Общество с дополнительной ответственностью (далее – ОДО).

Правовое положение ОДО почти идентично статусу ООО. Поэтому к ОДО субсидиарно применяются правила ГК об ООО и Закона об ООО - постольку, поскольку иное не предусмотрено специальными положениями ст.95 ГК.

Данная статья устанавливает особенности ответственности участников ОДО: участники солидарно несут субсидиарную ответственность по обязательствам ОДО своим имуществом в одинаковом для всех кратном размере к стоимости их долей; определенный участниками кратный размер должен быть указан уставе. Таким образом:

® в отличие от участников ООО, участники ОДО несут ответственность по обязательствам юридического лица;

® в отличие от полных товарищей, ответственность участников ОДО является ограниченной.

При банкротстве одного из участников его ответственность по обязательствам ОДО распределяется между остальными участниками пропорционально их долям, если иной порядок распределения ответственности не предусмотрен уставом.

В Концепции…РФ предлагается отказаться от конструкции ОДО, «не получивших практического распространения». Проект ГК «поддержал» данное предложение.

 

1.6. АКЦИОНЕРНОЕ ОБЩЕСТВО (далее – АО).

1) Понятие АО: это хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций, удостоверяющих обязательственные права участников (акционеров) по отношению к АО; акционеры не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью АО, в пределах стоимости принадлежащих им акций (п.1 ст.96 ГК).

В соответствии с этим конститутивным признаком АО является разделение уставного капитала на акции; отсутствие ответственности у акционеров «роднит» АО с ООО.

2) Основные источники правового регулирования:

- ГК (ст.96-104 и др.);

- ФЗ от 26 декабря 1994 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – Закон об АО).

Для отдельных АО могут устанавливаться особенности по сравнению с положениями Закона об АО (см. п.3 ст.96 ГК и ст.1 Закона об АО).

Кроме того, ФЗ от 19 июля 1998 г. № 115-ФЗ «Об особенностях правового положения акционерных обществ работников (народных предприятиях)» предусматривает особую разновидность закрытого АО – народное предприятие (в конструкции которого воплощена идея «соединения труда и капитала», в связи чем, к примеру, работникам должно принадлежать количество акций, номинальная стоимость которых составляет более 75 % уставного капитала); причем названный закон имеет приоритет перед Законом об АО.

Вопросы применения акционерного законодательства детально разобраны в постановлении Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003 г. № 19 «О некоторых вопросах применения ФЗ «Об акционерных обществах» (далее – постановление Пленума № 19).

3) Фирменное наименование АО должно содержать наименование и указание на то, что общество является акционерным + указание на тип АО (см. п.2 ст.96 ГК, ст.4 Закона об АО).

4) Типы АО. Действующее законодательство дифференцирует АО на два типа - открытые и закрытые АО (см. ст.97 ГК, ст.ст.7, 26, 92 Закона об АО).

Признак	ОАО	ЗАО
Число акционеров	не ограничено (от 1 и более)	от 1 до 50; при превышении предела АО в течение одного года должно преобразоваться в открытое; в противном случае, если число акционеров не уменьшится до установленного предела, АО подлежит ликвидации в судебном порядке
Размер уставного капитала	не менее 1000-кратной суммы МРОТ, установленного на дату регистрации АО	не менее 100-кратной суммы МРОТ, установленного на дату регистрации АО
Отчуждение акций акционерами (определяющий признак)	без согласия других акционеров и АО; установление преимущественного права АО или его акционеров на приобретение отчуждаемых акций не допускается	без согласия других акционеров и АО, но с соблюдение норм о преимущественном праве акционеров (в силу устава – и АО) на приобретение отчуждаемых по договору купли-продажи акций
Размещение акций (кроме случая размещения акций при учреждении, когда они распределяются только среди учредителей) (определяющий признак)	АО вправе проводить и открытую, и закрытую подписку. Однако, возможность проведения закрытой подписки может быть ограничена уставом или требованиями правовых актов РФ	акции распределяются только среди учредителей или иного, заранее определенного круга лиц (например, среди сотрудников АО и т.п.); открытая подписка запрещена
Обязательное раскрытие информации	обязательное ежегодное опубликование для всеобщего сведения годового отчета, бухгалтерского баланса, счета прибылей и убытков, а также обязательное раскрытие иной информации, определяемой в соответствии со ст.92 Закона об АО	обязательное раскрытие информации лишь в случаях, предусмотренных законом (например, при публичном размещении облигаций и иных ценных бумаг)

Следует учитывать, что законодательство может содержать запреты на создание отдельных организаций в форме АО определенного типа, например, только открытыми могут быть акционерные инвестиционные фонды (п.1 ст.2 ФЗ «Об инвестиционных фондах»), а также общества, учредителями которых выступают в случаях, установленных законами, публичные образования (за исключением обществ, образованных в процессе приватизации) (п.4 ст.7 ФЗ «Об АО»).

