Компьютерные программы
Компьютерные программы являются одним из важнейших объектов интеллектуальной собственности. Существует несколько определений компьютерных программ. Рассмотрим одно из них.
Компьютерные программы - это упорядоченные совокупности команд и данных для получения определенного результата с помощью компьютера.
Это достаточно общее и технически независимое определение компьютерной программы. Важно подчеркнуть, что правовая охрана компьютерных программ не зависит от конкретного определения термина "компьютерная программа". Поэтому, какой бы смысл ни вкладывался в этот термин, положения о правовой охране компьютерных программ остаются инвариантными определению.
Компьютерные программы - относительно новый объект охраны, поскольку массовое производство персональных компьютеров, разработка и распространение компьютерных программ начались лишь в конце XX в.
Признание компьютерных программ объектами авторского права относится к 1964 г., когда их стали регистрировать в Регистре авторского права США. В соответствии с принятым в 1976 г. Законом США "Об авторском праве" компьютерные программы стали охраняться как литературные произведения.
Признание компьютерных программ объектами авторского права в США не было случайным. США были и остаются ведущим производителем компьютерной техники и компьютерных программ, которые использовались в других странах. В таких условиях разработчики компьютерных программ старались любыми способами защитить свои права и интересы. Охрана компьютерных программ нормами авторского, а не патентного права существенно увеличивала срок действия имущественных прав разработчиков компьютерных программ и не требовала тех издержек, которые необходимы для получения патентной охраны и поддержания ее в силе.
В Европейской патентной конвенции*(139) заявлено, что компьютерные программы не являются объектом патентной охраны. Тем самым фактически признано, что компьютерные программы должны охраняться авторским правом. Однако несмотря на это, Европейское патентное ведомство уже выдало патенты на десятки тысяч компьютерных программ.
Международное признание компьютерных программ объектами авторского права началось с разработки в 1989 г. предложений ВОИС по охране компьютерных программ, которые в 1991 г. вошли в Директиву Европейского союза "О правовой охране компьютерных программ"*(140).
Такой же подход к компьютерным программам подтвержден в Соглашении ТРИПС: "Компьютерные программы в исходном или выходном виде охраняются как литературные произведения в соответствии с Бернской конвенцией"*(141). Эта норма подтверждена в Договоре ВОИС по авторскому праву, в соответствии с которым "компьютерные программы охраняются как литературные произведения в смысле ст. 2 Бернской конвенции"*(142).
Несмотря на однозначную правовую трактовку компьютерных программ как объектов авторского права, они остаются сложным и спорным объектом правовой охраны. В этой связи представляется целесообразным подробнее рассмотреть современные принципы, положения и нормы правовой охраны компьютерных программ.
В соответствии с международными нормами компьютерные программы охраняются как литературные произведения и такая охрана распространяется на все виды программ, в том числе на операционные системы и прикладные программы, выраженные на любом языке и в любой форме, включая исходный текст и объектный код.
Несмотря на то, что последние изменения в Бернскую конвенцию об охране литературных и художественных произведений были внесены в 1979 г., когда компьютерные программы были весьма широко распространены, однако прямого упоминания о правовой охране компьютерных программ в Конвенции нет. Правда, Бернская конвенция устанавливает, что "термин "литературные и художественные произведения" охватывает все произведения в области литературы, науки и искусства, каким бы способом и в какой бы форме они ни были выражены"*(143). В соответствии с этим положением компьютерные программы можно рассматривать как объекты авторского права, поскольку любая компьютерная программа имеет все признаки произведений "в области литературы, науки и искусства".
Во-первых, исходный текст компьютерной программы имеет черты письменного литературного произведения. Это сходство дополняется и тем, что текст компьютерной программы может быть написан на разных языках программирования - Ассемблере, Си, Яве, Модуле, Паскале, Бейсике и т.д., как и любое иное литературное произведение - на английском, русском, японском и т.д.
Во-вторых, алгоритмы, методы, идеи, теории, формулы, использованные при разработке компьютерной программы, придают ей черты научного произведения.
В-третьих, аудиовизуальные отображения, анимация и графика, создаваемые компьютерной программой, имеют черты художественного произведения.
Охрана компьютерных программ как литературных произведений содержит целый ряд важных положений, нуждающихся в пояснениях. Ввиду особой важности компьютерных программ целесообразно рассмотреть эти положения отдельно.
1. Независимость охраны компьютерных программ от их вида. Национальное законодательство обычно устанавливает, что правовая охрана распространяется на все виды программ, включая прикладные программы и операционные системы. Такая формулировка представляется избыточной, поскольку компьютерные программы относятся либо к операционным системам, либо к прикладным программам. Безоперационной системы прикладные программы не могут выполняться, поскольку любая операционная система образует среду, в которой выполняются иные прикладные программы.
Количество операционных систем невелико (Windows, Unix, Linux, MacOS, BeOS, FreeBSD, OS/2, DOS и др.). С другой стороны, количество прикладных программ огромно: для каждой операционной системы существуют тысячи и десятки тысяч прикладных программ. Прикладные программы могут выполняться, как правило, только в той операционной системе, для которой они написаны и скомпилированы. Существуют специальные программы-эмуляторы (WINE, CrossOver, VMachine), которые позволяют выполнять некоторые программы, написанные для определенной операционной системы, в среде другой операционной системы.
2. Независимость охраны компьютерных программ от языка программирования. Независимость охраны компьютерной программы от языка программирования так же очевидна, как и независимость охраны литературного произведения от языка, на котором создано такое произведение. Однако в отличие от читателя литературного произведения большинство пользователей не знают не только на каком языке программирования написана данная программа, но и что существуют языки программирования. Кроме того, в отличие от литературного произведения, отдельные модули компьютерных программ могут быть написаны и на разных языках программирования.
3. Независимость охраны компьютерных программ от формы выражения. Международные договоры и национальное законодательство признают охрану компьютерных программ в виде:
исходного кода или текста;
объектного или выходного кода.
Однако такие два вида или две формы компьютерных программ существовали на заре "компьютерной революции", причем обе формы в действительности являются весьма защищенными и особенно не нуждаются в правовой охране. Дело в том, что:
исходные тексты компьютерных программ являются секретной информацией производителя и поэтому не разглашаются;
объектные коды компьютерной программы являются технически защищенными.
Текст компьютерной программы не может выполнять те функции, ради которых она создавалась. Исходный текст компьютерной программы необходим для создания действующей компьютерной программы, которая с помощью компьютера может выполнять все то, что задумал программист. С этой целью исходный текст компилируется в цифровую форму, в которой находятся исполняемые, библиотечные и иные модули программы. Совокупность именно таких модулей представляет собой действующую компьютерную программу, которая выполняет все функции, ради реализации которых она и создавалась. Компилирование исходного текста производится с помощью компилятора - специальной компьютерной программы.
