ТЕМА 15.
Реализация права.
Реализация права: понятие и формы. Соблюдение, исполнение и использование права.
Правоприменение как особая форма реализации права. Причины применения права. Признаки правоприменительного действия. Субъекты применения права.
Типы правоприменения. Принципы правоприменительной деятельности. Понятие и стадии правоприменительного процесса. Понятие и стадии правоприменительного процесса. Процессуальная, информационная и логическая модели правоприменения. Юридическая квалификация в правоприменительной деятельности, ее понятие и виды.
Акты применения права: понятие и признаки. Отличие правоприменительного акта от нормативно- правового акта. Контроль за актами применения права.
Классификация правоприменительных актов. Основные виды правоприменительных актов в Республике Беларусь. Форма правоприменительного акта. Юридические документы, их классификация.
Понятие пробела в праве. Причины возникновения пробелов в праве. Способы восполнения пробелов в праве. Особенности применения аналогии права и аналогии закона. Ликвидация пробелов в позитивном праве. Требования к использованию аналогии.
Реализация права: понятие и формы. Реализация права представляет собой обязательное условие существования права, без которого бы оно утратило свой социальный смысл. В юридической литературе не существует однозначного подхода к определению понятия «реализация права». Одни ученые рассматривают реализацию права как процесс осуществления правовых предписаний. Другие реализацию права определяют как конечный результат, как достижение полного соответствия между требованиями норм совершить определенные поступки или воздержаться от их совершения и суммой фактически последовавших действий.
Наиболее распространенным выступает следующее определение: реализация права - это такое социальное поведение субъектов права, в котором воплощаются предписания правовых норм. Другими словами, реализация права - это практическая деятельность людей, организаций по осуществлению прав и выполнению юридических обязанностей.
Существуют различные формы реализации права, которые обусловлены многообразием общественных отношений, отраслей права и способов правового регулирования, а также закрепления юридических требований в нормативных актах.
Формы реализации права можно классифицировать по различным основаниям:
1) по характеру правовых связей между субъектами права - в общих и конкретных правовых отношениях;
2) по субъекту реализации права - индивидуальная и коллективная формы;
3) по внешнему проявлению - активная и пассивная формы реализации;
4) по методу воздействия - добровольная и принудительная;
5) по правовому положению субъектов - гражданско-правовая и административно-правовая формы;
6) по характеру правореализующих действий выделяют четыре формы реализации права: соблюдение, исполнение, использование и применение права.
Рассмотрим подробнее последнюю классификацию.
Соблюдением называют реализацию запрещающих норм, от нарушения которых лицо должно воздерживаться. Социальная роль данной формы реализации права заключается в том, чтобы не допустить действий, которые бы нанесли вред личности, обществу и государству. Примером является выполнение субъектом норм экологического законодательства, уголовно-правовых норм, когда граждане не совершают краж, разбойных нападений, и т.д. Их поведение по отношению к запретам носит пассивный характер в том смысле, что не требует от граждан каких-либо активных действий в правовой сфере.
Исполнение представляет собой реализацию обязывающих норм, выполнение субъектом права возложенных на него обязательств в интересах управомоченной стороны. Особенностью исполнения является то, что субъект права совершает действия, которые либо предусмотрены нормой права либо вытекают из какого-либо договора, заключенного им с другими лицами. Примером обязательств, содержащихся в нормах права, являются, в частности, конституционные обязанности (обязанность уплачивать налоги, нести военную службу, сохранять природу и окружающую среду). Обязанность признается исполненной, если она выполнена вовремя, в надлежащем месте и необходимым образом.
Использование (осуществление) прав выражается в реализации возможностей, предоставляемых субъектам различных общественных отношений нормами права. Использование означает осуществление субъективных прав участниками общественных отношений, посредством чего они удовлетворяют свои законные интересы (например, право создавать профсоюзы для защиты своих интересов; право участвовать в управлении делами государства как непосредственно, так и через своих представителей и т.д.). Использование правомочий может осуществляться как через активное, так и пассивное поведение по усмотрению субъекта.
Соблюдение, исполнение и использование норм права принято называть формами непосредственной реализации права, так как правовые предписания претворяются в жизнь самими участниками общественных отношений.
Применение права - это властная деятельность специально уполномоченных субъектов по реализации предписаний правовых норм применительно к реальным жизненным ситуациям и конкретным лицам и вынесении индивидуально-правовых актов.
