Сложившейся в России порядок образования юридических лиц характеризуется отсутствием разрешительной системы. Как правило, для создания юридического лица не требуется разрешения государственного органа. Такой порядок в доктрине гражданского права принято называть явочным. Смысл его заключается в признании права создавать юридические лица определенных в законе организационно-правовых форм. Это делает излишним получение индивидуальных разрешений на образование юридического лица. Оно создается учредителями в явочном порядке. Это не исключает государственный контроль над созданием юридических лиц, который осуществляется иными, чем разрешение, способами. Не путать с лицензией, которая является не разрешением на создание юрид.лица, а разрешением на занятие им определенным видом деятельности.
Процесс создания ЮЛ распадается на две стадии:
1. Учреждение, т.е. принятие учредителем (учредителями) решения о создании ЮЛ. Это, в свою очередь, сложный процесс, который начинается с определения состава учредителей (это м.б. граждане, ЮЛ, публичные образования, субъекты, зарегистрированные в качестве предпринимателей, количество может различаться); выбор ими вида создаваемого юридического лица, а внутри вида – организационно-правовую форму; подготовка и принятие учредительных документов (устава, учредительного договора. Учредительный договор – соглашение учредителей, которое они заключают и в котором определяют обязанности по созданию ЮЛ, условия передачи ему имущества, условия участи в деятельности ЮЛ, распределение прибыли и убытков, выход из состава участников (п.2 ст. 52 ГК РФ). Устав утверждается учредителем или учредителями на общем собрании. У него иные задачи – определить статус организации. Это своего рода публичный меморандум, посредством которого ЮЛ информирует всех остальных о себе – наименовании, месте нахождения, органах управления (виды, порядок формирования, компетенция).
Зачастую процесс учреждения на этом и заканчивается. Исключение составляет коммерческие организации для создания которых закон требует формирование уставного (складочного) капитала, т.е. действий по объединению имущества, его передачи. Поэтому надо не только заявить о своих планах в отношении капитала, но и оплатить полностью или в части, которую требует законодатель (50 или 10 %). Противоречивость такого требования. Выход из положения – открытие временных счетов, предъявление доказательств существования неденежного вклада.
2.Этап государственной регистрации ЮЛ. Ст. 51 ГК РФ предлагает новые принципы такой регистрации: полнота (всеохватность); единый регистрирующий орган (орган юстиции); единый реестр; открытость (публичность) данных о госрегистрации. Перед законодателем была еще одна проблема – определить роль регистратора. Два возможных варианта. Первый – установить заявительный порядок, когда достаточным был бы набор соответствующих учредительных документов, с необходимыми разделами («по составу»), когда регистратор не оценивает ни их законность, ни их достоверность. За все несет ответственность сам заявитель. Второй – регистратор должен проверять документы на законность, вникать в их суть. Победила вторая тенденция. В ст.51 ГК РФ определено, что отказ в регистрации возможет принарушении установленного законом порядка образования юридического лица или несоответствия его учредительных документов закону. (но не целесообразность).
Ст. 51 ГК принятие специального закона о регистрации юридических лиц, что и было сделано 8 августа 2001 г. До введения в действие этого закона (т.е.1 июля 2002 г.) (ст.27 ФЗ «О регистрации») в соответствие со ст.8 Вводного закона применяется действующий ранее порядок регистрации ЮЛ. Основные характеристики нового порядка:
А)Осуществлять его будет федеральный орган исполнительной власти, уполномоченный Правительством РФ;
Б)Государственная регистрация осуществляется по месту нахождения постоянно действующего органа ЮЛ в 5-дневный срок с момента представленияч документов;
В)Такими документами являются: заявление о регистрации, решение о создании ЮЛ, учредительные документы, документ об оплате пошлины (перечень исчерпывающий). Их можно предъявить лично или отправить по почте.
Г)Основания отказа в регистрации – (?) ст.23 ФЗ непредставление необходимых документов и представление документов в ненадлежащий орган (?). Всякий иной отказ – объявлен необоснованным (ст.24).