Рассмотренные типы относятся к одной организационно-правовой форме (АО). Поэтому, в частности, изменение типа не является реорганизацией (см. п.23 постановления Пленума № 19).

!!! Концепция…РФ высказывается за отказ от «искусственного выделения типов АО», поскольку «АО …не должны превращаться в ООО, что фактически происходит с закрытыми АО». Проект ГК также не подразделяет АО на типы; вместе с тем, вводится конструкция публичного и непубличного хозяйственного общества:

- публичным является АО (но не ООО!), акции которого и ценные бумаги, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются; правила о публичных обществах применяются также к АО, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным;

- хозяйственное общество (ООО и АО), которое не отвечает названным признакам, признается непубличным.

5) Учредительный документ – только устав. О содержании устава см. ст.98 ГК, ст.11 Закона об АО.

Учредители АО заключают между собой в письменной форме договор о создании АО, распространяющий свое действие только на учредителей и не являющийся учредительным документом АО (см. п.1 ст.98 ГК, п.5 ст.9 Закона об АО).

Об учреждении АО – см. ст.8-13 Закона об АО.

6) Имущественная основа деятельности – уставный капитал (далее - УК), составляемый из номинальной стоимости акций, приобретенных акционерами. См. ст.99-102 ГК, главы 3, 4 Закона об АО. Обратите внимание:

а) гарантийная функция УК АО аналогична ООО (проявляется опосредованно - через соотношение со стоимостью чистых активов);

б) порядок формирования УК при учреждении АО: не менее 50 % акций, распределенных среди учредителей, должно быть оплачено в течение 3 месяцев с момента регистрации АО; оставшаяся часть – не позднее года (если меньший срок не предусмотрен договором о создании АО) (п.1 ст.34 Закона об АО);

в) возможно изменение УК:

® увеличение – путем а) увеличения номинальной стоимости акций или б) размещения дополнительных акций. При размещении дополнительных акций посредством подписки действует правила преимущественном праве приобретения размещаемых акций (см. ст.40-41 Закона об АО);

® уменьшение – путем а) уменьшения номинальной стоимости акций либо б) сокращения их общего количества, в том числе путем приобретения части акций. О защите прав кредиторов при уменьшении УК см. ст.30 Закона об АО.

7) Правовое положение акционеров:

а) акционерами могут быть любые граждане и юридические лица (п.4 ст.66 ГК). Сведения о них подлежат отражению в реестре акционеров (см. гл.6 Закона об АО), который имеет правоустанавливающее значение (см. ст.29 ФЗ «О рынке ценных бумаг»);

б) число акционеров: от 1 до 50 – для ЗАО, от 1 и более – для ОАО. При этом:

® сведения о том, что АО состоит из одного акционера, должны содержаться в уставе, быть зарегистрированы и опубликованы для всеобщего сведения;

® АО не может иметь в качестве единственного участника другое хозяйственное общество, состоящее из одного лица, если иное не установлено законом(п.6 ст.98 ГК);

в) права акционеров – см. ст.ст.67, 102 ГК; ст.ст.31, 32, 32.1, 40-46, 75, 91 Закона об АО; Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 18 января 2011 г. № 144 «О некоторых вопросах практики рассмотрения арбитражными судами споров о предоставлении информации участникам хозяйственных обществ».

Обратите внимание:

® права акционеров предопределяются категорией (типом) акций.

Все акции делятся на две категории: обыкновенные и привилегированные акции. Общество размещает обыкновенные акции в любом случае и вправе размещать один или несколько типов привилегированных акций. При этом номинальная стоимость размещенных привилегированных акций не должна превышать 25 % от УК (п.2 ст.25 Закона об АО). Основные различия между ними: а) обыкновенные акции – голосующие, привилегированные – лишь в случаях, предусмотренных законом (при невыплате дивидендов и др.); б) для привилегированных акций устав должен определять размер дивиденда и (или) ликвидационную стоимость (однако, «привилегированный статус» состоит не в безусловном праве получения дивидендов (ликвидационной стоимости), а в преимуществе такого получения по сравнению с обыкновенными акциями);

Привилегированные акции могут быть одного или нескольких типов (исходя из возможности различного определения размера дивиденда и (или) ликвидационной стоимости); обыкновенные акции предоставляют одинаковые права, а потому на типы не делятся.

