Сентября 2018
Бакаева Ирина Владиленовна
Частное право
Гражданское право как частное право: методология...
С.с. Алексеев - частное право: научно-публицистический очерк 1999г.
1. Понятие частного права; проблема соотношения с гражданским право
Частное право зарождается в период античности и своим происхождением обязано римскому юристу Ульпиану - 2 век н.э.
Публичное право - защищает интересы государства, а частное право - интересы индивида как такого, как автономного частного лица.
Именно в римском праве были сформулированы фундаментальные начала частного права:
юридическое равенство субъектов, автономия воли, свобода договоров, диспозитивность.
Идея деления права на частное и публичное была практически реализована в законодательстве западно-европейских государств и это Романо-германская правовая система.
16-17 век - смена формаций - буржуазии требовались свободные рабочие руки. В это время оформляются две системы - право частное и право публичное, базирующиеся на различных принципах.
Деление права выражается в том, что отношения между правящими и управляемыми требуют принципиально иной правовой регламентации, по сравнению с отношениями между частными лицами.
Деление права на публичное и частное было воспринято и нашей страной.
Александр 2 - 60е года 19 века до 20х годов 20 века.
После октябрьской революции частное право было практически уничтожено.
Идейной основой социалистического права - стал тезис о том, что ничего частного не признаем и все является публичным.
22 год 22 февраля письмо Ленина Курскому и активная работа над кодексом РСФСР (гражданская кодификация).
Идейная основа построения гражданского права - политическая манифестация...
Отечественные цивилисты - Шершеневич: «С точки зрения социализма, сохраняющего частную собственность на предметы потребления, различие между публичным и частным правом не уничтожается...»
Гражданский кодекс 22 года - печально известен статьей 3, она заложила методологию структурирования гражданского права и обусловила диверсификацию всей частно-правовой сферы. На основе ст.3 из ГП выделились - семейное, трудовое и земельное право. Поскольку правовое регулирование этих отношений было отнесено к предмету особых кодексов. Многие современные авторы пишут о том, что подобное решение было обусловлено политическими потребностями и должно было показать различия между капиталистическим и социалистическим правом.
Особенностью развития России - два мощных катаклизма - 17 год смена строя и конец 80х начало 90х ровно наоборот - смена общественного строя. Это повлекло за собой обратный процесс - породило появление частных интересов, частных лиц и частных отношений.
Конституция сделала революционный шаг вперед - ст.2 закрепило новые принципы взаимоотношения государства и человека.
В СССР - государственное право - иные принципы взаимоотношения между государством и индивидом.
Государственное право, а под ним профилирующие отрасли.
Теперь двучленное деление права - на частное и публичное.
Конституционное и под ним отрасли
Частное и под ним отрасли
Равнозначность не подчинение частного публичному и наоборот.
Есть процесс дифференциации правового регулирования, а есть интеграции (взаимодействия)
Концептуально подходы к двучленной системе права предполагают в первую очередь, разрешение методологически значимой проблемы - соотношение частного и гражданского права, иначе говоря речь идет о проблеме тождественности и не тождественности права.
Если скажем, что Частное право есть право гражданское - предметом гражданского права как частного становится - все разновидности общественных отношений, которые до настоящего времени регулируются самостоятельными отраслями российского права имеющими частно-правовую направленность.
Иная методологическая основа, исходящая из нетождественности гражданского и частного - предполагает обособление предмета частного права в виде определенной совокупности общественных отношений являющихся по своему существу частными. В данной теоретической проекции сохраняется значение отраслевого деление права на основе предмета и метода. И следовательно здесь предмет частно-правовой регламентации составляют общественные отношения различной отраслевой принадлежности, которые регулируются гражданским, семейным, трудовым - которые в своей совокупности составляют систему частного права.
В дореволюционной науке проблема соотношения частного и гражданского права не была решена и были высказаны две позиции:
1. Недопустимость отождествления (Меер)
2. Подавляющее большинство отождествляли частное право с гражданским (Шершеневич)
Идея отождествления нашло реализацию в разработанном перед первой мировой войной и не принятой в следствии ее начала - проекте гражданского уложения Российской империи - 1882 - 1913. Это вторая кодификация
А первая кодификация была проведена в начале 19 века, во главе стоял Сперанский. Разработанное гражданское уложение, 1810-1812-1820 - не было принято и итоги кодификации стал - полное собрание свода законов гражданских и обнародован и действовал до октябрьской революции.
Книга первая - положения общие - 4 раздела - лица; имущества; приобретения и прекращения прав и охранение прав
Книга вторая - семейственное право - 5 разделов - союз семейственный; союз родителей и детей; дееспособность лиц несовершеннолетних и лиц совершеннолетних состоящих под опекой; опека и попечительство; акты гражданского состояния
Книга третья - вотчинное право - общие положения; право собственности; владение; вотчинные права в чужом имуществе; залог и заклад; особенные виды поземельной собственности; авторское право; право на изобретение, на товарные знаки и на фирму
Книга четвертая - наследственное право - 7 разделов - общие положения; наследование по закону; наследование по завещанию; обязательная доля; особые порядки наследования; приобретение наследства; раздел наследства и выдел.