Д)Ранее созданные ЮЛ. Ст. 26 ФЗ не обязывает их проходить полноценную регистрацию, но в течение шести месяцев с момента вступления ФЗ в силу, должны представить в регистрирующий орган сведения, указанные в ст. 5 ФЗ (наименование, организационно-правовую форму, место нахождение,способ образования (создание или реорганизация),учредители, лицо, имеющее право представлять ЮЛ. Уклонение от предоставления такой информации – основание для принудительной ликвидации ЮЛ.
ТЕМА: НЕКОММЕРЧЕСКИЕ ОРГАНИЗАЦИИ
ВОПРОСЫ
1.Понятие, отличительные признаки некоммерческих организаций
2.Организационно-правовые формы некоммерческих организаций
ИСТОЧНИКИ: См. методические указания по теме: «Юридические лица»
1. ПОНЯТИЕ И ОТЛИЧИТЕЛЬНЫЕ ПРИЗНАКИ НЕКОММЕРЧЕСКИХ ОРГАНИЗАЦИЙ.
Понятие предложено ст. 50 ГК РФ – это организации, которые, во-первых, не имеют извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности, во-вторых, ограничены в возможностях осуществления предпринимательской деятельности («служит достижению цели и соответствует этим целям»), в-третьих, ограничены в направлении полученной прибыли (на цели, без права распределения ее между участниками). Это основные, конститутивные признаки.
Дополнительные, характеризующие отличие от коммерческих организаций признаки:
А) Организационно – правовые формы – п. 3 ст. 50 ГК - в формах, предусмотренных ГК, и других, предусмотренных законом.
Б) Специальная правоспособность – ст. 49 ГК, могут иметь гражданские права, соответствующие целям деятельности, предусмотренным в учредительных документах, и нести связанные с этой деятельностью обязанности. Толкование «цели» предложено в п.18 Постановления Пленума ВС и ВАС РФ от 1 июля 1996 г. через категорию видов деятельности, которыми соответствующая организация вправе заниматься. Практические последствия: а) цели и виды деятельности необходимо указывать в учредительных документах (п.2 ст. 52); б) систематическое осуществление общественными, религиозными организациями, фондами деятельности, противоречащей их уставным целям, является основанием принудительной ликвидации (п. 2 ст. 61 ГК РФ); в) сделки, которые они при этом совершают, являются недействительными (ст. 168 ГК РФ).
В) Особенности организационного устройства: 1)организации могут быть и корпоративными и некорпоративными; участники (учредители) разнообразные требования к ним для разных видов некоммерческих организаций (граждане, возраст, количество, юридические лица); 2)учредительные документы: чаще всего устав; в случаях, предусмотренных законом, могут действовать на основании общего положения об организациях данного вида; 3)особенности регистрации – для некоторых некоммерческих организации создан двухступенчатый порядок государственной регистрации: Минюст принимает решение, а Минналог регистрирует.
Г) Особенности имущественного положения: 1)как правило, некоммерческие организации – собственники (исключение – учреждения); 2)в законе нет минимальных требований к величине уставного фонда. Проблему создает существование до сих пор неотмененного Указа Президента от 8 июля 1994 г. «Положение о порядке государственной регистрации субъектов предпринимательской деятельности, который распространяется на все организации, осуществляющие предпринимательскую деятельность, в том числе и некоммерческие. В нем требуется 100-кратный размер; 3)нет банкротства (кроме фондов и кооперативов); 4)нет имущественных прав у учредителей (участников), кроме кооперативов, учреждений, некоммерческих партнерств и некоторых других; 5)судьба имущества при ликвидации – на цели, предусмотренные в уставе, на благотворительность или в доход государства.
2. ОРГАНИЗАЦИОННО-ПРАВОВЫЕ ФОРМЫ.
Предусмотрены в ГК и только особенности, отличия от других некоммерческих организаций.
Потребительские кооперативы. Зак-во: ст. 116 ГК, нет ФЗ о потребительских кооперативах, есть ФЗ об их отдельных разновидностях (потребительских обществах и их союзах, о сольскохозяйственных потребительских кооперативах, о дачных, садоводческих и огороднических, о кредитных).