Для того чтобы реализовать компьютерную программу на рынке, в большинстве случаев недостаточно объектный код (исполняемые, библиотечные и иные модули программы) перенести на материальный носитель (обычно диски CD или DVD), добавить документацию, упаковать и получить компьютерный товар под тем или иным наименованием.
В настоящее время в подавляющем большинстве случаев на материальном носителе воплощается установщик компьютерной программы, который из специальных модулей создает действующую компьютерную программу на компьютере покупателя. Только после установки компьютерной программы на компьютере пользователя она может выполнять те функции, ради которых создавалась.
Другими словами, в товаре, который используется для установки компьютерной программы на компьютер пользователя в большинстве случаев нет действующих программ, поэтому приобретенный товар нельзя вставить в дисковод компьютера и начать использовать компьютерную программу: ее вначале нужно установить на компьютер. Лишь самые простые или специально созданные программы (portable programs и live-CD) можно запускать с материального носителя. Итак, компьютерный товар, предлагаемый производителем, в действительности содержит не компьютерную программу, а специальные модули, называемые дистрибутивом компьютерной программы.
Таким образом, охрана компьютерной программы должна распространяться не только на исходный и конечный код, но и на промежуточную, товарную форму компьютерной программы - на дистрибутив компьютерной программы.
Итак, современные компьютерные программы существуют, по меньшей мере, в трех формах:
1) компьютерная программа в исходном виде или тексте;
2) дистрибутив компьютерной программы;
3) действующая компьютерная программа в конечном или объектном виде.
Из смысла международных договоров*(144) и национального законодательства*(145) следует, что охрана авторским правом распространяется на все формы компьютерных программ, т.е. и на их дистрибутивы.
Как отмечалось выше, исходный код программы разработчик и производитель охраняют по высшему уровню секретности, а конечный код является технически защищенным и его копирование на другой компьютер не имеет смысла. С другой стороны, дистрибутивы компьютерных программ в подавляющем большинстве случаев легко копируются. Дистрибутив компьютерной программы - это наиболее уязвимая форма компьютерных программ.
Следует особо подчеркнуть, что компьютерные программы в форме дистрибутива либо действующей программы технически защищены от существенных изменений. Причина заключается в том, что компилирование исходного текста программы в цифровую форму является необратимым процессом, т.е. невозможно получить полный исходный текст программы ее декомпилированием. Когда компьютерные программы были простыми, с помощью специальных программ (дебагеров) квалифицированный программист (хакер) мог установить некоторые особенности исходного текста программы и внести в действующую форму программы некоторые изменения, например заменить одни слова другими, взломать защиту от несанкционированной установки или копирования. Однако внести существенные изменения в цифровую форму программы невозможно.
С появлением современных программ-монстров полное декомпилирование программ стало почти бессмысленным, хотя "взлом" программ продолжается, например, для того, чтобы сделать демонстрационную (Trial Version) версию программы полнофункциональной, обойти регистрацию программы (Serial Number, Patch), создать регистрационный номер (Key-generator) и т.д.
4. Охрана текстов компьютерных программ. В рамках модели коммерческих компьютерных программ исходные тексты программ являются собственностью производителей компьютерных программ и охраняются как закрытая информация.
Ситуация изменилась в последние годы, когда реальную конкуренцию коммерческим (Proprietary) компьютерным программам составили свободные программные продукты. Причем если на первых порах речь шла о так называемых бесплатных (Freeware) и условно-бесплатных программах (Shareware), то появление программ со свободными исходными текстами или кодами привело к изменению ситуации на рынке программного обеспечения.
Программы с открытыми (свободными) исходными тестами (Open Source) создали серьезную конкуренцию коммерческим программным продуктам. Причем многие важнейшие программные составляющие Интернета - это программы с открытыми исходными текстами. Были созданы программные продукты, которые не только стали популярными у обычных пользователей, но и вторглись в корпоративную сферу, в которой господствуют такие крупные производители компьютерных программ, как Microsoft, Adobe, IBM, Oracle, Apple, Novell и т.д.
Самыми известными программами с открытыми исходными кодами являются операционная система Linux. Операционная система Linux разработана в 1991 г. Л. Торвальдом и размещена в Интернете как свободная разработка. Система получила широчайшую поддержку программистов всего мира.
В настоящее время Linux представляет собой надежную и популярную операционную систему, которая используется в корпоративной, государственной и военной сфере. В последние годы наблюдается рост количества пользователей этой операционной системы, эта тенденция сохранится и в перспективе. Более того, многие страны стараются использовать Linux, а не программы Microsoft по ряду причин, в том числе и связанных с безопасностью информации.
Таким образом, программные продукты с открытыми исходными текстами представляют собой значительное явление на рынке программных продуктов. Развитие данного вида программного обеспечения поддерживается такими фирмами, как IBM, Sun, Intel, Oracle, Corel, в основном, правда, как альтернатива Microsoft Windows.
Теорию и практику компьютерных программ с открытыми текстами определяет Фонд свободного программного обеспечения (Free Software Foundation, FSF). Главный принцип фонда - исходные тексты программ должны быть открытыми, общедоступными и бесплатными. Такие программы можно изучать, изменять, использовать и распространять.
Использование компьютерных программ с открытыми текстами происходит на иных условиях, чем использование коммерческих программных продуктов, и определяется специальными лицензиями, наиболее распространенной из которых является Генеральная публичная лицензия (General Public License, GPL).
Главная особенность почти любой лицензии на компьютерные программы с открытыми исходными текстами - это так называемый принцип "авторского лева" (CopyLeft). Назван этот принцип таким неологизмом для того, чтобы показать его принципиальное отличие от принципа авторского права (CopyRight), несмотря на то, что сами программы охраняются нормами авторского права.
В соответствии с принципом "авторского лева" автор компьютерной программы с открытым исходным текстом разрешает использовать этот текст любому лицу для разработки другого программного продукта при условии, что этот разработчик также предоставит другим пользователям исходный текст своей разработки. Таким образом, открытость исходных текстов передается от исходной программы на любую другую разработанную программу. Поэтому принцип "авторского лева" представляет собой расширение, а не ограничение авторских прав, направленное прежде всего на создание рынка свободных компьютерных программ.
Следует подчеркнуть, что авторское право и "авторское лево" различаются только в принципах использования компьютерных программ. Лицензия на коммерческую компьютерную программу предоставляет право на ее использование отдельному пользователю или группе лиц в случае сетевой версии программы. Лицензии на свободные компьютерные программы предоставляют право использования открытых исходных текстов любому пользователю. В обоих случаях нарушение условий лицензии на компьютерные программы означает нарушение авторского права на исходную программу вне зависимости от того, является программа коммерческой или свободной. Таким образом, законодательство об авторском праве охраняет права и интересы автора и производителя любых компьютерных программ.
