Существует две важные характеристики профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, установленные российским законодательством:
· в Российской Федерации профессиональный участник – это всегда юридическое лицо, созданное в порядке, установленном законодательством Российской Федерации. Следовательно, физические лица или компании-нерезиденты (юридические лица, зарегистрированные по законодательству других стран) не могут быть профессиональными участниками рынка ценных бумаг;
· для осуществления своей деятельности профессиональный участник обязан получить лицензию (разрешение) Банка России на право осуществления одного или нескольких видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг, если совмещение этих видов деятельности допускается. Лицензия выдается только при соблюдении соискателем лицензии установленных требований, касающихся размера собственных средств, квалификации персонала, наличия специального сотрудника, ответственного за ведение внутреннего учета операций с ценными бумагами, а также контролера, обеспечивающего проведение мероприятий по внутреннему контролю в брокерско-дилерской организации.
Брокерской деятельностью признается деятельность по совершению гражданско-правовых сделок с ценными бумагами и (или) по заключению договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, по поручению клиента от имени и за счет клиента (в том числе эмитента эмиссионных ценных бумаг при их размещении) или от своего имени и за счет клиента на основании возмездных договоров с клиентом. Таким образом, брокерская деятельность на рынке ценных бумаг представляет собой услуги по совершению сделок купли-продажи ценных бумаг по поручению клиентов.
Федеральный закон от 22.04.1996 № 39-ФЗ, ст. 3, п. 1
Инвестор (клиент брокера) самостоятельно принимает инвестиционное решение о покупке или продаже ценных бумаг. Эта сделка совершается за его счет, и все риски, связанные с принятием неправильного инвестиционного решения, лежат именно на нем. Задача брокера – вывести поручение клиента на рынок и исполнить его по наилучшей цене. Брокер обязан отчитаться перед клиентом о выполнении или невозможности выполнения данного поручения.
Брокер должен выполнять поручения клиентов добросовестно и в порядке их поступления. Сделки, осуществляемые по поручению клиентов, во всех случаях подлежат приоритетному исполнению по сравнению с дилерскими операциями самого брокера при совмещении им деятельности брокера и дилера.
В случае если конфликт интересов брокера и его клиента, о котором клиент не был уведомлен до получения брокером соответствующего поручения, привел к причинению клиенту убытков, брокер обязан возместить их в порядке, установленном гражданским законодательством Российской Федерации.
Денежные средства клиентов, переданные ими брокеру для совершения сделок с ценными бумагами и (или) заключения договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, а также денежные средства, полученные брокером по таким сделкам и (или) таким договорам, которые совершены (заключены) брокером на основании договоров с клиентами, должны находиться на отдельном банковском счете (счетах), открываемом (открываемых) брокером в кредитной организации (специальный брокерский счет). Брокер обязан вести учет денежных средств каждого клиента, находящихся на специальном брокерском счете (счетах), и отчитываться перед клиентом. На денежные средства клиентов, находящиеся на специальном брокерском счете (счетах), не может быть обращено взыскание по обязательствам брокера. Брокер не вправе зачислять собственные денежные средства на специальный брокерский счет (счета), за исключением случаев их возврата клиенту и (или) предоставления займа клиенту.
Брокер вправе предоставлять клиенту в заем денежные средства и (или) ценные бумаги для совершения сделок купли-продажи ценных бумаг при условии предоставления клиентом обеспечения. Сделки, совершаемые с использованием денежных средств и (или) ценных бумаг, переданных брокером в заем, именуются маржинальными сделками.
В случаях невозврата в срок суммы займа и (или) занятых ценных бумаг, неуплаты в срок процентов по предоставленному займу, а также в случае, если величина обеспечения станет меньше суммы предоставленного клиенту займа (рыночной стоимости занятых ценных бумаг, сложившейся на организованных торгах), брокер обращает взыскание на денежные средства и (или) ценные бумаги, выступающие обеспечением обязательств клиента по предоставленным брокером займам, во внесудебном порядке путем реализации таких ценных бумаг на организованных торгах.
В качестве обеспечения обязательств клиента по предоставленным брокером займам могут приниматься только ликвидные ценные бумаги, включенные в котировальный список биржи. Критерии ликвидности указанных ценных бумаг, минимальный размер скидки, порядок определения рыночной стоимости ценных бумаг, принимаемых брокером в качестве обеспечения, порядок и условия их переоценки, а также требования к срокам, порядку и условиям реализации ценных бумаг, выступающих обеспечением обязательств клиента по предоставленным брокером займам, устанавливаются нормативными актами Банка России.