Особенностями этой формы реализации права, отличающей ее от других, является, во-первых, то, что правоприменительная деятельность осуществляется только уполномоченными на то компетентными органами и должностными лицами. Во-вторых, правоприменение - это один из важнейших видов государственной деятельности, который носит государственно-властный характер. В-третьих, правоприменение осуществляется в строго установленном законом порядке. В-четвертых, правоприменительная деятельность осуществляется в соответствии е общепризнанными во всех странах принципами (законности, социальной справедливости, целесообразности, обоснованности). В-пятых, результатом правоприменительной деятельности является издание индивидуального правового акта (предписания). В-шестых, правоприменительный процесс осуществляется в определенной последовательности. В-седьмых, правоприменение имеет две формы выполнения своего предписания: оперативно-исполнительную, предполагающую только необходимые организационные действия (прием на работу, регистрации брака и т.п.) и правоохранительную, обусловленную необходимостью охраны и защиты прав, применения наказания или предотвращения нарушений правовых норм.
Для того чтобы сформировать у субъектов права потребность, желание или необходимость совершить предусмотренные в нормах права действия, реализовать государственные веления, государство использует определенные методы - обещание награды и угроза физического принуждения или лишения каких-либо благ.
Соблюдение правовых запретов происходит, как правило, под угрозой наступления отрицательных для субъекта последствий в случае их нарушения (лишение свободы, штрафы, дисциплинарные взыскания).
Исполнение обязанностей связано с обещанием награды, поскольку от субъекта требуются активные действия, хотя возможно и применение угроз.
Использование как форма реализации правовых норм предполагает заинтересованность самих участников в активном осуществлении возможностей. Следовательно, использование правомочий не нуждается ни в действии запретов и ограничений, ни в обещании наград.
В правоприменительной деятельности, которая сочетает в себе и соблюдение, и использование, и исполнение предписаний, используются оба метода.
Стадии процесса применения норм права. Применение права - сложный процесс, состоящий из нескольких связанных друг с другом стадий. Выделяют три стадии правоприменения:
1) установление фактических обстоятельств дела;
2) установление юридической основы дела;
3) принятие решения по делу и доведение до сведения заинтересованных лиц содержания принятого решения.
Первая стадия правоприменительного процесса состоит в установлении юридических фактов и юридических составов. В рамках этого этапа устанавливаются лишь те факты и обстоятельства, которые предусмотрены нормой права и являются юридически значимыми (правомерными или неправомерными).
Далее факты необходимо собрать и закрепить с помощью таких процедур, как составление протоколов, фотографирование, видеосъемки и пр. Затем факты исследуются, определяются их достоверность и достаточность для правильного применения права.
Целью первой стадии правоприменения является установление объективной истины по делу. Это достигается путем доказывания с помощью строго определенных средств (например, экспертизы, правового эксперимента, показаний очевидцев, письменных документов и т.д.). Однако есть обстоятельства, которые не нуждаются в доказывании: общеизвестные факты, презумпции, фикции. Окончательная оценка доказательств является делом правоприменителя.
В процессе доказывания необходимо:
· определить круг фактов, подлежащих установлению;
· собрать и исследовать доказательства;
· оценить доказательства, т.е. определить степень правильности сведений, полученных из имеющихся в деле доказательств, и возможность принятия законного и обоснованного решения на основе этих доказательств.
Вторая стадия применения норм права - это установление юридической основы дела предусматривает поиск правоприменительным органом норм права, необходимых для разрешения дела. Нахождение норм права ведется от общего к частному, т.е. вначале определяется отрасль прав, затем институт, а в рамках института уже устанавливаются конкретные нормативно-правовые предписания.
После этого необходимо проверить правильность текста того акта, в котором содержится правовая норма. Затем следует определить подлинность самой нормы. Для этого сравнивают ее содержание с текстом, опубликованным в официальном издании, например в «Национальном реестре правовых актов Республики Беларусь». Правоприменитель должен установить, не противоречит ли выбранная норма нормам Конституции и другим нормативным актам.
Установление юридической основы дела включает также выявление пределов действия выбранной нормы права во времени, в пространстве и по кругу лиц, т.е. здесь необходимо определить:
1) действует ли она в момент разрешения конкретного дела;
2) действует ли норма на той территории, где это дело должно быть разрешено;
3) распространяется ли действие нормы на субъектов, в отношении которых она должна быть принята.
В случае, если правоприменитель не смог найти соответствующую норму права, он действует по аналогии закона или по аналогии права. На этой стадии осуществляется толкование нормы правах целью уяснения ее содержания.
Итак, смысл данной стадии правоприменительного процесса состоит в правовой квалификации (оценке) фактических обстоятельств дела на основе избранной нормы права.
