Понятие, основания и механизм обеспечительного действия

Исходя из стабильности гражданского оборота каждое обязательство должно исполняться надлежащим образом. Кредитор раньше назывался «верителем». Обеспечение исполнения обязательств гарантируется принудительной мерой государства. Практика экономического оборота показывает, что необходимо не только государственное принуждение, но и иные правовые средства.

Обеспечение исполнения обязательства является традиционным институтом ГП. Многие из способов обеспечения были известные еще римскому праву. В настоящее время положение о способах обеспечения исполнения обязательства имеется в гражданском законодательстве, как континентальной, так и англо-саксонской правовых семьях. В ГК РФ к общим вопросам обеспечения исполнения обязательств посвящена единственная статья 329. Согласно п.1 данной статьи к специальным способам исполнения обязательства относятся неустойка, залог, удержание имущества, поручительство, банковская гарантия, задаток и другие способы, предусмотренные законом или договором. Как видно, перечень способов является открытым. Наиболее распространенным являются сделки ЛИПО (или лейпо). Применяется при продаже квартир. Судебная практика долго не принимала данные виды сделок, называя их притворными, признавая их займом, обеспеченного залогом, но не куплей-продажей.

Согласно Своду Гражданских Законов Российской Империи предусматривались такие способы, как поручительство, неустойка, залог имуществ недвижимых, заклад имуществ движимых. Свод законов был немногословен, перечисляя только данные способы исполнения обязательств. Далее ГК РСФСР 1964 года к данным перечням добавил 2 способа: задаток и гарантию. По поводу понятия способа исполнения обязательств на протяжении многих лет ученые не могли прийти к единому определению. В законодательстве нет легального определения.

Мейер говорил: «Некоторая порочность присуща каждому обязательственному праву. По важности обязательственного права желательно, чтобы это право представляло возможно большую прочность, такую же, какую представляет вещное право, поэтому юридический … создает искусственные приемы для доставления обязательственному праву той твердости, которую не достает его существу».

Иофе выделял 2 группы обеспечительных мер исполнения обязательств:

1. Общие (основные)

Могут быть применены в целях понуждения к исполнению всех без исключения обязательственных правоотношений (понуждение к исполнению обязательств в натуре, возложение обязанности возместить убытки).

2. Специальные (дополнительные)

Применяются к обязательствам при установлении законом или соглашением сторон (неустойка, задаток, гарантия)

Назначение способов исполнения обязательств состоит в снижении риска неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства. В обязательствах, где нет доверия, стороны прибегают к косвенным способам для ограничения себя от риска. Суханов суть способов исполнения обязательств объясняет с позиции личного и реального кредита. Кредитор, вступая в обязательства и предоставляя имущество должнику, тем самым кредитует должника. Но кредитор может заключить соглашение дополнительное с должником или с третьим лицом о том, чтобы ему был предоставлен кредит личный или реальный. Если сущность правового средства исполнения обязательств состоит в том, что третье лицо несет личную ответственность за долг должника перед кредитором, то имеет место личный кредит. Если сущность правового средства, обеспечивающее исполнение обязательства, состоит из выделения из имущества должника или третьего лица отдельного объекта и стоимости которого может быть предоставлено удовлетворение интересов кредитора при неисполнении обязательства должником, то налицо реальный кредит.

Признаки обеспечения исполнения обязательств:

1. Стимулирующий

Отражает свойство способов исполнения обязательств, которые понуждают должника исполнить обеспеченное обязательство надлежащим образом под угрозой наступления для него неблагоприятных последствий (неустойка и задаток – угроза потери суммы задатка или угроза возможности взыскания неустойки являются стимулами)

2. Защитный или компенсационный

Отражает свойство способов обеспечения исполнения обязательств, компенсирующие или предотвращающие неблагоприятные последствия для кредитора, которые возникают или могут возникнуть в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения должником условий обеспеченных обязательств (поручительство или банковская гарантия).

3. Акцессорность способов обеспечения исполнения обязательства

Обеспечение исполнения обязательств создает между кредитором и лицом, обеспечивающим обязательство, обязательственное отношение, которые носят дополнительный или акцессорный характер по отношению к основному обязательству. Основное обязательство влияет на обеспечивающее обязательство в случаях:

a. Обеспечительное обязательство следует судьбе основного при переходе прав кредитора другому лицу (при перемене лиц в обязательстве).

b. В случае, когда с согласия кредитора степень исполнения обязательства способна снизить количественные характеристики обеспечивающего обязательства, т.е. если с согласия кредитора можно изменить обязательство, которое обеспечивает исполнение основного в части исполненного основного обязательства.

Был договор займа на 10 млн. Займ был возвращен в размере 5 млн. Залог может увеличиться до 5 млн.

c. При прекращении основного обязательства, прекращается и дополнительное.

Поручительство прекращается при прекращении основного обязательства.

d. Недействительность основного обязательства влечет за собой недействительность обязательства по его исполнению.

Неустойка

Согласно статье 30 ГК РФ неустойка – определенная законом или договором денежная сумма, которую должник обязан оплатить кредитору в случае неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательства. Неустойка – самый распространенный и удобный для применения способ исполнения обязательства. Неустойка может быть установлена в твердой сумме (1000 рублей за ненаправление извещения о неразгрузки товаров – штраф) или процентах суммы неисполненного обязательства (0,1% за каждый день просрочки – пеня). Неустойка может быть начислена либо однократно, либо начисляется за каждый день нарушения договора.

Таким образом, штраф и пеня – это разновидности неустойки, к которому полностью применяются все нормы о неустойке. Частое применение неустойки объясняется тем, что она способна обеспечить исполнение широкого круга обязательств и практически очень удобна. Размер неустойки может изменяться с учётом значения обеспечиваемого обязательства и величины возможных убытков от его неисполнения. Несложным является и порядок истребования неустойки. В отличие от убытков, когда необходимо доказать размер нанесённого ущерба и принятия мер для его уменьшения для взыскания неустойки необходимо подтвердить только сам факт наличия обязательства и его нарушения.

Неустойка рассматривается по гражданскому праву в двух значениях:

1) Способ исполнения обязательства

2) Мера гражданско-правовой ответственности

Неустойку необходимо отличать от внешне схожего с ней требования о взыскании процентов. В литературе в большинстве случаев, проценты признаются не ответственностью, а платой за пользование чужими денежными средствами. А судебная практика и гражданский кодекс (первый!) располагает норму о взыскании процентов в главе об ответственности, а именно в статье 395 гражданского кодекса. Высшие судебные инстанции так же считают проценты формой ответственности и в некоторых случаях применяют к ним правила о неустойке. Часто применяется ст. 333 о уменьшении неустойки, хотя это не совсем правильно.

Неустойку можно рассматривать:

· Как меру исполнения обязательства

· Как проценты по договору

· Как проценты по 395 статье ГК РФ

Взыскивать и неустойку и проценты по 395 – нельзя, поскольку судебная практика исходит из того что неустойка и 395 статья – ответственность, поэтому дважды применяться меры ответственности не могут.

Виды неустойки: