:

- до полной оплаты всего уставного фонда общества;

- до выплаты действительной стоимости доли или ее части участника общества в случаях, установленных Законом «О хозяйственных обществах»;

- если общество имеет устойчивый характер неплатежеспособности в соответствии с законодательством об экономической несостоятельности (банкротстве) или если указанный характер неплатежеспособности приобретается обществом в результате такой выплаты;

- если на момент принятия такого решения либо на момент выплаты прибыли стоимость чистых активов общества меньше суммы его уставного фонда и резервных фондов или станет меньше их суммы в результате такой выплаты.

В случае прекращения указанных обстоятельств, общество обязано выплатить участникам часть прибыли, решение о распределении и выплате которой было принято в установленном порядке.

Участник общества вправе в любое время выйти из общества независимо от согласия других его участников. Порядок и условия выхода (исключения) из общества устанавливаются ст. 103 Закона «О хозяйственных обществах».

Реорганизация и ликвидация общества возможна по добровольно и единогласно принятому решению его участников. Иные основания реорганизации и ликвидации общества Законом «О хозяйственных обществах» и иными законодательными актами. Общество с ограниченной ответственностью вправе преобразоваться в акционерное общество, общество с дополнительной ответственностью, хозяйственное товарищество или в производственный кооператив, а также в унитарное предприятие в случае, когда в составе общества остался один участник.

Общество с дополнительной ответственностью.

О бществом с дополнительной ответственностью признается хозяйственное общество с числом участников не более пятидесяти, уставный фонд которого разделен на доли определенных учредительными документами размеров. Участники такого общества солидарно несут субсидиарную ответственность по его обязательствам своим имуществом в пределах, определяемых учредительными документами общества, но не менее размера, установленного законодательными актами, пропорционально вкладам этих участников в уставном фонде общества с дополнительной ответственностью (ч. 1 ст. 112 Закона «О хозяйственных обществах»).

Учредительными документами общества может быть предусмотрен иной порядок распределения дополнительной ответственности между его участниками.

В случае экономической несостоятельности (банкротстве) одного из участников общества либо недостаточности имущества одного или нескольких участников общества для обеспечения причитающейся с них доли дополнительной ответственности ответственность по обязательством общества распределяется между остальными участниками пропорционально их вкладам, если учредительными документами не предусмотрен иной порядок распределения ответственности.

Учредительные документы общества кроме сведений, указанных в ст.ст. 14 и 92 Закона «О хозяйственных обществах» должны содержать сведения о размере дополнительной ответственности участников общества и порядке ее распределения между участниками.

Общество с дополнительной ответственностью вправе уменьшить, но не менее размера установленного законодательными актами, или увеличить размер дополнительной ответственности участников общества. Для уменьшения размера дополнительной ответственности требуется уведомить кредиторов общества. Увеличение размера дополнительной ответственности требует согласия всех участников общества.

Кредиторы общества вправе при уменьшении размера дополнительной ответственности участников общества потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств общества и возмещения им убытков.

К обществу с дополнительной ответственностью применяются нормы Закона «О хозяйственных обществах» об обществе с ограниченной ответственностью, если иное не предусмотрено законодательными актами.

Акционерное общество.

Акционерным обществом признается хозяйственное общество, уставный фонд которого разделен на определенное число акций. Уставный фонд акционерного общества составляется из номинальной стоимости акций (ст. 65 Закона «О хозяйственных обществах».

Основные положения об акционерных обществах содержатся в ГК, в главе 8 Закона «О хозяйственных обществах». Положения, предусмотренные главами 1 – 7 данного Закона, применяются к акционерным обществам, если иное не установлено главой 8 Закона.

Различают открытое (ОАО) и закрытое (ЗАО) акционерное общество. В открытом акционерном обществе его участники вправе отчуждать принадлежащие им акции неограниченному кругу лиц без согласия других акционеров общества. ОАО вправе производить открытую подписку на выпускаемые им акции и свободную их продажу на условиях, устанавливаемых законодательством о ценных бумагах. В закрытом акционерном обществе его участники могут отчуждать принадлежащие им акции только с согласия других акционеров и / или ограниченному кругу лиц. ЗАО не вправе проводить открытую подписку на выпускаемые им акции либо иным образом предлагать их для приобретения неограниченному кругу лиц. Число участников ЗАО не должно превышать пятидесяти. В противном случае ЗАО подлежит реорганизации в течение одного года, а по истечении этого срока – ликвидации в судебном порядке, если число участников общества не уменьшится до установленного предела.