Установление фактической и юридической основы дела выступает как подготовительные стадии применения норм права. На третьей стадии процесс правоприменения завершается принятием и вынесением окончательного решения компетентным органом, должностным лицом. Перед вынесением конкретного решения субъект правоприменения (судья, прокурор, руководитель предприятия и т.д.) должен убедиться, что обстоятельства дела исследованы полно, всесторонне, их достаточно для принятия законного решения и что применяемая норма права относится именно к данному случаю. Решение по делу представляет собой акт применения права, определяющий конкретные права и обязанности субъектов рассмотренного отношения.
После вынесения решения его содержание доводится до сведения адресата правоприменителя, заинтересованных лиц и организаций, которым разъясняются порядок и последствия обжалования решений. Решение имеет общеобязательное значение и подлежит неукоснительному исполнению государственными органами, организациями, гражданами. После этого конкретное общественное отношение считается урегулированным.
Акты применения правовых норм: понятие, особенности и виды.
Акт применения норм права, или индивидуальный акт, представляет собой официальный правовой акт, который содержит индивидуальное государственно-властное предписание, вынесенное компетентным органом по конкретному юридическому делу.
Правоприменительные акты - это особый вид правовых актов, обладающих следующими признаками:
1) они принимаются компетентными органами или должностными лицами в строгом соответствии с законом. Государственные органы, органы местного самоуправления, реже общественные организации и должностные лица осуществляют правоприменительную деятельность в конкретных сферах общественных отношений, опираясь на определенные нормы права;
2) правоприменительные акты обладают государственно-властным характером и охраняются принудительной силой государства. Все, кому адресованы содержащиеся в актах конкретные предписания, обязаны соблюдать и исполнять их. В необходимых случаях они могут быть реализованы принудительным путем;
3) акты применения права носят индивидуальный характер. Это значит, что они адресованы определенным субъектам и определяют их права, обязанности и ответственность исходя из конкретной жизненной ситуации. Правоприменительные акты конкретизируют общие предписания применительно к отдельным лицам, регулируют единичное отношение и имеют разовое значение;
4) правоприменительные акты имеют установленную законом форму и точное наименование. Они могут приниматься в письменной форме (в виде самостоятельного письменного документа или письменной резолюции на другом документе), устно (наложение штрафа на месте), посредством официальных знаков (жесты регулировщика и т.д.).
Акты применения норм права как документы имеют определенную структуру, состоящую из следующих обязательных элементов:
1) вводной части, которая содержит наименование правоприменительного акта (приказ, постановление, решение, распоряжение, приговор и др.), название органа, должностного лица, издавшего его, время издания, конкретный адрес предприятия;
2) описательной части, в которой излагаются фактические обстоятельства дела и перечисляются собранные доказательства;
3) мотивировочной части, обосновывающей принятое решение. В нее входят описание добытых по делу доказательств, их оценка, доводы, которыми руководствовался правоприменитель;
4) резолютивной части, излагающей содержание принятого решения, а также сведения о порядке его обжалования.
Акты применения права классифицируют на определенные виды по различным основаниям:
1) По форме внешнего выражения правоприменительные акты подразделяются на:
· акты-документы (приговоры, указы, решения, постановления, резолюции и др.);
· акты-действия (словесные - устные распоряжения начальника и конклюдентные - жесты постового милиционера).
2) По субъектам, применяющим нормы права, различают:
· акты представительных органов;
· акты исполнительных органов;
· акты правоохранительных органов;
· акты государственного контроля (налоговой инспекции, таможенного органа и др.);
· акты органов местного самоуправления.
3) По функциональному признаку выделяют:
а) акты-регламентаторы, которые выполняют следующие функции:
· определяют субъектов определенного отношения;
· указывают объем их субъективных прав и юридических обязанностей;
· предусматривают моменты возникновения конкретного правоотношения, условия его развития и прекращения;
б) правоприменительные акты, обеспечивающие реализацию правоотношений и достижение целей правового регулирования.
4) По предмету правового регулирования (по отраслевой принадлежности) различают:
· акты конституционно-правовые;
· акты административно-правовые;
· акты уголовно-правовые;
· акты применения материального и процессуального права.
5) В зависимости от характера общественных отношений и применяемых к ним норм права правоприменительные акты подразделяются на:
· регулятивные, устанавливающие права и обязанности (приказ ректора вуза о зачислении);
· охранительные, устанавливающие ответственность за правонарушения (приговор суда).
6) По способу принятия акты применения права систематизируются на:
· принятые коллегиально;
· принятые единолично.
7) По характеру решения правоприменительные акты бывают:
· запрещающие;
· обязывающие;
· управомочивающие.