Отличия:
- по цели создания: для удовлетворения материальных потребностей членов кооператива (пайщиков). В зависимости от вида этих потребностей выделяют кооперативы: а) по удовлетворению потребностей в строительстве и эксплуатации зданий и сооружений (ЖСК, ГСК и др.); б) потребностей в торговых и бытовых услугах по месту проживания, для закупки сельскохозяйственной продукции (потребительские общества); в) по обслуживанию потребностей сельскохозяйственных товаропроизводителей (сбыт, переработке и т.д.); г) для освоения садовых, дачных участков; иные;
- по организационному устройству: корпоративная организация, члены – граждане с 16 лет и ЮЛ; устав; различные требования к минимальному числу членов (садовод – не менее 3 человек, с/х – не менее 2 ЮЛ или 5 граждан, потребит об-ва – не менее 5 граждан или 3 юрид. лиц.;
- по имущественному положению: а) кооператив является собственником имущества, но члены кооператива обладают обязательственными правами на его имущества, в которых есть следующие правомочия: на участие в распределении прибыли (п.5 ст. 116 ГК РФ); на ликвидационную квоту; б) члены кооператива несут субсидиарную ответственность по долгам кооператива в пределах невнесенной части дополнительного взноса.
Общественные и религиозные организации (объединения). Зак-во ст. 117 ГК, ФЗ о некоммерческих организациях и множество ФЗ об отдельных видах ОО.
Отличительные особенности:
- цели создания: удовлетворение духовных и иных нематериальных потребностей граждан (реализация и защита гражданских, политических, экономических, социальных, культурных, религиозных, благотворительных, интересов и др.).
-
ТЕМА: УЧАСТИЕ РФ, СУБЪЕКТОВ РФ, МУНИЦИПАЛЬНЫХ ОБРАЗОВАНИЙ В ГРАЖДАНСКИХ ПАВООТНОШЕНИЯХ
ВОПРОСЫ:
1. Общие положения о гражданской правосубъектности государственно-публичных образований.
2. Порядок участия РФ, субъектов РФ, муниципальных образований в гражданских правоотношениях.
ИСТОЧНИКИ:
Конституция
ГК РФ (Гл. 5)
Закон РФ от 12 августа 1995 г. «Об общих принципах организации местного самоуправления в РФ» с изм. и доп.
Бюджетный кодекс РФ от 31 июля 1998 г.// СЗ РФ, 1998. № 31.
Постановление Правительства РФ от 10 февраля 1994 г. «О делегировании полномочий Правительства РФ по управлению и распоряжению объектами федеральной собственности»// СА. 1994. № 8.
Постановление Пленума ВАС РФ от 25 февраля 1998 г. «О некоторых вопросах практики разрешения споров, связанных с защитой права собственности и других вещных прав// Вестник ВАС, 1998, № 10. (п.3-5).
Берг О. Субъекты муниуипального и гражданского права// Законность. 2001. № 2. С. 38-41.
Звеков В. Участие РФ, субъектов РФ, муниципальных образований в отношениях, регулируемых гражданским законодательством// Хозяйство и право. 1998. № 5. С. 13-19.
Пятков Д.В. О гражданской правосубъектности РФ, ее субъектов и муниципальных образований// Журнал российского права. 1999. № 10. С. 74-84.
1. ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ О ГРАЖДАНСКОЙ ПРАВОСУБЪЕКТНОСТИ ГОСУДАРСТВЕННО-ПУБЛИЧНЫХ ОБРАЗОВАНИЙ.
Государственно-публичные образования – естественные субъекты публичных отношений (отношений власти и подчинения), они формируют право. Одновременно они признаны и в качестве участников гражданских (частных) отношений, основанных на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности участников. Ст. 2 ГК указывает их в качестве третьего вида участников, а Гл. 5 – обозначает их как субъектов гражданского права, т. е. лиц. Т.О. в гражданском праве России государственно-публичные образования признаны особым видом участников гражданских ПО.