Дилерской деятельностью признается совершение сделок купли-продажи ценных бумаг от своего имени и за свой счет путем публичного объявления цен покупки и (или) продажи определенных ценных бумаг с обязательством покупки и (или) продажи этих ценных бумаг по объявленным лицом, осуществляющим такую деятельность, ценам. Дилером может быть только юридическое лицо, являющееся коммерческой организацией, а также государственная корпорация, если для нее возможность осуществления дилерской деятельности установлена федеральным законом, на основании которого она создана.
Федеральный закон от 22.04.1996 № 39-ФЗ, ст. 4
Кроме цены дилер имеет право объявить иные существенные условия договора купли-продажи ценных бумаг: минимальное и максимальное количество покупаемых и (или) продаваемых ценных бумаг, а также срок, в течение которого действуют объявленные цены. При отсутствии в объявлении указания на иные существенные условия дилер обязан заключить договор на существенных условиях, предложенных его клиентом. В случае уклонения дилера от заключения договора к нему может быть предъявлен иск о принудительном заключении такого договора и (или) о возмещении причиненных клиенту убытков.
В соответствии с Федеральным законом от 29.12.2014 № 460-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» внесен целый ряд изменений в Федеральный закон от 22.04.1996 № 39-ФЗ, связанных с регламентацией деятельности форекс-дилеров (указанные изменения вступают в силу с 1 октября 2015 г., за исключением отдельных положений, для которых установлены иные сроки вступления в силу).
Во-первых, следует отметить, что теперь на законодательном уровне закреплено определение соответствующей деятельности. Согласно ст. 4.1. Федерального закона от 29.12.2014 № 460-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации», деятельностью форекс-дилера признается деятельность по заключению от своего имени и за свой счет с физическими лицами, не являющимися индивидуальными предпринимателями, не на организованных торгах:
· договоров, которые являются производными финансовыми инструментами, обязанность сторон по которым зависит от изменения курса соответствующей валюты и (или) валютных пар и условием заключения которых является предоставление форекс-дилером физическому лицу, не являющемуся индивидуальным предпринимателем, возможности принимать на себя обязательства, размер которых превышает размер предоставленного этим физическим лицом форекс-дилеру обеспечения;
· двух и более договоров, предметом которых является иностранная валюта или валютная пара, срок исполнения обязательств по которым совпадает, кредитор по обязательству в одном из которых является должником по аналогичному обязательству в другом договоре и условием заключения которых является предоставление форекс-дилером физическому лицу, не являющемуся индивидуальным предпринимателем, возможности принимать на себя обязательства, размер которых превышает размер предоставленного этим физическим лицом форекс-дилеру обеспечения.
Определено, что указанные договоры могут заключаться только в отношении валюты, которая имеет цифровой и буквенный коды, установленные федеральным органом исполнительной власти, осуществляющим функции по оказанию государственных услуг, управлению государственным имуществом в сфере технического регулирования и обеспечения единства измерений.
Во-вторых, в соответствии с внесенными изменениями правовую регламентацию получил и круг участников рассматриваемой деятельности. Профессиональный участник рынка ценных бумаг, осуществляющий деятельность форекс-дилера, именуется форекс-дилером. Форекс-дилер вправе осуществлять свою деятельность только после вступления в саморегулируемую организацию форекс-дилеров. Слово «форекс», производные от него слова и сочетания с ним в фирменном наименовании могут использоваться только форекс-дилерами.
Деятельность форекс-дилера по заключению указанных выше договоров является исключительной. Форекс-дилер не вправе совмещать свою деятельность с иной профессиональной деятельностью на рынке ценных бумаг, а также с другой деятельностью. При этом размер собственных средств форекс-дилера должен составлять не менее 100 млн. руб.
Деятельностью по управлению ценными бумагами признается деятельность по доверительному управлению ценными бумагами, денежными средствами, предназначенными для совершения сделок с ценными бумагами и (или) заключения договоров, являющихся производными финансовыми инструментами.
Федеральный закон от 22.04.1996 № 39-ФЗ, ст. 5
Доверительное управление осуществляется за вознаграждение в интересах лица, передавшего финансовые ресурсы в доверительное управление.
В случае если конфликт интересов управляющего и его клиента или разных клиентов одного управляющего, о котором все стороны не были уведомлены заранее, привел к действиям управляющего, нанесшим ущерб интересам клиента, управляющий обязан за свой счет возместить убытки в порядке, установленном гражданским законодательством.