Возникновение концепции свободных компьютерных продуктов, подкрепленной первоклассными программными продуктами, является положительным явлением. Свободные компьютерные программы составляют конкуренцию коммерческим программным продуктам, что способствует повышению уровня программных продуктов в интересах общества в целом и каждого пользователя в частности.
5. Названия компьютерных программ. Часто названия компьютерных программ охраняются как товарные знаки. В этом заключается отличие компьютерных программ от большинства других видов произведений, названия которых могут охраняться авторским правом только в том случае, если их можно считать результатом творческого труда, т.е. если в названии произведения есть нечто качественно новое, неповторимое, уникальное и оригинальное. Охрана названий произведений как товарных знаков характерна также для электронных баз данных, аудиовизуальных, мультимедийных, сетевых и некоторых других видов произведений.
6. Декомпилирование компьютерных программ. Проблемы, связанные с использованием компьютерных программ, обострились в последние годы. Законодательное закрепление охраны компьютерных программ в большинстве стран происходило в условиях доминирования программных продуктов и вычислительной техники, произведенных в основном фирмами IBM и DEC. В то давнее время многие страны Европы были уверены, что они сумеют догнать США, если предоставят своим разработчикам компьютерных программ право на декомпилирование компьютерных программ, т.е. получение исходного кода программы из компилированной программы.
Декомпилирование продолжает рассматриваться большинством стран как панацея от экспансии конкурентных программных продуктов. Право на декомпилирование признано рядом международных договоров, модельных положений, национальных законов. Наиболее известным документом в этой связи является Директива Европейского союза "О правовой охране компьютерных программ", ст. 6 которой посвящена декомпилированию компьютерных программ.
Страны Европейского союза включили в свое национальное законодательство аналогичные положения. Например, в законодательство об авторском праве Франции*(146) ст. L.122-6-1.-IV практически слово в слово повторяет ст. 6 Директивы Европейского союза. В законе об авторском праве Дании ст. 37 также повторяет содержание вышеупомянутой нормы. В законе об авторском праве и смежных правах Германии ст. 69е повторяет все те же нормы Директивы Европейского союза*(147). Даже в законе об авторском праве Швейцарии, которая не является членом Европейского союза, в ст. 21 также говорится о прямом декодировании компьютерных программ*(148).
Подтверждено право на декомпилирование компьютерных программ и в Гражданском кодексе Российской Федерации. В соответствии со ст. 1280(3) Гражданского кодекса "лицо, правомерно владеющее экземпляром программы для ЭВМ, вправе без согласия правообладателя и без выплаты дополнительного вознаграждения воспроизвести и преобразовать объектный код в исходный текст (декомпилировать программу для ЭВМ)"*(149). Разработчики проигнорировали либо не знали, что полный исходный текст из объектного кода получить невозможно.
Аналогичные нормы существуют и в законодательстве других стран с переходной экономикой, за исключением Республики Беларусь.
Положения о праве на декомпиляцию компьютерных программ оказались противоречивыми, поскольку законодательство было вынуждено разрешать то, что было обязано запрещать. С другой стороны, эти положения оказались мертворожденными, поскольку декомпиляция компьютерных программ невозможна. Однако необратимость компилирования не была известна политикам и юристам, которые и приняли абсурдные нормы международного права. Это не единственный пример, когда безграмотность юристов и политиков в научно-технических вопросах приводит к нелепым правовым нормам.
7. Адаптация компьютерных программ. В законодательстве ряда стран вместо положений о декомпилировании компьютерных программ введены нормы об адаптации компьютерных программ, которые имеют несколько иной смысл, но по существу аналогичное предназначение. Допускается, что лицо, правомерно владеющее экземпляром некоторой компьютерной программы, вправе адаптировать ее для обеспечения совместной работы с разрабатываемыми им программами. В такой норме отсутствуют смысл и логика, поскольку разработчик сам должен создавать такие программы, которые могут работать совместно с уже созданными программами, а не изменять чужие программы. Единственное, что запрещено "адаптатору", - это использовать информацию, полученную при адаптации сторонних программ, для создания аналогичных компьютерных программ. Однако именно создание конкурентных продуктов методами реинжиниринга является подлинной целью "адаптации".
Концепция адаптации компьютерных программ, закрепленная в законодательстве ряда стран, предназначена явно или неявно для создания конкурентных продуктов.
Обычными формами адаптации считаются сервис-паки (Service Pack) и всевозможные патчи (Patch), т.е. дополнительные компьютерные программы, которые позволяют улучшить основную компьютерную программу или ее совместное функционирование с другими программами. Однако такие "заплатки" выпускают разработчики программ, а не пользователи. "Заплатки" иных разработчиков очень часто представляют собой средства несанкционированного доступа к содержанию изучаемой компьютерной программы.
8. Свободное воспроизведение компьютерных программ. В соответствии с законодательством большинства стран любое лицо, правомерно владеющее дистрибутивом компьютерной программы, вправе изготовить его архивную копию для его замены, если он окажется утерянным, уничтоженным или непригодным для использования.
Данная норма соответствует содержанию лицензионных соглашений, которые прилагаются к дистрибутивам компьютерных программ их производителями. Следует отметить, что предоставляемое право изготовления архивной копии может оказаться простой декларацией, если архивная копия не сделана еще до установки программы.
Другими словами, предоставление лицу, правомерно владеющему дистрибутивом компьютерной программы, право изготовить его копию следует понимать как право копирования дистрибутива программы с целью последующего восстановления дистрибутива и установки программы в соответствии с условиями лицензионного соглашения, прилагаемого к дистрибутиву компьютерной программы.
Существуют проблемы при создании копий дистрибутивов компьютерных программ. При исключительной сложности современных компьютерных программ простое копирование файлов с дистрибутива на иной носитель, например жесткий диск, не всегда позволяет воспользоваться предоставленным правом, поскольку в таком случае установка программы может оказаться (и обычно оказывается) невозможной, например в случае копирования дистрибутива операционных систем. Несомненно, можно создать так называемый "имидж диска программы". Но будет ли он считаться архивной копией программы? Ведь для того, чтобы восстановить программу, этот имидж надо перенести на другой компакт-диск, т.е. создать еще одну копию программы. Однако право на создание еще одной копии в законодательстве не предоставляется. Другими словами, пользователь оказывается в правовом капкане. Есть и иные сложности, на которых мы не станем останавливаться в данном издании.
Рациональное поведение пользователя легко установить. Если правомерно приобретенная программа используется только самим пользователем, то не имеет значения, каким образом он создаст работоспособную архивную копию. Если же архивная копия становится объектом обмена (прямого или виртуального), то интересы производителя могут быть нарушены. Следовательно, такие действия пользователя неправомерны.