Законодатель учитывает особенности их правового положения, двойственность. С одной стороны законодатель лишает в рамках гражданских правоотношений этих участников властных начал: п.1 ст. 124 ГК – они выступают в отношениях, регулируемых гражданским законодательством на равных началах с иными участниками этих отношений – гражданами и ЮЛ. И между собой – тоже. Вертикаль власти здесь не реализуется, поэтому отношения соподчинения не возникают. Они получают равную защиту (ст. 212 ГК).
Равные начала, равная защита не означает совпадения правового положения, правосубъектности государственно-публичных образований с и иных лиц. Эти различия предопределены основной целью участия их в гражданских отношениях – у них нет своего, частного интереса. Они участвуют в гражданских отношениях в интересах общей пользы, общественных нужд, общих потребностей населения, нации: обеспечения нормальной жизнедеятельности населения, реализация общественных потребностей в социальных благах, обеспечении нужд обороны и т.п. Поэтому существуют особенности правосубъектности государства.
Во-первых, предусмотрены особые, не свойственные иным субъектам правовые возможности (правоспособность): могут приобретать имущество по особым основаниям, недоступным другим; иметь в своей собственности имущество, изъятое из оборота т.д.
Во-вторых, особенные правила ответственности (ст. 126) – отвечает казной, «каждый за себя», ограничено имущество, на которое может быть обращено взыскание, бюджетное законодательство определяет порядок обращения взыскания (статья расходов в бюджете).
В-третьих, ограничен круг возможных правоотношений, в которых участвуют РФ и др., исходя из специальной правоспособности, из целей участия в гражданских ПО: отношения собственности, договорные отношения (для удовлетворения госнужд).
В-четвертых, возложены особые обязанности – отвечать за вред, причиненный органами и должностными лицами. Ответственность казны.
За пределами особенностей к этим участника законодатель предлагает применять нормы, определяющие участие юридических лиц)п.2 ст. 124 ГК РФ).
2. ПОРЯДОК УЧАСТИЯ.
Действуют через свои органы, которые выступают от имени РФ в рамках их компетенции, установленной актами, определяющими их статус (как органов, а не как ЮЛ) (ст. 125 ГК)
РФ: Правительство, особый орган по управлению имуществом РФ (Министерство имущественных отношений РФ), Российский фонд имущества, иные федеральные органы исполнительной власти.
Субъекты РФ и муниципальные образования – аналогичная система.
ТЕМА: ОБЪЕКТЫ ГРАЖДАНСКИХ ПРАВООТНОШЕНИЙ
ВОПРОСЫ:
1. Понятие и виды объектов
2. Вещи и их классификация
3. Ценные бумаги: понятие, виды
4. Гражданско-правовая защиты нематериальных благ. Особенности защиты чести, достоинства и деловой репутации
ИСТОЧНИКИ: См. методуказан.
1. ПОНЯТИЕ И ВИДЫ ОБЪЕКТОВ ГРАЖДАНСКИХ ПРАВООТНОШЕНИЙ
Вопрос об объекте гражданских правоотношений относится к числу традиционно спорных, как и многие другие вопросы теории правоотношения. Обычно сторонники разных точек зрения для определения понятия «объект» используют философское его определение как то, на что данное явление (правоотношение) оказывает или может оказать влияние, предмет воздействия. Одинаковые посылки не препятствуют различным выводам относительно того, на что же воздействует участник (субъект) гражданского правоотношения. Основные теории:
А) «Теория вещей» (Агарков, Халфина) – предметы материального мира, материальные субстанции, существующие вне субъекта.
Б) «Теория блага» (Голунский, Строгович, Пиголкин и др.) – материального или нематериального по поводу которого правоотношение устанавливается.
В) «Поведенческая теория» – (Иоффе), исходящая из представление многозначности объекта (юридический, волевой, материальный). Юридические – поведение, на которое может притязать управомоченный. Благо – это материальный объект, с которым связано поведение.
Каждая из них имеет свои недостатки. «Теория вещей» порождает проблему безобъектных правоотношений. «Теорию блага» упрекают в том, что в качестве объектов здесь представлены блага, на которые субъективные права и обязанности не способны воздействовать. «Поведенческая теория» не устраивает из-за того, что объектом объявляется по-сути сам человек (поведение нельзя от него отделить), и потом, какое поведение (должное, реальное).
