Проверка полномочий на совершение сделки

От имени юридического лица договор подписывает орган, уполномоченный на это учредительными документами, т.е. единоличный исполнительный орган (директор, генеральный директор, президент). Для проверки легитимности руководителя следует запросить:

- протокол общего собрания акционеров (участников) или совета директоров (орган, уполномоченный избирать единоличный исполнительный орган, определяется по уставу) об избрании генерального директора и сверить срок полномочий с уставом.

Полномочия руководителя организации на заключение договоров от ее имени являются уставными. Все другие лица могут подписывать договоры только на основании доверенности;

- доверенность выдается не от имени руководителя, а от имени самого юридического лица. Руководитель подписывает доверенность и скрепляет ее печатью организации (п. 5 ст. 185 ГК РФ). Доверенности, выданные от имени государственных и муниципальных унитарных предприятий и аналогичных учреждений, должны дополнительно подписываться главным бухгалтером. При этом наличие доверенности не освобождает от проверки полномочий лица, выдавшего доверенность.

При проверке полномочий руководителя организации на подписание договора необходимо определить, являются ли предполагаемые сделки:

- крупными сделками <1>. Для этого размер активов общества (не путать с размером уставного капитала и стоимостью чистых активов <2>), по данным последнего квартального бухгалтерского баланса, соотносится со стоимостью сделки - если сделка превышает 25% от размера активов, то по общему правилу является крупной;

--------------------------------

<1> Статьи 78 - 79 Федерального закона "Об акционерных обществах" и ст. 46 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью".

<2> Пункты 2, 3 информационного письма Президиума ВАС РФ от 13.03.2001 N 62 "Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность".

- сделками, в которых имеется заинтересованность <1>. Например, если в ваших организациях совпадают руководители, члены совета директоров, то сделку следует одобрять в порядке, установленном законом.

--------------------------------

<1> Статьи 81 - 84 Федерального закона "Об акционерных обществах" и ст. 45 Федерального закона "Об обществах с ограниченной ответственностью".

Иногда вместо представления необходимых документов контрагент представляет письмо, подписанное руководителем и главным бухгалтером, в котором сообщается размер активов общества на последнюю отчетную дату, однако отметим, что данное письмо не заменяет одобрения уполномоченных органов (иначе в них не было бы смысла), хотя и свидетельствует об определенных гарантиях контрагента.

Если сделка подпадает под критерии крупности (заинтересованности), следует запросить решение органа управления, к компетенции которого относится решение (одобрение) данных вопросов (сделок), как правило, это решение общего собрания акционеров (участников). Решение оформляется в виде протокола, однако контрагенту, как правило, предоставляется выписка из протокола. Протокол проверяется на предмет:

- наличия полномочий принявших в собрании участие акционеров (для АО) или участников (для ООО). Реестр акционеров (участников) ведут сами общества (по ООО раньше состав участников отражался в уставе, однако с 1 июля 2009 г. ООО также ведут данный реестр самостоятельно. Данные об изменениях в составе участников должны быть указаны и в ЕГРЮЛ, и в Едином государственном реестре индивидуальных предпринимателей), т.е. запрашивается выписка из реестра акционеров или участников, подписанная генеральным директором, а по ООО также выписка из ЕГРЮЛ;

- наличия кворума для решения вопроса в соответствии с уставом (например, решение об одобрении крупной сделки принимается простым большинством, т.е. 50% + 1 голос);

- указания существенных условий сделки (предлагаемого к заключению договора);

- персонификации лица, полномочного от имени общества на заключение договора;

- соблюдения порядка созыва данного собрания акционеров (участников) для исключения риска обжалования решения неучаствующими лицами, если такие есть. Если всеми акционерами (участниками) протокол подписан, такие риски в целом отсутствуют.

Протокол должен быть подписан председательствующим на общем собрании акционеров (участников) и секретарем. Выписка из протокола, как правило, подписывается только секретарем собрания и скрепляется печатью самого общества.

В аналогичном порядке проверяется решение, принятое советом директоров, если вопрос относится к компетенции данного органа.