8) По своему юридическому значению акты применения права подразделяются на:
· основные, содержащие завершенное решение по юридическому делу (приговор, решение суда);
· вспомогательные, содержащие предписания, подготавливающие издание основных актов (надзора и контроля).
9) В зависимости от действия во времени различают:
· акты однократного действия (наложение штрафа);
· длящиеся акты (регистрация брака, назначение пенсии и др.).
Отличие нормативно – правовых актов от актов применения права. Акты применения права представляют собой наиболее распространенный вид нормативно-правовых актов. В результате они обладают свойствами, присущими правовым актам, и в то же время имеют свои особенности как самостоятельный элемент механизма правового регулирования.
Общими признаками является то, что, во-первых, нормативные акты и акты применения права выступают разновидностью правовых актов; во-вторых, они принимаются и обеспечиваются компетентными органами, могут исходить от одних и тех же органов и должностных лиц и при этом зачастую в одной и той же форме. Например, Президент в форму указов облекает и нормативно-правовые акты и индивидуально-правовые акты и индивидуальные предписания; в-третьих, нормативно-правовые акты и правоприменительные акты являются властными по своему характеру документами, неисполнение которых влечет за собой государственное принуждение.
Несмотря на сходство, акты применения права имеют значительные отличия от нормативного акта. К ним относятся следующие:
1) правоприменительные акты принимаются на основе нормативных и должны строго им соответствовать;
2) акты применения не являются источником права;
3) они не содержат в себе каких-то общих правил поведения, а конкретизируют нормы права, содержащиеся в нормативном акте, и применяют их к конкретному случаю, событию, к индивидуальной ситуации;
4) правоприменительные акты носят индивидуально-определенный характер, т.е. они обращены к строго установленному лицу или кругу лиц;
5) индивидуальные акты рассчитаны в установленном законом порядке не на многократное, а на однократное применение;
6) они выступают в качестве юридических фактов, служат основанием для возникновения, изменения и прекращения конкретных правоотношений.
В ст. 3 Закона «О нормативных правовых актах Республики Беларусь» определены акты, не являющиеся нормативными:
Правовые акты, принимаемые (издаваемые) с целью осуществления конкретных (разовых) организационных, контрольных или распорядительных мероприятий либо рассчитанные на иное однократное применение, не являются нормативными.
К ненормативным правовым актам относятся:
распоряжения Президента Республики Беларусь, если иное не предусмотрено Президентом Республики Беларусь;
распоряжения председателей палат Парламента - Национального собрания Республики Беларусь;
распоряжения Премьер-министра Республики Беларусь;
акты прокуратуры и прокуроров, за исключением нормативных правовых актов Генерального прокурора Республики Беларусь;
акты органов записи актов гражданского состояния;
иные правовые акты, не являющиеся нормативными в соответствии с частью первой настоящей статьи.
Правовые акты, перечисленные в частях второй, седьмой-одиннадцатой, шестнадцатой, семнадцатой статьи 2 настоящего Закона, могут иметь ненормативный характер.
Пробелы в праве: понятие и способы их устранения и преодоления. В правоприменительной практике довольно часто встречаются случаи, когда компетентный орган или должностное лицо не могут разрешить имеющееся в правотворчестве юридическое дело из-за отсутствия конкретных правовых норм или их частей, прямо регулирующих обстоятельства рассматриваемого дела. Такая ситуация означает наличие пробела в действующем позитивном праве.
Пробел в праве - это полное или частичное отсутствие в действующем законодательстве конкретных норм, необходимых для регулирования отношений, имеющих правовой характер. Пробел в праве имеет место, если отсутствует конкретная норма права, регулирующая конкретное общественное отношение, и если такое отношение входит в сферу правового регулирования.
Пробелы в праве представляют собой негативное явление, которое снижает эффективность действия законодательства, создает определенные трудности в процессе правоприменительной деятельности. И, конечно же, дестабилизирует существующий общественный порядок.
Существуют объективные и субъективные причины пробелов в праве.
К объективным относится неизбежное отставание законодательства от более динамично развивающихся общественных отношений, связей, явлений, которые не предвидел, да и не мог предвидеть законодатель, и которые действующими нормами права еще не предусмотрены.
Субъективные причины связаны, во-первых, с несовершенством законодательства, ошибками и упущениями самого законодателя, его некомпетентностью, неспособностью достаточно глубоко осмыслить концепцию закона, игнорированием им требования законодательной техники. Во-вторых, с недостатками юридической техники, порождающими несовершенство нормативно-правового регулирования.