Это вызывает все новые попытки предложить иные теории, вплоть до отрицания самой категории объекта правоотношения. В числе таких новых теория - «теория правового режима», которую разделяют в том числе и авторы учебника под ред. Е.А.Суханова (автор главы – Евгений Алексеевич Суханов). Смысл ее заключается в том, чтобы отказаться от использования понятийного аппарата, не свойственного праву. Для объекта права основной его характеристикой является правовая, определение его положения в сфере действия права. Объектом правоотношения по мнению сторонников этой теории является не вещь и не поведение, а правовое значение (правовая характеристика) вещи, поведения и иных благ, иными словами их правовой режим который определяют как «меру активности» (Алексеев), меру возможностей, которыми располагает субъект-носитель режима в отношениях с прочими лицами по поводу соответствующего блага. Такое понимание объекта представляется весьма усложненным и нетрадиционным, в силу чего Суханов делает оговорку о том, что числу объектов можно при некотором упрощении отнести материальные и нематериальные блага, либо деятельность по их созданию, в связи с которыми возникают гражданские права и обязанности субъектов. Такое понимание не расходится с тем, что было предложено и самим законодателем в ст. 128 «Виды объектов гражданский прав», которая не определяя понятие объекта, дает их перечень, ряд, позволяющий судить и о понятии: «вещи, иное имущество, работы и услуги…».
Виды объектов: материальные и нематериальные блага, действия правовой режим которых имеет отличия (различия в правах, обязанностях, дозволениях, запретах).
- Материальные блага: Вещи, включая деньги и ценные бумаги, и иное имущество. Легального понятия вещи нет. Принято считать, что она обладает свойствами объективности и телесности: «телесные предметы, окружающие человека» (Эннекцерус), «предметы чувственного восприятия, а не продукт умозрения и представления, имеют телесное существование» (Гамбаров), материальные объекты внешнего мира, существующие вне человека. Кроме вещей отношения возникают по поводу иных имущественных прав и обязанностей (иного имущества, активов и пассивов).
- Нематериальные блага: ст. 150, 8 ГК РФ, в том числе и информация
- Действия: Работа – деятельность по изготовлению, переработке, обработке вещи или иная, связанная с материальных результатом (овеществленным результатом), который может быть передан из рук в руки (ст.703 ГК). Услуги – действия или деятельность (ст. 779 ГК РФ).
Основным объектом являются вещи.
ВЕЩИ, ИХ КЛАССИФИКАЦИЯ
В сфере частного права имеет значение не всякие вещи, а только те, которые могут быть объектами этого гражданского оборота, отчуждения, обмена, т.е. обладают экономическими свойствами товара. Поэтому можно встретить утверждение, что не всякие вещи являются объектами гражданского права, а лишь вещи, имеющие товарную форму (Суханов и др.). Спорность этого суждения – правовой режим устанавливается и в отношении вещей, не являющихся товаром (изъятых из оборота), кроме того, по их поводу устанавливаются правоотношения статики, присвоения.
Особая вещь, материальный объект – деньги, средство платежа. Таковым является рубль (ст. 140 ГК РФ).
Классификация вещей – явление правовое, выражающее определенные интересы, «условия государственной и общественной жизни» (Кавелин). В этом ряду находится распределение всех вещей по их оборотоспособности, т.е. их способности быть предметом гражданских правоотношений, частноправового обладания, предметом оборота, обмена. Эта классификация осуществляется в целях обеспечения государственной и общественной безопасности, основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и интересов граждан. Из этих соображений законодатель (ст. 129) устанавливает три группы вещей по их способности быть объектами гражданского оборота:
1) вещи полностью оборотоспособные, т.е. вещи, которые могут свободно отчуждаться или переходить от одного лица к другому. Все вещи, не относящиеся ко 2) или 3);
2) вещи, изъятые из оборота, т.е. вещи, в отношении которых исключена возможность совершения каких-либо гражданско-правовых сделок. Это вещи, которые принадлежат государственно-публичным образованиям. Перечень таких вещей устанавливается законом. Сейчас это в основном природные объекты (водные, недра, леса и т.п.).