Еще одна проблема с использованием компьютерных программ связана с возможностью их установки на нескольких компьютерах. Обычно в соответствии с условиями лицензионного соглашения лицо, правомерно владеющее дистрибутивом компьютерной программы, может установить эту программу на одном компьютере или на нескольких в случае сетевой версии программы. Многие производители компьютерных программ разрешают установить ту же программу не только на офисный компьютер, но и на переносной компьютер, например ноутбук, исключительно для своей работы. Такое разрешение относится только к основному пользователю офисного компьютера, т.е. к лицу, которое работает с офисным компьютером большую часть времени. Кроме того, компьютерная программа должна быть установлена на локальном, а не на сетевом офисном компьютере.
Неправомерная установка компьютерной программы на нескольких компьютерах считается одной из распространенных форм нарушений авторского права в развитых странах и даже в государственных учреждениях, в частности США*(150). Поскольку лицензия на установку компьютерной программы на нескольких компьютерах гораздо дешевле однопользовательской лицензии, многие организации, в том числе и государственные, с целью экономии средств очень часто оказываются нарушителями авторского права.
9. Лицензионное соглашение на компьютерную программу. Законодательство об авторском праве допускает использование произведений только на основе письменного договора. Однако в ряде случаев заключить такие договоры невозможно. Например, производитель компьютерных программ не может заключить договоры с тысячами и миллионами пользователей. Поэтому компьютерные программы в большинстве случаев распространяются вместе с лицензионными соглашениями, с условиями которых покупатель может согласиться или нет без заключения какого-либо письменного договора.
Порядок заключения такого лицензионного договора зависит от того, каким образом покупатель приобретает программу, - в виде вещественного дистрибутива, либо в виде цифровой копии в Интернете.
В первом случае договор между производителем компьютерной программы и пользователем считается заключенным в письменной форме, если условия использования компьютерной программы изложены соответствующим образом на дистрибутиве компьютерной программы. Другими словами, любое лицо, приобретая компьютерную программу, имеет право согласиться или не согласиться с условиями прилагаемого лицензионного соглашения. Подтверждением принятия условий лицензионного соглашения является дальнейшее использование дистрибутива компьютерной программы, а неприятия - возвращение дистрибутива продавцу, что сделать иногда крайне сложно или невозможно. Прилагаемые к дистрибутиву компьютерной программы регистрационные карты и прочее не имеют отношения к принятию или непринятию условий лицензионного соглашения.
Если же программа приобретается в виде цифровой копии в Интернет, то пользователь вначале должен оплатить стоимость дистрибутива компьютерной программы и только потом скопировать его на свой компьютер. При установке этой программы пользователю будут предоставлены условия лицензионного соглашения, которые он может принять или нет. Однако это лишь формальная свобода выбора, поскольку программа оплачена и возвратить ее и получить обратно оплату практически невозможно. Точно в такой же тупиковой ситуации оказывается пользователь, если он согласился с условиями лицензионного соглашения, но его не удовлетворили функциональные свойства программы.
10. Прокат компьютерных программ. На международном уровне нормы о прокате компьютерных программ установлены в Соглашении ТРИПС и в Договоре ВОИС по авторскому праву, в соответствии с которыми авторы компьютерных программ пользуются правом разрешать прокат дистрибутивов своих компьютерных программ. Однако право на прокат не применяется, если сама компьютерная программа не является основным объектом проката.
Следует подчеркнуть, что обладателю авторских прав на компьютерную программу принадлежит право осуществлять или разрешать осуществлять прокат дистрибутивов компьютерных программ независимо от принадлежности права собственности на дистрибутивы компьютерных программ.
Таким образом, если компьютерная программа является основным объектом проката, то он возможен только по разрешению правообладателя (например, прокат дистрибутивов компьютерных программ возможен только с согласия производителя программ). Если же компьютерная программа не является основным объектом проката, то право на прокат правообладателю не предоставляется (например, прокат технических устройств, включающих в себя компьютерные программы, не требует разрешения правообладателя на компьютерную программу).
Следует признать, что прокат дистрибутивов компьютерных программ не является столь распространенным, как прокат фонограмм, видеофильмов и т.д.
11. Патентоспособность компьютерных программ. В соответствии с современными нормами авторского права, закрепленными в международных договорах, компьютерные программы признаются объектами авторского права. С другой стороны, компьютерная программа может быть частью технологического процесса, технического устройства и т.д. и совместно с ними может быть объектом патентной охраны.
При этом здесь применяется с соответствующими изменениями принцип, предложенный Договором ВОИС по авторскому праву в отношении проката компьютерных программ. Другими словами, компьютерная программа может быть объектом патентной охраны в том случае, если она не является основной частью патентуемого метода, способа, устройства и т.д.
В ряде стран под давлением крупных производителей компьютерных программ патентные ведомства патентуют компьютерные программы. Такое патентование широко практикуется в США, Японии и в Европейском союзе. Несмотря на то, что Европейская патентная конвенция не признает компьютерные программы объектом патентной охраны, Европейское патентное ведомство с 1978 г. выдало более 30 тыс. патентов на компьютерные программы. Для легализации этой деятельности, противоречащей Европейской патентной конвенции, в 2002 г. был разработан проект Директивы Европейского союза "О патентовании изобретений, включающих компьютерные программы". Эта инициатива вызвала крайне отрицательную реакцию большинства программистов, которые интерпретировали ее как стремление крупных производителей компьютерных программ добиться усиления своего монопольного положения, поскольку отдельные программисты, а также малые и средние предприятия, в том числе венчурные, не могут позволить себе патентную охрану, требующую значительных средств как на получение охранных документов, так и на поддержание их в силе. Пока руководству Европейского союза не удается добиться принятия этой Директивы.
12. Ограничения на разработку вредоносных программ. В отношении компьютерных программ ограничения вводятся не столько на содержание исходных текстов компьютерных программ, сколько на назначение и использование программ.
Во многих случаях законодательство прямо или косвенно запрещает либо ограничивает разработку некоторых компьютерных программ. Причем ограничения вводятся для недопущения нарушений не только авторского права, но и смежных прав, а также для недопущения иных запрещенных действий.
Для нарушения авторского права и смежных прав могут быть использованы любые компьютерные программы - все зависит от воображения и недобросовестной изощренности пользователя. Даже простейшая команда операционной системы, связанная с копированием файлов, может рассматриваться как действие, могущее привести к нарушению авторского права или смежных прав, поскольку любое несанкционированное копирование признается нарушением законодательства. На такие противоправные действия указано в согласованных заявлениях к Договору ВОИС по авторскому праву и к Договору ВОИС по исполнениям и фонограммам. В соответствии с этими согласованными заявлениями размещение объекта авторского права или смежных прав "в цифровой форме в электронном средстве является воспроизведением"*(151). Законодательство по авторскому праву и смежным правам относит право на воспроизведение к одному из исключительных имущественных прав и делает законным размещение объекта в электронном средстве только при наличии разрешения правообладателя. Таким образом, признается нарушением законодательства не возможность, предоставленная компьютерной программой, совершать противоправные действия, а действия пользователя. В случае нарушения авторского права или смежных прав меры должны приниматься не к разработчикам компьютерных программ широкого назначения, а к тем пользователям, которые совершают противоправные действия, используя программы обработки текста, звука и изображения, распознавания символов, машинного перевода и т.д.
