Вопрос об определении природы норм МЧП и его места в системе права является в настоящее время дискуссионным. По данной проблеме можно выделить три основные точки зрения.
Исторически и теоретически первый подход был основан на отнесении МЧП к МП – А.Н. Стоянов в 1875 г. писал: случаи, когда происходит столкновение между иностранными законами, составляет целый отдел в науке МП. Одна группа ученых считает, что нормы МЧП входят в состав международного права в широком смысле этого слова (Крылов, Л.Н. Галенская, В.Э. Грабарь и др.). Считают, что в международном частном праве речь идет о межгосударственных отношениях, затрагивающих вопросы гражданского права. Михаил Исаакиевич Брун отмечал: «Международное частное право не есть частное право; но это не только потому, что его нормы имеют иное содержание, но и потому еще, что они суть нормы публичного права». С.Б. Крылов в 1947 г. указывал, что вопросы международного частного и международного публичного права относятся к одной отрасли права - международному праву в широком смысле слова. Международное публичное право и международное частное право являются как бы подотраслями одной отрасли права.
Другие указывают на внутригосударственную природу МЧП (Марк Моисеевич Богуславский, Виктор Петрович Звеков, Лазарь Адольфович Лунц, И.С. Перетерский и др.). Одним из первых ученых, кто исходил именно из этого подхода был Ф.Ф. Мартенс. В своем труде «Современное международное право цивилизованных народов» он писал: МЧП есть действующее право каждого цивилизованного народа, органическая часть гражданского права страны. Перетерский И.С. подчеркивает: поскольку большинство норм МЧП основывается на нормах внутригосударственного права «общего международного права» не существует, и в действительности имеется французское МЧП, английское и т.д.
Традиционно и англосаксонская система общего права, и романо-германская система понимали под МЧП систему национальных коллизионных норм, применимых там и тогда, где и когда имущественные и неимущественные отношения частных лиц включали «иностранный» элемент.
Так, по мнению американских ученых М. Гаррисона и Р. Дейвиса, термины «коллизионное право» и «международное частное право» используются как взаимозаменяемые и означают систему внутригосударственных норм для разрешения коллизий
Дж. Моррис пишет, что «коллизионное право, или международное частное право, как его иногда называют, имеет мало общего с международным публичным правом» Источниками коллизионного права по Моррису являются статуты, судебные решения и мнение юристов, то есть внутригосударственные источники
Наконец, третье направление исходит из наличия в МЧП двух видов норм: международно-правовых и внутригосударственных (В.В. Гаврилов, А.Н. Макаров, Р.А. Мюллерсон и др.). МЧП является самостоятельным системным явлением, тесно связанным и с МП, и с национальным правом. Мюллерсон: нормы МЧП регулируют международные отношения невластного характера, состоят из двух частей, а именно частей национально-правовых систем и из определенной части МПП. МЧП комплексное образование включающее в себя как международноправовые, так и внутригосударственные нормы регулирующие однородные отношения.
Существует мнение, что МЧП независимая правовая система – Н.Ю. Ерпылева: «В настоящее время можно утверждать, что МЧП выступает как самостоятельная система права, имеющая свой особый, специфический предмет (объект) регулирования, методы и источники, которые отличают его от близких, родственных с ним правовых систем: международного публичного и внутригосударственного гражданского права. МЧП - это комплексная правовая система, объединяющая нормы внутригосударственного законодательства, международных договоров и обычаев, которые регулируют имущественные и личные неимущественные отношения, «осложненные» иностранным элементом (т.е. отношения международного характера), с помощью коллизионно-правового и материально-правового методов. Что же касается природы МЧП, то на современном этапе его развития стал абсолютно очевиден ее комплексный характер и невозможность втиснуть МЧП ни в рамки внутригосударственного (национального), ни в рамки международного публичного права. МЧП - совершенно самостоятельная правовая система, имеющая собственный предмет регулирования, отличный от любых иных правовых систем (будь то национальная или международная)».
В чем проявляются отличия и в чем проявляется связь между международным частным правом и международным публичным правом?