Создание акционерного общества включает в себя заключение договора о создании акционерного общества (ст. 11 и 67 Закона «О хозяйственных обществах»), проведение учредительного собрания акционерного общества (ст. 12 и ст. 68 Закона), размещение акций (ст. 76 Закона), государственную регистрацию акционерного общества (ст. 10 Закона).

Учредительным документом АО является устав. Кроме сведений, указанных в ч. 3 ст. 14 Закона «О хозяйственных обществах» устав АО должен содержать сведения: об общем количестве акций, их номинальной стоимости, о категориях акций, выпускаемых акционерным обществом, количество акций каждой категории; о фиксированном размере дивиденда по привилегированным акциям (в стоимостном или процентном выражении по отношению к номинальной стоимости акций) либо о порядке его определения (в случае выпуска привилегированных акций); о фиксированной стоимости имущества (в стоимостном или процентном выражении по отношению к номинальной стоимости акций), подлежащего передаче владельцу привилегированной акции в случае ликвидации АО, либо о порядке ее определения (в случае выпуска привилегированных акций); об очередности выплаты дивидендов по каждому типу привилегированных акций, а также распределения имущества между акционерами – владельцами этих акций в случае ликвидации акционерного общества (в случае выпуска привилегированных акций нескольких типов). Устав АО должен содержать и иные сведения, если необходимость их включения в устав предусмотрена Законом «О хозяйственных обществах». Устав закрытого акционерного общества должен содержать сведения о круге лиц либо о порядке определения круга лиц, среди которых возможно размещение и обращение акций, выпускаемых ЗАО. К уставу ЗАО прилагается список его участников.

Правовая природа акционерного общества проявляется в акциях. Акция – это бессрочная ценная бумага, свидетельствующая о вкладе в уставный фонд АО и удостоверяющая в соответствии с Законом «О хозяйственных обществах» и уставом АО права ее владельца на: а) участие в управлении АО (формальное значение); б) получение части прибыли в виде дивидендов и части имущества, оставшегося после расчета с кредиторами, или его стоимости в случае ликвидации АО (материальное значение).

Особенности акций характеризуют следующие нормы ст. 70 Закона «О хозяйственных обществах»:

- номинальная стоимость всех выпускаемых АО акций должна быть одинаковой;

- не допускается выпуск акций в качестве ордерных ценных бумаг или ценных бумаг на предъявителя;

- АО вправе выпускать акций двух категорий: простые (обыкновенные) и привилегированные;

- каждая простая акция удостоверяет одинаковый объем прав акционера;

- уставом АО может быть предусмотрен выпуск привилегированных акций одного или нескольких типов;

- каждая привилегированная акция одного типа удостоверяет одинаковый объем прав акционера, определенный уставом АО с соблюдением требований Закона «О хозяйственных обществах»;

- типы привилегированных акций различаются объемом удостоверяемых ими прав, в том числе фиксированным размером дивиденда, и / или очередностью его выплаты, и / или фиксированной стоимостью имущества, подлежащего передаче в случае ликвидации АО, и / или очередностью его распределения;

- с передачей акции все удостоверяемые ею права переходят в совокупности;

- доля привилегированных акций всех типов в общем объеме уставного фонда АО не должна превышать двадцати пяти процентов;

 

- законодательными актами или уставом АО могут быть установлены ограничения суммарной номинальной стоимости или количества простых и привилегированных акций, принадлежащих одному акционеру, либо доли принадлежащих ему акций в общем объеме уставного фонда АО.

Органами управления АО являются: общее собрание акционеров – высший орган управления; правление (дирекция, директор, генеральный директор) – исполнительный орган; совет директоров (наблюдательный совет) к компетенции которого относятся вопросы общего руководства деятельностью общества.

Компетенция общего собрания, порядок голосования и принятия решений, а также иные положения определяются прежде всего нормами ст. ст. 34, 35, 36, 38, 41 – 49, 79, 83 Закона «О хозяйственных обществах». Положения об исполнительном органе содержатся в ст.ст. 53 – 55 Закона. Положения о совете директоров (наблюдательном совете) в ст.ст. 33, 84, 85 Закона.

Компетенция общего собрания акционеров:

- определение основных направлений деятельности АО;

- решение об участии в объединениях юридических лиц, объединениях юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, создаваемых в формах, предусмотренных законодательными актами;

- решение о создании и ликвидации представительств и филиалов АО;

- решение о создании других юридических лиц, а также об участии в них;

- решение о создании, реорганизации и ликвидации унитарных предприятий;

- определение условий оплаты труда членов исполнительных органов АО или размера оплаты услуг управляющей организации (управляющего);

- утверждение денежной оценки неденежных вкладов в уставный фонд на основании заключения экспертизы достоверности их оценки;

- образование исполнительных органов АО и досрочное прекращение их полномочий, если только решение этих вопросов не отнесено уставом АО к компетенции совета директоров (наблюдательного совета);

- принятия решения о приобретении АО размещенных им акций, если решение этого вопроса не отнесено уставом АО в соответствии с абз. 3 ч. 1 ст. 77 Закона «О хозяйственных обществах» к компетенции совета директоров (наблюдательного совета).