Ситуация изменяется, если используются не программы широкого назначения, а программы, которые специально предназначены для нарушения авторского права и смежных прав, т.е. для совершения действий или предоставления услуг, осуществляемых осознанно или при наличии достаточных оснований сознавать, что они способствуют нарушению интеллектуальных прав.
Во-первых, запрещается разрабатывать и использовать компьютерные программы, которые позволяют обходить или способствуют обходу любых технических средств, предназначенных для защиты авторского права и смежных прав, и основной коммерческой целью или основным коммерческим результатом которых является обход таких средств.
Во-вторых, запрещается разрабатывать и использовать компьютерные программы, которые позволяют устранять или изменять электронную информацию об управлении правами без разрешения правообладателя.
Если компьютерная программа специально предназначена для нарушения авторского права и смежных прав, то ответственность за нарушение прав лежит на ее разработчике, производителе и пользователе. Поскольку подобные программы осознанно предназначены для нарушения авторского права и смежных прав, их считают вредоносными. Разработка, производство и использование вредоносных компьютерных программ ведут к нарушению законодательства, в том числе и уголовного. Например, разработка компьютерных программ или внесение изменений в существующие программы с целью несанкционированного уничтожения, блокирования, модификации или копирования информации, хранящейся в компьютерной системе, сети или на машинных носителях, или разработка специальных вирусных программ, или заведомое их использование, или распространение носителей с такими программами, может быть наказано штрафом, арестом, ограничением или лишением свободы. К таким же мерам ведут любые действия, связанные с разработкой, производством и использованием компьютерных программ, предназначенных для блокирования любых технических средств, используемых правообладателями для защиты своих имущественных прав, а также любое измерение или удаление информации об управлении исключительным имущественным правом.
Базы данных
Базы данных являются одним из наиболее сложных объектов охраны, возможно, потому, что под базами данных понимают иногда совершенно разные и порой несовместимые объекты. В соответствии с наиболее общим определением база данных - это совокупность материалов, данных, информации.
С точки зрения законодательства об интеллектуальной собственности все базы данных относятся к трем категориям:
1) креативные базы данных, являющиеся результатом творческого труда составителя по подбору и размещению элементов базы данных, которые охраняются авторским правом;
2) инвестиционные базы данных, являющиеся результатом значительных инвестиций в создание базы данных, которые охраняются смежным правом или иным правом - sui generis;
3) неохраняемые базы данных, в которых нет элементов творчества и значительных инвестиций.
Определением понятия креативной базы данных, охраняемой авторским правом, следует считать следующее.
Креативная база данных - это совокупность материалов, данных, информации, подбор и расположение которых представляет собой результат творческого труда.
Долгое время базы данных трактовались как сборники литературных и художественных произведений в соответствии с положениями ст. 2(5) Бернской конвенции. На международном уровне охрана баз данных введена в Соглашение ТРИПС. В соответствии со ст. 10(2) "компиляции данных или иная информация в машиночитаемой или иной форме, представляющие собой по подбору и расположению материалов результат интеллектуального творчества, охраняются как таковые"*(152). Причем охрана не распространяется на сами данные или информацию и не наносит ущерба правам авторов произведений, существующих в таких данных или информации.
В соответствии с Договором ВОИС по авторскому праву "компиляции данных или другой информации в любой форме, которые по подбору и расположению содержания представляют собой результат интеллектуального творчества, охраняются как таковые. Такая охрана не распространяется на сами данные или информацию и не затрагивает какое-либо авторское право, относящееся к самим данным или информации, содержащимся в компиляции"*(153). К этой статье Договора принято согласованное заявление, в соответствии с которым объем охраны баз данных соответствует как Бернской конвенции, так и Соглашению ТРИПС.
Обычно законодательство об авторском праве имеет дело с несколькими объектами, которые относятся к базам данных: сборники произведений и составные произведения, делимые совместные произведения и собственно базы данных. Причем под базами данных обычно понимаются электронные базы данных. Однако остается неясным, что понимается под термином "данные", т.е. следует ли их понимать как сведения о чем-либо - информацию как таковую - или же значение этого термина шире. Смысл термина "данные" весьма важен, поскольку от этого зависит, какие объекты могут включать базы данных, в частности, объекты интеллектуальной собственности, например произведения и объекты смежных прав или части из них.
Таким образом, базы данных понимаются как разновидность электронных сборников, которые могут быть объектами авторского права, если подбор или расположение материалов представляет собой результат творческого труда.
Базы данных являются одним из наиболее распространенных объектов интеллектуальной собственности и включают в себя как частный случай сборники, составные и делимые совместные произведения. В базе данных могут находиться не только произведения или части из них, но и иные объекты, которые можно отнести к материалам, данным, информации. Следовательно, база данных может включать в себя объекты авторского права и смежных прав, а иногда и некоторые объекты промышленной собственности.
Современные международные нормы правовой охраны креативных баз данных содержат целый ряд важных положений, нуждающихся в пояснениях.
1. Авторское право распространяется только на креативные базы данных. Как уже отмечалось, охраняемые базы данных относят к одной из двух категорий в зависимости от того, какой критерий положен в основу, - творческий или инвестиционный. Следует особо отметить, что оба критерия субъективны и отнесение базы данных к той или иной категории во многих случаях оказывается произвольным.
В соответствии с творческим критерием базы данных подразделяются на креативные и некреативные. Креативная база данных является результатом творческого труда. Творческий характер труда составителя выражается в подборе и расположении материалов базы данных. Почти всегда любой подбор и любое расположение материалов, соответствующие какой-либо рациональной концепции или принципу, можно признать творческими. Другими словами, в создании некреативной базы данных иногда трудно отрицать результат творческого труда, а в создании креативной - отсутствие результата творческого труда.
Директива Европейского союза (п. 15 преамбулы) распространяет охрану базы данных авторским правом на структуру базы данных, т.е. охраняется расположение в определенном порядке тех или иных материалов. Однако такая охрана имеет смысл только для ограниченных по размеру баз данных, например для составных произведений, понимаемых в традиционном смысле. Для больших же баз данных, тем более для электронных, охрана структуры не имеет смысла.
Во-первых, в электронных базах данных критерий творческого характера расположения материалов теряет смысл, поскольку действительное расположение конкретных материалов в базе данных определяется алгоритмами, положенными в основу хранения записей базы данных, например в порядке ввода информации, в хронологическом порядке и т.д.