Стоит знать, что в строго оговоренных законом случаях (п.3 ст.25 Закона об АО) допускается образование дробных акций. Однако, Концепция…РФ считает целесообразным отказаться от конструкции дробных акций как не соответствующей законодательным и доктринальным положениям о ценных бумагах;

® важнейшим имущественным правом акционеров являются право на получение дивидендов (см. гл.5 Закона об АО), при этом принятие решения о выплате (объявление) дивидендов – право, а не обязанность АО (поэтому акционеры вправе требовать выплаты только объявленных дивидендов);

® реализация многих прав акционеров находится в зависимости от владения определенным пакетом акций. Например, правом внесения вопросов в повестку дня общего собрания акционеров обладают владельцы не менее 2 % голосующих акций (п.1 ст.53 Закона об АО), правом доступа к документам бухгалтерского учета (но не отчетности!) и протоколам заседаний коллегиального исполнительного органа – не менее 25 % голосующих акций (п.1 ст.91 Закона об АО);

® акционеры вправе заключать акционерные соглашения - договоры об осуществлении прав, удостоверенных акциями, и (или) об особенностях осуществления прав на акции. Важно учитывать, что такие соглашения обязательны только для его сторон (договор, заключенный в нарушение акционерного соглашения, может быть признан судом недействительным по иску заинтересованной стороны акционерного соглашения только в случаях, если будет доказано, что другая сторона по договору знала или заведомо должна была знать об ограничениях, предусмотренных акционерным соглашением; нарушение акционерного соглашения не может являться основанием для признания недействительными решений органов АО) (см. ст.32.1 Закона об АО);

г) ответственность акционеров: по общему правилу, акционеры не отвечают по обязательствам АО, а несут лишь риск убытков, связанных с деятельностью АО, в пределах стоимости принадлежащих им акций; однако, акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций (п.1 ст.96 ГК).

Учредители АО несут солидарную ответственность по обязательствам, возникшим до регистрации АО; само АО несет ответственность по обязательствам учредителей, связанным с его созданием, только в случае последующего одобрения их действий общим собранием акционеров (п.2 ст.98 ГК);

д) изменение состава акционеров. См. ст.7, гл.9 Закона об АО. Обратите внимание:

Þ правила отчуждения акций акционерами зависят от типа АО: в ОАО – абсолютно свободное, в ЗАО - действует преимущественное право приобретения акций, продаваемых другими акционерами (однако, собственно согласия АО или акционеров не требуется!) (см. ст.7 Закона об АО, Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 25 июня 2009 г. № 131 «Обзор практики рассмотрения арбитражными судами споров о преимущественном праве приобретения акций ЗАО»);

Þ выход (на основании заявления) и исключение из АО не допускаются. Вместе с тем, Закон об АО предусматривает при определенных обстоятельствах (жестко очерченных) возможность перехода к АО размещенных акций: при приобретении акций по инициативе АО и при выкупе акций по требованию акционеров (см. гл.9 Закона об АО).

8) Управление и контроль в АО. См. ст.103 ГК, гл.гл.7, 8, 12 Закона об АО. Обратите внимание:

а) органами управления являются:

® общее собрание акционеров – высший орган управления;

® совет директоров (наблюдательный совет) – орган, осуществляющий общее руководство.

® исполнительные органы, осуществляющие текущее руководство, – единоличный и (или) коллегиальный органы. Допускается передача полномочий единоличного исполнительного органа управляющей организации (управляющему) по договору.

Трехзвенная система управления (когда обязателен совет директоров) обязательна для обществ с числом акционеров более 50;

б) компетенция общего собрания акционеров определяется только законом; совета директоров – законом и уставом; коллегиального исполнительного органа – уставом; единоличного исполнительного органа – по остаточному принципу;

в) различаются годовое и внеочередное общее собрание акционеров. Первое созывается в определенные сроки и имеет обязательную повестку (см. ст.47 Закона об АО).

Форма проведения собрания:

- собственно собрание (в т.ч. «смешанная» форма);

- заочное голосование;

г) голосование осуществляется по принципу «одна голосующая акция – один голос». Особые правила голосования предусмотрены при избрании совета директоров (наблюдательного совета): в интересах защиты интересов миноритарных акционеров применяется не раздельное, а кумулятивное голосование (см. п.4 ст.66 Закона об АО);

д) контроль за финансово-хозяйственной деятельностью осуществляется:

® ревизионной комиссией (ревизором) (внутренний контроль), причем образование данного органа обязательно для всех АО (в отличие от ООО!);

® профессиональным аудитором (внешний контроль). Ежегодное привлечение аудитора обязательно для ОАО; для ЗАО – лишь в случаях, установленных законом.

9) Особенности реорганизации и ликвидации. См. ст.104 ГК, гл.2 Закона об АО. Обратить внимание:

а) добровольная реорганизация (ликвидация) - по решению общего собрания акционеров;

б) реорганизация в форме преобразования – только в ООО, ОДО, производственный кооператив, а также некоммерческое партнерство. Проект ГК пересматривает данные положения, допуская преобразование АО в ООО, хозяйственное товарищество или производственный кооператив;

в) предусматривается возможность разделения или выделения, осуществляемые одновременно со слиянием или присоединением (см. ст.19.1 Закона об АО).