Исключительная компетенция общего собрания акционеров определяется ст.ст. 34 и 79 Закона «О хозяйственных обществах». К исключительной компетенции относятся:

- изменение учредительных документов АО;

- изменение размера уставного фонда АО;

- избрание членов совета директоров (наблюдательного совета) и ревизионной комиссии (ревизора) АО и досрочное прекращение их полномочий;

- утверждение годовых отчетов, бухгалтерских балансов, счетов прибыли и убытков АО и распределение прибыли и убытков АО при наличии и с учетом заключения ревизионной комиссии (ревизора) и в установленных Законом «О хозяйственных обществах» случаях – аудиторской организации или аудитора – индивидуального предпринимателя;

- решение о реорганизации АО и об утверждении передаточного акта или разделительного баланса;

- решение о ликвидации АО, создание ликвидационной комиссии, назначение ее председателя или ликвидатора и утверждение промежуточного ликвидационного и ликвидационного балансов, за исключением случаев, когда решение о ликвидации АО принято регистрирующим органом или судов в соответствии с законодательными актами;

- определение размера вознаграждений и компенсации расходов членам совета директоров (наблюдательного совета), ревизионной комиссии (ревизору) АО за исполнение ими своих обязанностей;

- решение о предоставлении безвозмездной (спонсорской) помощи в соответствии с законодательными актами;

- предоставление иным органам управления АО права принятия решений по отдельным вопросам, не отнесенным к исключительной компетенции общего собрания акционеров;

- определение порядка ведения общего собрания акционеров в части, не урегулированной Законом «О хозяйственных обществах», иным законодательством, учредительными документами и локальными нормативными актами АО;

- принятие и утверждение решения о выпуске акций.

К исключительной компетенции общего собрания АО его учредительными документами может быть отнесено решение и иных вопросов.

Не является органом управления ревизионная комиссия или ревизор, которые осуществляют внутренний контроль финансовой и хозяйственной деятельности акционерного общества. Ревизионная комиссия осуществляет внутренний контроль финансовой и хозяйственной деятельности открытого акционерного общества. Положения о ревизионной комиссии (ревизоре) содержатся в ст.ст. 59, 60, 86 Закона «О хозяйственных обществах».

АО вправе, за исключением случаев, установленных ч. 5 ст. 72 Закона «О хозяйственных обществах», распределять между акционерами часть прибыли, остающейся в его распоряжении после уплаты налогов и иных обязательных платежей и покрытия убытков текущих периодов, образовавшихся по вине АО, посредством выплаты дивидендов. Часть прибыли АО может быть направлено им на формирование специального фонда для накопления и выплаты дивидендов по привилегированным акциям. Порядок объявления и выплаты дивидендов определяется уставом АО, за исключением срока выплаты дивидендов, который может быть определен решением общего собрания акционеров. Если уставом АО либо решением общего собрания акционеров срок выплаты дивидендов не определен, он не должен превышать шестидесяти дней со дня принятия решения об объявлении и выплате дивидендов.

АО не вправе принимать решения об объявлении и выплате дивидендов, а также выплачивать дивиденды, если:

- уставный фонд оплачен не полностью;

- стоимость чистых активов АО меньше суммы его уставного фонда и резервных фондов либо станет меньше их суммы в результате выплаты дивидендов;

- АО имеет устойчивый характер неплатежеспособности в соответствии с законодательством об экономической несостоятельности (банкротстве) или если такая неплатежеспособность появится у АО в результате выплаты дивидендов;

- не завершен в соответствии со ст. 78 Закона «О хозяйственных обществах» выкуп акций АО по требованию его акционеров.

Уставный фонд АО может быть увеличен или уменьшен в порядке, предусмотренном ст.ст. 74 и 75 Закона «О хозяйственных обществах».

АО вправе преобразоваться в общество с ограниченной ответственностью, общество с дополнительной ответственностью, хозяйственное товарищество или в производственный кооператив, а также в унитарное предприятие в случае, когда в составе этого общества остался один участник. При реорганизации АО в форме преобразования в АО другого вида или в иную форму коммерческой организации акции реорганизуемого АО аннулируются в соответствии с законодательством о ценных бумагах.