Во-вторых, одна и та же структура базы данных может быть наполнена разным содержанием. Например, в базе данных мог быть принят хронологический принцип расположения материалов. Тогда расположение любых материалов в хронологическом порядке должно было бы соответствовать критерию творческого труда.
В-третьих, с ростом объема базы данных экспоненциально растет число способов, которыми можно расположить материалы базы данных и выбрать те из них, которые являются результатом творческого труда. Даже при 15 материалах их можно разместить почти триллионом способов. Другими словами, если даже количество материалов в базе данных - несколько десятков, то число возможных структур становится по существу бесконечным. Какая же из них соответствует критерию творческого характера труда, если их нельзя даже перечислить? Либо любая, либо никакая.
Таким образом, критерии творческого характера баз данных, особенно электронных, очень расплывчаты и поэтому фактически любую базу данных можно считать результатом творческого труда.
В соответствии с инвестиционным критерием базы данных подразделяются на инвестиционные и неинвестиционные. Инвестиционная база данных является результатом значительных инвестиций, т.е. "представляет собой значительный вклад ресурсов в сбор, компоновку, проверку, систематизацию или представление содержания базы данных"*(154). При этом значительный вклад - это любое существенное в качественном или количественном отношении инвестирование интеллектуальных, финансовых, технических или иных ресурсов. Любая база данных, которая для создания и актуализации требует значительных средств, признается инвестиционной. Субъективный характер этого критерия очевиден. Создание любого объекта авторского права и смежных прав требует инвестиций. Ссылка на значительные инвестиции ничего не означает, поскольку один и тот же объем инвестиций для физического лица может быть значительным, а для крупной фирмы - незначительным.
Таким образом, разделение баз данных на креативные и некреативные, с одной стороны, и на инвестиционные и неинвестиционные - с другой, является в значительной мере субъективным.
2. Охрана не распространяется на материалы базы данных. Базы данных могут включать два вида объектов - охраняемые и неохраняемые. Использование охраняемых объектов в базах данных допустимо только с разрешения правообладателя. При наличии такого разрешения никакая дополнительная охрана этому объекту не может быть предоставлена, поскольку объект уже является охраняемым. Кроме того, дополнительная охрана означала бы увеличение срока охраны исходного объекта и ее зависимость от авторского права составителя.
При включении в базу данных неохраняемых объектов охрана этим объектам не может быть предоставлена в соответствии с принципом нераспространения охраны на неохраняемые объекты. Дело в том, что ряд объектов интеллектуальной собственности изначально признается неохраняемым и поэтому никакие иные условия не могут распространить охрану на такие объекты.
3. Охрана баз данных, включающих охраняемые объекты авторского права или смежных прав, может возникать только при соблюдении прав на эти объекты. Охрана может возникать только в том случае, если составитель базы данных получил разрешение правообладателей на включение в базу данных их объектов или частей из этих объектов.
Без такого разрешения охраняемые объекты не могут быть правомерно включены в базу данных. Современные мультимедийные и инвестиционные базы данных включают не только объекты авторского права, но и объекты смежных прав. Поскольку никакое использование объектов смежных прав без разрешения правообладателя недопустимо, то для включения в базу данных любых охраняемых объектов необходимо получение разрешения от соответствующего правообладателя.
4. Охрана баз данных не распространяется на компьютерную программу, с помощью которой может осуществляться электронный доступ к базе данных. Охрана электронных баз данных не может распространяться на обслуживающую компьютерную программу, поскольку компьютерная программа охраняется как таковая вне зависимости от вида ее использования. Кроме того, доступ к одной и той же базе данных может осуществляться с помощью различных компьютерных программ.
5. Названия электронных баз данных могут охраняться как товарные знаки. Подобно компьютерным программам, мультимедийным, аудиовизуальным или сетевым произведениям названия электронных баз данных могут охраняться как товарные знаки. Кроме того, названия баз данных могут охраняться авторским правом в случае, если их можно считать результатом творческого труда, т.е. если в названии есть нечто качественно новое, уникальное и оригинальное.
В связи с изменением подходов к регистрации доменных имен, которые имеют отношение к товарным знакам или знакам обслуживания, не исключено, что охрана и регистрация названий баз данных, компьютерных программ, мультимедийных произведений могут претерпеть изменения.
6. Лицензионное соглашение на базу данных. Обычно товары, в которых воплощены электронные базы данных, распространяются вместе с лицензионным соглашением, с условиями которого покупатель может согласиться или нет. При продаже баз данных договор между производителем базы данных и пользователем считается заключенным в письменной форме, если условия использования базы данных изложены соответствующим образом на товаре с воплощенной базой данных.
Любое лицо, приобретая базу данных, имеет право согласиться или не согласиться с условиями лицензионного соглашения, которое прилагается к ней. Подтверждением согласия с условиями лицензионного соглашения является оставление в пользовании товара с базой данных. Прилагаемые к каждому товару с базой данных регистрационные карты, которые предлагается направлять производителю данного продукта, не являются средством согласия или несогласия с условиями лицензионного соглашения.
7. Прокат баз данных. Соглашение ТРИПС, которое ввело прокат произведений в качестве международной нормы, распространило применимость проката, по крайней мере, на компьютерные программы и на кинематографические произведения. Оговорка "по крайней мере" означает, что Соглашение ТРИПС не запрещает прокат иных объектов интеллектуальной собственности.
Директива Европейского союза "О правах на прокат и на предоставление во временное пользование и некоторых правах, связанных с авторским правом в области интеллектуальной собственности"*(155) установила право на прокат любых произведений. Другими словами, прокат товаров с базами данных этой Директивой Европейского союза, по меньшей мере, предполагался. Другими словами, правообладателю в отношении его базы данных принадлежит имущественное право осуществлять или разрешать осуществлять прокат товаров с базами данных, независимо от принадлежности права собственности на соответствующий товар.
Мультимедийные произведения
Мультимедийные произведения - это совокупности произведений и исполнений в цифровой форме, находящиеся на локальном материальном носителе (жестком диске, CD, DVD, BD и т.д.), доступ к которым осуществляется в интерактивном режиме.
Предшественниками мультимедийных произведений являются анимационные или мультипликационные фильмы (рисованные и кукольные), появившиеся в начале XX в. и пользующиеся популярностью до сих пор.
В 80-е годы на рынке появились компьютерные игры, получившие еще большую популярность, чем мультипликационные фильмы. Компьютерные игры привнесли интерактивный элемент в мультимедийные произведения. Человек перестал быть простым зрителем и слушателем, а превратился в непосредственного участника виртуального действа, создающего иллюзию, виртуальность реальности. В 90-е годы появились мультимедийные энциклопедии, электронные журналы, книги, справочники, учебники, обучающие программы и т.д.