Таблица 1
СООТНОШЕНИЕ МЕЖДУНАРОДНОГО ПУБЛИЧНОГО (МП) И МЕЖДУНАРОДНОГО ЧАСТНОГО ПРАВА (МЧП)
| признак | МП | МЧП |
| Субъекты | государства, международные организации, народы, борющиеся за свое освобождение, и др. | физические лица, юридические лица, государства |
| Объект правового регулирования | межгосударственные (властные) отношения | частно-правовые (невластные) отношения с иностранным элементом |
| Метод | согласование воль государств (координационный) | преодоление коллизий (коллизионный) |
| Источники | международный договор, международный обычай и др. | международный договор, национальное законодательство, судебный и арбитражный прецедент, торговый обычай |
| Сфера действия | все государства и другие субъекты МП (глобальная) | в каждом государстве свое МЧП (национальная) |
| Ответственность | Международно-правовая | Гражданско-правовая |
| Определение | Особая правовая система, состоящая из принципов и норм, регулирующих отношения между его субъектами | Совокупность правовых норм, регулирующих частноправовые отношения физических и юридических лиц с иностранным элементом |
Например, были случаи, когда американские суды отказывали гражданам России в признании ими права наследования на находящееся в США имущество. Имеет место не только нарушение норм коллизионного права, но и общепринятого в международном праве положения по которому иностранец по вопросам наследования имеет те же права, что и местный гражданин (национальный режим). Как следствие дипломатическое вмешательство государства, для защиты прав гражданина. Но это не означает, что отношение превратилось в отношение международного характера. Наоборот, дипломатическое вмешательство предполагает наличие гражданско-правового отношения, в котором участвует лицо, чьи права надо охранять. Такое вмешательство означает, что наряду с нарушением норм гражданского права и МЧП, нарушены и нормы МПП, регулирующие межгосударственные отношения.
Вопрос 5. Система МЧП
Нарисовать таблицу.
Для системы МЧП характерен пандектный признак – в соответствии с системой кодекса Юстиниана – общая и особенная часть.
По Римскому праву институционное право (учебники римских юристов – Институции, например, большой популярностью пользовались институции Гая – юрист II век) – личное, вещное, обязательственное.
Институции состояли из трех частей:
1.Учение о лицах, субъектах права
2.Учение о вещах, правах на вещи, обязательствах
3.Учение об исках.
Интерполяция – изменения вносимые в кодекс.
Система МЧП
Система курс состоит из трех частей: общая часть, особенная часть и международный гражданский процесс. Изних особенная часть более всех напоминает курс гражданского права. В его разделах излагается материал по правовому регулированию только таких трудовых и семейно-брачных отношений, которые, во первых, по своему являются частноправовыми и, во-вторых, осложнены иностранным элементом.
Общая, весьма специфическая часть курса рассматривает научно практические вопросы, имеющие общее значение для всех норм и институтов. составляющих особенную часть международного частного права, и раскрывающие специфику правового регулирования частноправовых отношении международного характера. Международный гражданский процесс рассматривает те специфические вопросы, которые возникают при разрешении частных дел с иностранным элементом: процессуальная право и дееспособность иностранных физических и юридических лиц; процессуальное положение иностранного государства; подсудность частных дел с иностранным элементом; исполнение иностранных судебных поручений; признание и исполнение иностранных судебных решений. Особое место в международном частном праве занимает международный коммерческий арбитраж, который характеризуется смешанной правовой природой: нормы, его регламентирующие, относятся частично к материально-правовым нормам, и частично – к процессуалыю-правовым.
Общая часть:
- определения основных понятий этой правовой дисциплины (понятие предмет, история развития международного частного права);
- состав и характеристику источников международного частного права;
- учение о коллизионных нормах (понятие, виды, строение коллизионных норм, типы коллизионных привязок, а также проблемы, связанные с применением коллизионных норм,
- взаимность, квалификация, императивные кормы в международном частном праве, обход закона, отсылки, оговорка о публичном порядке, установление содержания иностранного закона);
- правовое положение субъектов международного частного права (физических или юридических лиц, участвующих в гражданско-правовых отношениях с иностранным элементом),
Особенная часть:
Вещное право (коллизионные вопросы вещных прав, охрана культурных ценностей иностранные инвестиции)
Обязательственное право (купля-продажа, расчеты, перевозки, страхование, агентские соглашения)
Право интеллектуальной собственности (охрана авторских прав и прав промышленной собственности иностранцев в Российской Федерации, а также охрана таких прав граждан Российской Федерации за границей)
Наследственное право
Семейное право (заключение и расторжение брака, международное усыновление, алиментные обязательства)
Трудовое право
Обязательства вследствие причинения вреда
Международный гражданский процесс (правовое положение иностранцев в судах, международная подсудность, легализация иностранных официальных документов, признание к приведение в исполнение иностранных судебных решений)
Международный коммерческий арбитраж (альтернативные способы рассмотрения споров по гражданско-правовым отношениям с иностранным элементом).
Часть IV интеллектуальная собственность вступила в силу в январе 2008 года.