Пробел в праве может быть восполнен или путем создания компетентным органом нового нормативно-правового акта в процессе дополнительного законотворчества, т.е. путем устранения пробела, или путем преодоления пробела с помощью юридической аналогии, которая позволяет лишь временно преодолеть, но не устранить пробел для разрешения конкретного дела.
Под аналогией понимается определенное сходство между различными явлениями, предметами, перенесение признаков одного процесса на описание подобного процесса.
В теории права различают два вида аналогии, или два способа временного преодоления пробела: аналогия закона и аналогия права.
Аналогия закона - решение конкретного юридического дела на основе правовой нормы, регулирующей похожие отношения (случаи), близкие по своему значению и характеру. Такая норма должна быть найдена в пределах соответствующей отрасли права. Так, пробелы гражданского права следует разрешать на основе норм этой отрасли права, а при ненахождении нужной нормы в данной отрасли следует ее искать в близких отраслях законодательства и в законодательстве в целом.
Таким образом, применение аналогии закона предполагает соблюдение определенных условий:
· наличие отношения, требующего правового регулирования;
· отсутствие предусматривающей его конкретной нормы права;
· существование другой нормы права, регулирующей сходные, аналогичные отношения, на основе которой данное дело и решается;
· отсутствие прямого запрещения применять аналогию;
· применение ее в соответствии с целями нормативно-правового акта.
В правоприменительной практике встречаются ситуации, когда невозможно подобрать конкретную норму, регулирующую сходные отношения, т.е. невозможно использовать аналогию закона. В таких случаях разрешается рассматривать дело, применив аналогию права.
Аналогия права - это решение конкретного юридического дела на основе общих принципов и смысла права, кроме общих положений национального права. Ориентирами в данном способе преодоления пробелов могут быть общепризнанные принципы и нормы международного права, общие нормы конституций. Так, применение аналогии права в гражданском праве состоит в том, что права и обязанности сторон определяются из общих начал и смысла гражданского законодательства и требований добросовестности, разумности и справедливости.
Аналогия права как способ преодоления пробелов возможен, если:
· имеется отношение, требующее правового реформирования;
· отсутствует конкретная норма права, его предусматривающая;
· отсутствует и норма права, которая бы регулировала сходные отношения;
· дается мотивированное объяснение причин применения к данному случая аналогии права.
Институт аналогии имеет ограниченное применение в праве:
· выводы по аналогии запрещены, когда норма права не предусматривает ее применение к другим случаям;
· используемые по аналогии положения права не должны противоречить действующему законодательству;
· аналогия недопустима при нарушении очередности поиска нормы вначале в актах той же отрасли права, а затем и в других отраслях и, наконец, в общих принципах и смысле права.
Вопросы для самопроверки
1. Дайте понятие реализации права.
2. Выделите стороны реализации права.
3. Что такое объективная и субъективная стороны реализации права?
4. Как связаны реализация права и правотворчество?
5. Какие подходы к реализации права существуют в юридической литературе?
6. Назовите основные формы реализации?
7. Что такое соблюдение и через реализацию каких норм оно осуществляется?
8. Что такое исполнение и через реализацию каких норм оно осуществляется?
9. Что такое использование и через реализацию каких норм оно осуществляется?
10. Сравните между собой соблюдение, исполнение, использование.
11. Кто является субъектами соблюдения, исполнения и использования?
12. Дайте понятие применения права.
13. Выделите признаки применения.
14. Когда возникает потребность в применении?
15. Кто имеет право осуществлять применение?
1б. Какими нормативными документами урегулирована правоприменительная деятельность?
17. Чем оперативно-исполнительная форма правоприменения отличается от правоохранительной?
18. Выделите стадии процесса применения норм права.
19. Охарактеризуйте их.
20. На какой стадии осуществляется правовая квалификация и что это такое?
21. Что такое юридическая коллизия и какие средства ее разрешения вы знаете?
22. Назовите основные требования, предъявляемые к применению права.
23. Охарактеризуйте их.
24. Дайте определение актов применения правовых норм.
25. назовите признаки правоприменительного акта.
26. Какие существуют виды правоприменительных актов?
27. Чем правоприменительные акты отличаются от нормативных правовых актов?
28. Чем исполнительные правоприменительные акты отличаются от правоохранительных?
29. Что такое пробелы в праве?
30. Какие вы знаете виды пробелов.
31. Назовите основные методы установления пробелов.
32. Как можно устранить и преодолеть пробел?
33. Что такое аналогия права и аналогия закона?
34. В каких отраслях права и почему не применяются аналогия закона и аналогия права?