Мультимедийные произведения необратимо вошли в современную жизнь подобно книгам, музыкальным компакт-дискам, видеофильмам. Сейчас трудно представить себе жизнь без мультимедийных произведений. Тем не менее мультимедийные произведения остаются дискуссионным объектом международной и национальной правовой охраны. Многие специалисты не признают мультимедийные произведения особыми объектами интеллектуальной собственности и сводят их к другим категориям произведений, например, к аудиовизуальным произведениям или базам данных. Возможно, их вводит в заблуждение термин "мультимедийный", означающий сосуществование нескольких "сред", которые иногда упрощенно сводят к различным видам файлов - текстовым, графическим, звуковым, анимационным. В действительности же мультимедийные произведения существуют в цифровой среде и в цифровой форме. Цифровая природа мультимедийных произведений, идеально приспособленных к Интернету, делает их одним из наиболее распространенных видов произведений. Внедрение цифрового и интерактивного телевидения, телевидения по запросу, интегрированного с Интернетом, сделает мультимедийные произведения еще более распространенными.
Несомненно, мультимедийные произведения представляют собой такие же сложные и комплексные произведения, как и аудиовизуальные. Однако в аудиовизуальных произведениях отсутствует интерактивность, т.е. зритель остается пассивным, хотя иногда духовным сопереживателем произведения. В мультимедийных же произведениях пользователь является не пассивным зрителем, а активным участником действий, предусмотренных создателями произведения.
Особенностью мультимедийных произведений является и то, что они имеют дело с виртуальными исполнителями. В мультипликационных фильмах, компьютерных играх, других мультимедийных произведениях виртуальные исполнители создают реальное исполнение. Для создателя и производителя мультимедийного или аудиовизуального произведения реальность или виртуальность исполнителя важна прежде всего с правовой с точки зрения, поскольку с виртуальными исполнителями не нужно заключать договоры и выплачивать гонорары. Современная компьютерная графика и анимация позволяют создавать произведения в виртуальной реальности с исполнителями, прекрасно моделирующими реальных исполнителей. Здесь, конечно, появляются иные правовые проблемы, которые не подпадают под сферу действия законодательства об интеллектуальной собственности, например, о правомерности использования образа какого-либо конкретного реально существующего или существовавшего лица*(156).
К мультимедийным произведениям относится и такая их распространенная форма, как компьютерные презентации. Они могут осуществляться как в простейшей форме с использованием мобильного компьютера, так и выступать в виде грандиозных массовых шоу с использованием компьютерной, телекоммуникационной, мультимедийной техники и технологии.
Очень сложные правовые проблемы возникают при создании мультимедийных произведений, поскольку они, как правило, могут включать множество литературных, художественных, музыкальных, анимационных объектов. При этом от каждого правообладателя необходимо получить разрешение, чтобы включить его объект в мультимедийное произведение. Однако для получения разрешений на использование объектов необходимо найти правообладателей, что иногда является весьма сложной задачей. Дело в том, что Бернская конвенция не требует какой-либо регистрации, и реестры авторов существуют в немногих странах. Потребности производителей мультимедийных произведений привели к созданию мультимедийных клиринговых центров, в которых можно получить информацию об авторах и (или) разрешения на использование произведений.
Мультимедийные произведения могут считаться не только самостоятельным объектом охраны, но и рассматриваться как базы данных или как аудиовизуальные произведения, поскольку по внутренней структуре мультимедийные произведения аналогичны базам данных, а по внешнему восприятию - аудиовизуальным произведениям.
Режим проката мультимедийных произведений зависит от того, признаются ли мультимедийные произведения базами данных либо аудиовизуальными произведениями. Если мультимедийные произведения рассматривать как разновидность баз данных, то их прокат всегда требует разрешения правообладателя. С другой стороны, если мультимедийные произведения рассматривать как разновидность аудиовизуального произведения, то их прокат требует разрешения правообладателя только в том случае, если такой прокат приводит к широкому копированию мультимедийных произведений, наносящему существенный ущерб имущественному праву на воспроизведение.
Мультимедийные произведения воплощаются на материальных носителях, например на дисках CD, DVD или BD. Разработкой, производством и распространением мультимедийных произведений, а также мультимедийных устройств и средств занимается крупная отрасль общественного производства - мультимедийная промышленность. При размещении мультимедийных произведений в компьютерных сетях к ним возможен доступ в режиме реального времени.
Сетевые произведения
Интернет получил феноменальное распространение после создания в 1990 г. в Европейском центре ядерных исследований (ЦЕРН, Швейцария) концепции и модели компьютерных серверов, которые на основе существовавшей сети передачи данных образовали глобальную информационную систему WWW (World Wide Web) - "всемирную паутину". Первоначально система WWW предназначалась для обмена исследовательской информацией между учеными стран - членов ЦЕРН.
Однако WWW стал широко доступным после того, как в 1993 г. Т. Бернерс Ли в Национальном центре суперкомпьютеров (США) создал прототип web-узла и компьютерную программу (браузер) Mosaic в качестве средства навигации в Интернете. Подлинная массовость интернетовских технологий пришла после появления браузеров фирмы Netscape, а затем Microsoft, что привело к бурному развитию всей сети Интернет.
В настоящее время Интернет представляет собой совокупность огромного числа компьютеров (серверов), соединенных коммутируемыми или выделенными линиями связи. На каждом сервере может находиться несколько узлов или сайтов, состоящих из множества электронных страниц, связанных между собой системой гипертекстовых ссылок. Каждая страница может содержать различные объекты авторского права и смежных прав, а также данные и информацию как таковые и представлять собой часть составного сетевого произведения.
Сетевые произведения - это совокупности произведений, исполнений и иных объектов интеллектуальной собственности в цифровой форме, находящиеся на серверах в компьютерных сетях, в том числе в Интернете, с возможностью интерактивного доступа к ним с помощью компьютера, игровой консоли, мобильного телефона, коммуникатора и т.д.
Сетевые произведения создаются для каждого конкретного интернетовского узла - сайта. Естественной формой доступа к таким произведениям является сетевой доступ, однако в некоторых случаях содержание интернетовского узла может быть доступно и на дисках CD, DVD или BD.
Сетевые произведения, размещенные на сайтах, в полной мере отвечают признакам охраняемых авторским правом произведений. Сетевые произведения могут рассматриваться как разновидность мультимедийных произведений, доступная пользователю в режиме реального времени, тогда как большинство мультимедийных произведений воплощены на материальном носителе (дисках CD, DVD или BD) и могут быть использованы на компьютере, не имеющем доступа к Интернету. Для доступа как к мультимедийным, так и к сетевым произведениям компьютер должен быть оснащен специальными мультимедийными устройствами - звуковыми платами и колонками, видеокартами и мониторами высокого разрешения, джойстиками и виртуальными шлемами, очками, микрофонно-телефонными гарнитурами, веб-камерами, модемами и т.д. Из-за невысокой пропускной способности современного Интернета сайты, как правило, не используют всех мультимедийных возможностей, довольствуясь рациональным соотношением текста, графики, звука и анимации при развитой системе гиперссылок не только на ресурсы данного узла, но и на другие сетевые ресурсы Интернета.