Управляющий обязан разработать и утвердить документ (Проспект управляющего), который, кроме общих сведений о его профессиональной деятельности, должен содержать информацию о депозитариях, регистраторах и банках, с которыми работает управляющий, и о банках, с которыми работает его брокер. Управляющий обязан при подписании договора доверительного управления ознакомить контрагента под расписку с содержанием Проспекта управляющего. Обо всех изменениях в Проспекте управляющего клиент должен быть ознакомлен в течение пяти рабочих дней.
В соответствии с Приказом ФСФР России от 03.04.2007 № 07-37/пз-н «Об утверждении Порядка осуществления деятельности по управлению ценными бумагами» договор доверительного управления, помимо условий, содержащихся в ст. 1016 Гражданского кодекса, должен включать в себя:
· перечень объектов доверительного управления (по отраслевому признаку, допущенные к торгам, включенные в листинг и т.п.), а также ограничения на их приобретение;
· перечень юридических лиц (групп юридических лиц по определенному признаку), чьи ценные бумаги в документарной форме, не являющиеся эмиссионными, вправе приобретать управляющий при осуществлении деятельности по управлению ценными бумагами, а также виды соответствующих ценных бумаг в документарной форме, в случае если возможность приобретения ценных бумаг в документарной форме, не являющихся эмиссионными, предусмотрена договором доверительного управления;
· структуру объектов доверительного управления (соотношение между ценными бумагами и денежными средствами, между ценными бумагами различных видов, между ценными бумагами различных эмитентов и т.п.);
· виды сделок, которые вправе заключать управляющий, и ограничения на совершение отдельных видов операций;
· порядок разрешения споров;
· методику оценки стоимости объектов доверительного управления.
Депозитарной деятельностью признается оказание услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и (или) учету и переходу прав на ценные бумаги.
Федеральный закон от 22.04.1996 № 39-ФЗ, ст. 7
Депозитарий, осуществляющий расчеты по результатам сделок, совершенных на торгах организаторов торговли по соглашению с такими организаторами торговли и (или) с клиринговыми организациями, осуществляющими клиринг таких сделок, именуется расчетным депозитарием.
Депонент – лицо, пользующееся услугами депозитария по хранению ценных бумаг и (или) учету прав на ценные бумаги, именуется депонентом.
Договор между депозитарием и депонентом, регулирующий их отношения в процессе депозитарной деятельности, именуется депозитарным договором (договором о счете депо). Депозитарный договор должен быть заключен в письменной форме. Депозитарий обязан утвердить условия осуществления им депозитарной деятельности, являющиеся неотъемлемой составной частью заключенного депозитарного договора.
Главная функция депозитария – подтверждение прав по ценным бумагам (прав на ценные бумаги как на имущество и прав из ценных бумаг как титулов собственности) и учет фактов перехода этих прав от одного владельца к другому. Документальным подтверждением прав на ценные бумаги является выписка по счету депо. Для владельца в любой момент времени должен существовать единственный депозитарий, который подтверждает это право собственности. Депозитарий должен в любой момент по требованию депонента предоставить ему информацию о том, сколько и каких ценных бумаг имеется в портфеле (на счете депо), и подтвердить право собственности депонента на эти ценные бумаги.
Услуги по хранению сертификатов – это лишь небольшая часть тех услуг, которые сегодня предоставляют депозитарии на рынке ценных бумаг. К базовым услугам депозитариев также относят:
· получение доходов по ценным бумагам (дивидендов, процентов);
· корпоративные действия (дробление, консолидация, конвертация и т.д.);
· голосование по доверенности клиента на общих собраниях акционеров;
· предоставление отчетности клиентам о совершенных операциях и состоянии портфеля ценных бумаг;
· обеспечение расчетов по ценным бумагам.
На ценные бумаги депонентов не может быть обращено взыскание по обязательствам депозитария.
Депозитарный договор должен содержать следующие существенные условия:
· однозначное определение предмета договора: предоставление услуг по хранению сертификатов ценных бумаг и (или) учету прав на ценные бумаги;
· порядок передачи депонентом депозитарию информации о распоряжении депонированными в депозитарии ценными бумагами депонента;
· срок действия договора;
· размер и порядок оплаты услуг депозитария, предусмотренных договором;
· форму и периодичность отчетности депозитария перед депонентом;
· обязанности депозитария.
В обязанности депозитария входят:
· регистрация фактов обременения ценных бумаг депонента обязательствами;
· ведение отдельного от других счета депо депонента с указанием даты и основания каждой операции по счету;
· передача депоненту всей информации о ценных бумагах, полученной депозитарием от эмитента или держателя реестра владельцев ценных бумаг.