3) вещи, ограниченные в обороте, т.е. вещи, которые могут принадлежать лишь определенным субъектам, либо оборот которых требует специального разрешения (лицензии). Они определяются в порядке, установленном законом (оружие, иностранная валюта и валютные ценности и т.д.).
Другие классификации вещей в основном построены на учете их реальных свойств:
1) Недвижимые и движимые (ст.130). Недвижимость – это особый вид объектов права, к которым относится:
А) Земельные участки, понятие которого дает ЗК РФ – часть поверхности земли, границы которого описаны и удостоверены в установленном порядке (п.1 ст. 6);
Б) Участки недр, обособленные водные объекты, а также все, что прочно связано с землей, т.е. неперемещаемо без несоразмерного ущерба их назначению (здания, сооружения, леса, многолетние насаждения и т.д.). Признаки недвижимости в законе не раскрываются. В доктрине и судебной практике: стационарность, наличие фундамента, укрепленности в землю, соединенность с ней, когда земельный участок составляет привычную среду обитания, изъятие из которой противоречит характеру использования вещи.
Г) Подлежащие регистрации воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, космические объекты;
Д) Иное имущество, отнесенное законом к недвижимости (предприятия – ст. 132).
Значение – особые правила оборота, осложненного системой государственной регистрацией, ведение специального учета отдельных видов недвижимости (кадастровый и технический).
2.По возможности раздела в натуре, по способности дробиться (Васьковский) – делимые и неделимые (ст. 133). Неделимость может быть обусловлена: изменением назначения при разделе(ст. 133), несоразмерным ущербом имуществу (п.3 ст. 252) – п. 35 пост. Пленума ВС и ВАС РФ от 1 июля 1996 г.: «Под таким ущербом следует понимать невозможность использования имущества по целевому назначению, существенное ухудшение его технического состояния либо снижение материальной или художественной ценности, неудобство в пользовании и т.п.»; законодательным запретом раздела (ст. 258 ГК). Значение – при разделе вещи между несколькими сособственниками, выделе доли в натуре, совершении сделок с частями вещи.
3. По связи между различными вещами между собой:
А) одна вещь является источником, причиной появления другой вещи (плодоносящая и плоды, продукция, доходы). Ст. 136 ГК РФ – кому принадлежат плоды, если плодоносящая вещь находится в руках у несобственника (диспозитивно).
Б) несколько разнородных вещей составляет единое целое, предполагающее использование их по общему назначению (сложная вещь) (ст. 134). Разнородные вещи, образующие сложную вещь, не являются ее составными или запасными частями, оставаясь отдельными вещами. Однако между этими вещами имеется функциональная связь, в основе которой находится их единое хозяйственное назначение, общая цель использования (кондоминиум – единый комплекс недвижимого имущества, состоящий из земельного участка в установленных границах и расположенного на нем жилого здания).
В) одна вещь предназначена для обслуживания другой вещи и связана с ней общим назначением (главная и принадлежность) ст. 135. Главная вещь имеет самостоятельное значение, чего нельзя сказать о принадлежности, которая самостоятельной ценности, а используется для обслуживания, т.е. эксплуатации, ремонта, обеспечения сохранности другой вещи.
Значение Б) и В) – при совершении сделок.
3.В зависимости от индивидуализации вещи – индивидуально-определенные и определенные родовыми признаками. Доктринальная. Индивидуально-определенные: а)уникальные; б)вещи, обладающие отличительными признаками, выделенные из массы однородных вещей, т.е. индивидуализированные. Родовые – определенные только родовыми признаками (мерой). Значение: при заключении договоров (индивидуализировать, только по поводу того или иного вида вещей наем, займ); при исполнении обязательств (отобрание, гибель вещи).
4.По кратности употребления: потребляемые и непотребляемые. Определение дает ст. 607 ГК РФ непотребляемые вещи не теряют своих натуральных свойств в процессе использования. Значение – при совершении сделок.