Проблема авторства на сетевые произведения отражает современные тенденции. В разработке и создании сайтов принимают участие автор сценария, композитор, художник-график, художник-аниматор и т.д. Создатели сайтов обычно называют себя не авторами, а дизайнерами не столько из-за особенностей данного термина, сколько из-за понимания того, что их творение имеет недолгую жизнь. Таким образом, ряд категорий авторского права избыточны для сетевых произведений, которые теряют актуальность в течение нескольких лет, и их правовая охрана оказывается излишней. Аналогичный подход используется при охране полезных моделей (5 лет), промышленных образцов (10 лет), топологий интегральных микросхем (10 лет), патентов на изобретения (20 лет), т.е. объектов интеллектуальной собственности, которые могут устареть гораздо раньше истечения обычного срока охраны.
Одной из особенностей сетевых произведений является то, что они являются идеальным средством электронной торговли (т.е. торговых операций, выполняемых электронными средствами). В настоящее время электронная торговля широко распространена во многих странах мира, причем в некоторых из них объем продаж через Интернет достигает 50% всех продаж. Многие фирмы и организации создали виртуальные магазины, на виртуальных витринах которых покупатели могут выбрать любые предлагаемые товары. Такие виртуальные магазины объединяют в себе многие виды произведений - базы данных, мультимедиа, сайты.
Существует два вида электронной торговли - частичная и полная.
При частичной электронной торговле покупатель через соответствующий виртуальный магазин знакомится с предлагаемыми товарами и оплачивает выбранный товар при помощи кредитных карт, снабженных специальным кодом для защиты электронных транзакций. Доставка покупателю выбранного и оплаченного товара происходит традиционным образом. Интерактивная электронная торговля охватывает различные области - от книг до недвижимости.
При полной электронной торговле покупатель не только знакомится с товаром, не только оплачивает его стоимость, но и получает товар из виртуального магазина на свой компьютер. Какие же товары могут находиться в электронной форме в электронном средстве - компьютере? Конечно, это прежде всего почти любые объекты авторского права и смежных прав - книги, кинофильмы, звукозаписи. Другими словами, объекты авторского права и смежных прав являются идеальным товаром электронной торговли, осуществляемой с помощью одного из его объектов - сетевого произведения - и связанной с ним инфраструктуры.
Электронная торговля стимулировала появление множества видов преступлений от фишинга (добыча номеров кредитных карт) до взлома торговых серверов. Несмотря на наличие очень строгого законодательства в этой сфере, поток киберпреступлений не удается подавить.
В последнее время появилось несколько новых видов сетевых произведений, наиболее заметными из них являются блоги (blog) и интернет-энциклопедии (wikipedia). Блоги представляют собой дневники множества пользователей, размещенные на различных сайтах, например "живой журнал" (livejournal), и доступные любым пользователям. С точки зрения авторского права блоги являются охраняемыми объектами, эквивалентными составным произведениям или базам данных. Блоги являются расширением компьютерных форумов, посвященных компьютерным и иным проблемам. Тематика блогов не ограничена. Их огромная популярность показывает, что для очень многих людей важно выразить свои мысли публично, даже если их откровения никто не прочитает. Феномен блогов принес и много проблем, в частности связанных с безопасностью, поскольку в стремлении к самовыражению многие блоггеры выбалтывают не только личные, но и государственные, и военные секреты.
Весьма заметным явлением стали публичные, или народные, энциклопедии. Пользователи имеют возможность писать на любые темы, объединенные в разделы энциклопедии. За несколько лет объем англоязычной версии энциклопедии Wikipedia превысил три миллиона статей, что больше объема Britanica - одной из авторитетных энциклопедий. Осторожное отношение к такому коллективному творчеству множества авторов не вполне оправданно. Как показали специальные исследования, количество ошибок в Wikipedia и Britanica практически одинаково, поэтому пользователи вполне могут доверять публичным энциклопедиям. С точки зрения авторского права такие энциклопедии являются охраняемыми как совместные произведения тысяч авторов.
Термин и понятие "сетевое произведение" предложены в 2000 г. при анализе иных видов произведений литературы, науки и искусства*(157).
Программное обеспечение
Очень часто термины "программное обеспечение" (software) и "компьютерная программа" (computer program) считаются синонимами. Однако в действительности это не так*(158).
Международные договоры в области авторского права относятся только к компьютерным программам, и ни один из них не содержит термина "программное обеспечение". Например, Директива Европейского союза называется "О правовой охране компьютерных программ"; Соглашение ТРИПС регламентирует охрану компьютерных программ, но не программного обеспечения. Такой же подход используется и в Договоре ВОИС по авторскому праву. Даже в проекте директивы Европейского союза "О патентовании изобретений, включающих компьютерные программы" не использован термин "программное обеспечение", хотя именно он в большей мере мог бы относиться к существу проекта этой директивы.
В чем же заключается различие между программным обеспечением и компьютерными программами и почему заявлена правовая охрана компьютерных программ, но не программного обеспечения?
Необходимо сразу подчеркнуть, что это тесно связанные понятия. Более того, компьютерные программы могут считаться одним из видов программного обеспечения. Другими словами, понятие программного обеспечения является общим и включает компьютерные программы. Все виды программного обеспечения имеют те же черты, что и компьютерные программы. Обычно компьютерную программу определяют как упорядоченную совокупность команд и данных для получения определенного результата с помощью компьютера.
Поэтому одним из определений понятия "программное обеспечение" может быть следующее:
Программное обеспечение - это упорядоченная совокупность команд и данных для получения какого-либо результата с помощью различных технических средств и устройств, в частности компьютера.
Вид программного обеспечения зависит от вида управляемого устройства. Если таким техническим устройством является компьютер, то программное обеспечение представляет собой компьютерную программу. Если программное обеспечение управляет иным техническим устройством, то оно не может считаться компьютерной программой.
Программное обеспечение используется для управления очень многими техническими устройствами. Почти любая современная бытовая техника управляется с помощью того или иного программного обеспечения, "зашитого" в тех или иных микросхемах. Количество устройств, которые управляются программным обеспечением в настоящее время, невозможно даже перечислить, и оно охватывает все сферы высоких технологий как в быту, так и на производстве и в военной сфере. Все современные средства управления фактически на любом уровне используют то или иное программное обеспечение.
Почему же столь массовый и исключительно важный объект вроде бы выпадает из правовой охраны, если он не упоминается ни в одном международном договоре или национальном законодательстве? Ответ относительно прост. В отличие от компьютерных программ многие виды программного обеспечения составляют единое целое с тем или иным техническим устройством. Программное обеспечение конкретного технического устройства, в отличие от компьютерных программ, не так-то просто заменить или модифицировать. Программное обеспечение для бо