Депозитарий имеет право регистрироваться в системе ведения реестра владельцев ценных бумаг или у другого депозитария в качестве номинального держателя в соответствии с депозитарным договором.
Депозитарий несет ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязанностей по учету прав на ценные бумаги, в том числе за полноту и правильность записей по счетам депо.
Деятельностью по ведению реестра владельцев ценных бумаг признаются сбор, фиксация, обработка, хранение данных, составляющих реестр владельцев ценных бумаг, и предоставление информации из реестра владельцев ценных бумаг.
Федеральный закон от 22.04.1996 № 39-ФЗ, ст. 8
Реестр владельцев ценных бумаг (далее – реестр) – это формируемая на определенный момент времени система записей о лицах, которым открыты лицевые счета, записей о ценных бумагах, учитываемых на указанных счетах, записей об обременении ценных бумаг и иных записей в соответствии с законодательством Российской Федерации.
Лица, осуществляющие деятельность по ведению реестра владельцев ценных бумаг, именуются держателями реестра (регистраторами).
Регистратор не вправе совершать сделки с ценными бумагами эмитента, реестр владельцев которых он ведет.
Если эмитент вправе выбрать и передать функции по ведению реестра только одному регистратору, то регистратор может осуществлять ведение реестра неограниченного числа эмитентов. Регистратор осуществляет свою деятельность по ведению реестра на основании договора, заключенного с эмитентом. В случае прекращения действия договора по какой-либо причине или прекращения деятельности / аннулирования лицензии профессионального участника рынка ценных бумаг у регистратора с соблюдением установленных регулирующими органами процедур реестр передается другому регистратору, с которым эмитент заключил договор.
Держатель реестра для осуществления прав по ценным бумагам составляет на определенную дату список лиц, осуществляющих права по ценным бумагам, или список зарегистрированных лиц, каждый из которых должен содержать:
· сведения о владельцах ценных бумаг и об иных лицах, которые в соответствии с федеральными законами осуществляют права по ценным бумагам, а в случае составления списка зарегистрированных лиц – сведения о зарегистрированных лицах;
· сведения о количестве ценных бумаг, принадлежащих лицам, включенным в указанный список, а также иные сведения в соответствии с требованиями, установленными федеральными законами и нормативными актами Банка России.
Лицо, которому открыт депозитный лицевой счет, включается в список зарегистрированных лиц, составляемый для осуществления права на получение доходов и иных выплат по ценным бумагам.
Держатель реестра имеет право взимать с зарегистрированных лиц плату за проведение операций в реестре, в том числе за предоставление информации из реестра. Держатель реестра не вправе взимать плату в виде процента от стоимости ценных бумаг, в отношении которых проводится операция в реестре.
Держатель реестра возмещает владельцам ценных бумаг и иным лицам, которые в соответствии с федеральными законами осуществляют права по ценным бумагам, убытки, причиненные неправомерными действиями (бездействием) держателя реестра.
Держатель реестра в течение трех рабочих дней, если иной срок не предусмотрен федеральными законами и нормативными актами Банка России, исполняет распоряжение зарегистрированного лица о проведении операции в реестре либо в течение трех рабочих дней с даты представления такого распоряжения отказывает в проведении операции в реестре.
Держатель реестра обязан по требованию зарегистрированного лица предоставить выписку из реестра по его лицевому счету в течение трех рабочих дней. При размещении ценных бумаг выписка из реестра предоставляется владельцу ценных бумаг бесплатно.
Обязанностями держателя реестра являются:
· открытие лицевых и иных счетов в реестре;
· проведение операций в реестре только по распоряжению зарегистрированных лиц;
· предоставление зарегистрированному лицу, на лицевом счете которого учитывается более 1 % голосующих акций эмитента, информации из реестра об имени (наименовании) зарегистрированных лиц и о количестве акций каждой категории (каждого типа), учитываемых на их лицевых счетах;
· информирование зарегистрированных лиц по их требованию о правах, закрепленных ценными бумагами, способах и порядке осуществления этих прав;
· составление списка лиц, осуществляющих права по ценным бумагам, по требованию эмитента.
Держатель реестра проводит операции в реестре, связанные с переходом прав на ценные бумаги, на основании распоряжения зарегистрированного лица о передаче ценных бумаг или на основании иных документов, которые в соответствии с законодательством Российской Федерации являются основанием для перехода прав на ценные бумаги, а при размещении ценных бумаг – на основании распоряжения эмитента ценных бумаг.
