Правовой обычай и правовой прецедент

Правовой обычай – санкционированное государственной властью общеобязательное правило поведения, сложившееся на основе многократного применения в общественной практике и обеспечиваемое мерами государственного принуждения и защиты, и признаваемое источником права.

Обычаи – исторически самый первый и наиболее древний источник права. В первых государствах писанное право создавалось первоначально путем санкционирования устоявшихся обычаев. По мере прогрессивного развития общества правовой обычай заменялся другими источниками права – договорами и нормативными актами. Правовой обычай как источник права сохранился в современных государствах, в частности в странах англосаксонской и мусульманской правовых систем.

В системе источников российского права правовой обычай по объему регулирования общественных отношений занимает незначительное место. Случаи применения правового обычая зафиксированы в ГК РФ, например ст. 5 законодатель закрепил возможность применения обычаев делового оборота – сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, независимо зафиксировано оно в каком-либо документе.

Правовой обычай в отличие от других источников права характеризуется тем, что его создателем является народ или социальная группа.

Правовой прецедент – судебный или административный – решение, принимаемое за образец при последующем рассмотрении аналогичных дел.

Административный прецедент – решение административно-исполнительного органа государственной власти, которое берется за образец в последующих рассмотрениях аналогичных дел административного характера.

Судебный прецедент – решение, принятое высшим судебным органом по конкретному делу, которое считается обязательным для других судов при рассмотрении аналогичных дел.

Судебный прецедент создается не любым судом, а только высшими органами судебной власти и по конкретному делу, решение по которому и становиться обязательным для нижестоящих судов при рассмотрении аналогичных дел.

Признаки судебного прецедента:

1. Создается только высшими судебными органами.
2. Требует определенной юридической процедуры.
3. Обладает обязательностью применения.
4. Подлежит официальному опубликованию.

В России прецедент официально не является источником права, хотя на практике решения вышестоящих судов часто принимаются во внимание при разрешении споров. Роль прецедента в некотором смысле выполняют постановления Пленумов Верховного и Высшего Арбитражного судов по отдельным вопросам правоприменения.

Позитивные правотворческие функции осуществляет Конституционный Суд в связи с рассмотрением дел по спорам о компетенции и по толкованию Конституции РВ. Более всего нормативный характер решений Конституционного Суда проявляется именно в атах толкования Конституции РФ.

Однако, в последнее время в российской правовой науке ведутся бурные дискуссии на предмет того, что право судебного прецедента могло бы стать самостоятельным источником права в России. Необходимость судебного прецедента мотивируется обязанностью высших судебных органов в части обеспечения единства судебной практики или, иначе единообразия в толковании и применении судами норм права.

Оппоненты возражают, указывая на то, что феномен единства (единообразия) не является однозначным, что для введения права судебного прецедента необходимо вносить изменения в Конституцию Российской Федерации, в ст. 120 которой записано о том, что судьи независимы и подчиняются только Конституции и федеральному закону. Кроме того, полномочия в части обеспечения единства (единообразия) судебной практики не мотивированы текстом Конституции, в ст. 126 и 127 которой установлена обязанность судов в части разъяснений судебной практики, но не в части обеспечения её единства.

37. Нормативный правовой акт: понятие, виды.

Нормативный правовой акт – официальный документ компетентного органа власти, направленный на установление новых, изменение действующих или отмену устаревших правовых норм. Самый распространенный и основной источник права в различных правовых системах, в т.ч. в РФ.

Признаки правового акта:

1. Образуется в результате правотворческой деятельности компетентных государственных органов, органов местного самоуправления, в особых случаях – в результате прямого народного волеизъявления (референдума). Каждый правотворческий орган имеет право на издание нормативных правовых актов только определенного вида (закон, указ, постановление, приказ и т.д.) по тем вопросам, регулирование которых входит в его компетенцию. Все виды нормативных актов образуют систему, основанную на иерархической соподчиненности. Каждый вид нормативных правовых актов занимает строго определенный уровень в иерархии, который определяется исходя из нормативно установленного значения этого акта в общей системе. В большинстве случаев критерием определения места акта в иерархии служит статус издающего органа в системе государственно-властных органов.
2. В нем формулируются и содержатся нормы права, которые представляют собой общеобязательные государственно-властные предписания, адресованные неопределенному кругу лиц и рассчитанные на многократное применение. Правовые нормы действуют постоянно и непрерывно, пока не будут отменены органом их издавшим, вышестоящим органом или в судебном порядке.
3. Имеет официально-документированную форму и особую структуру. Должно содержаться указание на наименование органа, лица его принявшего, вид (форма) акта, название (тематика), место и дата принятия, соответствующая структура акта (разделы, главы, параграфы, и т.д.), подпись уполномоченного лица.
4. Особый порядок подготовки, принятия, опубликования и вступления в силу.

По юридической силе нормативные правовые акты делятся на законы и подзаконные акты. Верховенством среди них обладает закон.

Закон – нормативно правовой акт, принимаемый в особом порядке представительным (законодательным) органом государственной власти или непосредственно народом, обладающий высшей юридической силой и направленный на регулирование наиболее важных общественных отношений.

Наибольшей юридической силой среди законов обладает Конституция – основной закон, в ней закрепляются основы гос.строя, определяется организация и виды ветвей власти, закрепляются основные права, свободы и обязанности граждан, принципы внутригос.отношений. Все другие акты должны соответствовать Конституции.

Следующее место в иерархии законов принадлежит конституционным законам. Они, как правило, определены в самой Конституции и отличаются более сложным порядком принятия, чем для обычных законов. Промежуточное положение между Конституцией и обычными законами занимают органические законы – их принятие направлено на развитие конституционных норм. Следующими по юр.силе являются обычные законы. Они регулируют на основе Конституции, конституционных законов, органических законов те отношения, которые относятся к предмету законодательного регулирования.

Помимо этого в федеративных государствах субъекты федерации имеют право на издание своих законов – законов субъектов федерации в рамках предоставленной им компетенции. В федеративных гос-вах действует принцип верховенства федерального права, т.е. федеральные законы обладают высшей силой.

По форме объединения нормативного материала обычные законы могут быть кодифицированные (кодекс) или текущие (тематические). По времени действия законы делятся на временные, постоянные и чрезвычайные.

В странах с романо-германской правовой системой наряду с законами существует еще одна обширная группа нормативных правовых актов, условно именуемая подзаконные нормативные правовые акты.

Подзаконный нормативный правовой акт – это такой вид нормативного правового акта, который издается полномочным органом на основе и во исполнение закона.

Признаки:

1) основываются на положениях закона и не должны им противоречить;

2) им присущ упрощенный порядок принятия, опубликования и введения в действие по сравнению с законами;

3) они быстрее реагируют на потребности общественного развития;

4) нормы подзаконных нормативно правовых актов в большинстве своем имеют более узкое (видовое) значение, чем нормы законов.

Подзаконные правовые акты делятся на указы, постановления, решения, регламенты, приказы, инструкции и др. Основой классификации подзаконных актов является принадлежность к органам их издающим. Положение того или иного органа в системе властных органов влияет на юр.силу подзаконного акта. Поэтому указы президента всегда называют первыми в числе подзаконных актов, затем идут акты правительства, других органов исполнительной власти, местных органов самоуправления.