Книга пятая - обязательное право - обязательство вообще; обязательство из договоров; обязательство не из договоров.
В дореволюционной России не существовало общего для отрасли частного права.
Разработанный проект гражданского уложения имел принципиальную теоретико-методолгоическию и практическую значимость для развития гражданского законодательства, поскольку именно его текст стал основой для подготовки первого кодекса РФ 1922 года.
В дореволюционный период частное право развивается при отсутствии четко оформленной структуры права и именно это обстоятельство во многом повлияло на формирование монистической теории частного права отождествлявшей частное право с гражданским и в аспекте данной методологии частное право представлялось в виде совокупности юридических норм, определяющих частные отношения отдельных лиц в обществе. Тем самым область гражданского права определялась 2 момента - частные лица как субъекты отношений; частные интерес как содержание отношений (профессор Шершеневич)
Возрождение идеи частного права в современной российской юриспруденции происходит в условиях четко структурированной правовой системы окончательно оформившей разделение некогда единого гражданского права на ряд самостоятельных отраслей. Поэтому многие цивилисты рассматривают соотношение частного и гражданского как соотношение рода и вида.
Содержание понятия частное право - не исчерпывается одним гражданским правом в его состав принято включать ряд отраслей, которые за последние 10 летия получили достаточно выраженный частно-правовой характер - семейное, трудовое, земельное - осуществляют юридическую регламентацию отношений образующих предмет гражданского-правового регулирования. Именно в сфере земельных, семейных и природо-ресурсных отношений, ГП наиболее тесно соприкоснулась.
Задание:
1. Концепция самостоятельности семейного права
2. Иная точка зрения - семейное право есть подотрасль права гражданского и сохраняет специфику.
Требования: доклад по частям (каждый отдельную часть) - 20 000 знаком с пробелами классически - список авторов.
Современный этап развития характеризуется делением права на публичное и частное. Целый ряд отраслей регулирует те же отношения, что и гражданское право.
Появилась потребность воссоздания гражданского права как частного права присоединением автономных отраслей.
Проблема какие отрасли российского права относятся к частному праву не решен юридической наукой, но традиционно относят: гражданское, семейное, трудовое и международное частное право.
2. Методология деления на частное и публичное?
Необходимость выделения критериев деления
Отсутствие в советский период двучленного деления права снял вопрос научной разрешенности вопрос деления на частное и публичное.
Можно найти единственную научную публикацию на данный вопрос 1926 год - профессор Черепахин: «к вопросу о частном и публичном праве»
Существующие концепции в научной литературе: их много
Можно выделить 2 большие группы
1. Материальные
2. Формальные
3. Смешанные
4. Агностицизм - отрицают деление на публичное и частное
1. Материальные теории
1. Теория разделения права на основании охраняемых интересов - публичные или частные. Критерий - цель правового регулирования. Право охраняющее публичный интерес - является публичным и наоборот.
2. Теория разделения права на основании регулируемых отношений - имущественные или личные не имущественные. Классификация по предмету правового регулирования. Предметом регулирования публичного права могут быть как имущественные, так и не имущественные отношения, а частное право преимущественно регулирует имущественные отношения, а из неимущественных только те из них, объекты которых могут иметь денежную оценку.
2. Формальные теории:
1. Теория инициативы защиты - классификация по порядку защиты нарушенных прав. Инициатива защиты частных прав принадлежит субъектам частных правоотношений. Инициатива защиты публичных прав может исходить не только от участников публичных правоотношений, но и от уполномоченных государственных органов.
2. Теория различия положения субъектов в правоотношении. Классификация по характеру связи субъектов правоотношения. Субъекты в области частного права - в равной степени подчиненны стоящей над ними власти и в этом аспекте они равны друг другу; правоотношения в области публичного права включают в свой состав субъекта наделенного властными полномочиями вследствие чего, субъекты публичных отношений не равны друг другу.
3. Теория разделения права по характеру обязательности предписаний правовых норм - по видам правовых норм. Свобода волеизъявления субъекта частных правоотношений реализуется в рамках диспозитивных правовых норм. А свобода волеизъявления публичных в рамках альтернативных правовых норм
Гражданское право в системе частного права; проблема его соотношения с семейным правом.
Признание гражданского права базовой отраслью частного права требует четкого соотношения ГП с другими частно-правовыми отраслями в следствии наличия в них частно-правовой составляющей. Это предполагает решение 2х проблем
1. Возможность субсидиарного применения ГП норм при сохранении самостоятельности соответствующих отраслей частно-правового характера
2. О самостоятельности отраслей в системе частного права.
