Правовой обычай - правило поведения, ставшее нормой в результате долговременного незапамятного непрерывного применения, и затем признанное государством в качестве нормы права. Это - древний источник права, зародившийся еще до государства. Государство отбирало самые важные обычаи и превращало их в правовой обычай. Минус обычая - его неизменность.
Виды обычаев по способу их превращения в правовые:
1) Средневековые сборники обычаев: Русская Правда, Кутюмы Бовези (Бомануар), Саксонское Зерцало (Репгов) и др. Это - "живые" обычаи, собранные в один НПА и не изменяемые государством.
2) Обычаи, санкционированные в современном законодательстве путем отсылки к ним: ст. 5 ГК РФ говорит об обычае делового оборота.
3) Обычаи, санкционированные судами англо-американской правовой системы как судебные прецеденты.
4) Обычаи- символы, закрепленные в качестве флага, герба, гимна и др. правовых символов.
5) Конституционные обычаи: в Англии вся К. состоит из обычаев Парламента, Правительства и др.
6) Международно-правовые и торговые обычаи: например, при лесосплаве утонувшие бревна продавец не оплачивает.
47. Юридический прецедент: понятие и виды
Прецедент (лат. praecedens - предшествующий) - решение судебного или административного органа по конкретному вопросу, которое приобрело силу общеобязательной нормы права.
На заре становления государства прецеденты могли создаваться любыми судами и были широко распространены. В современном мире судебный прецедент - основной источник права англосаксонской правовой системы в соответствии с доктриной stare decisis (лат. стоять на решенном, англ. let the decision stay). В Англии и США обычные магистратские суды и суды штатов не могут создать прецедента, он может быть создан только верховным судом.
Говорят, что в современной российской правовой системе нет прецедента, однако это не совсем так. Прецедент у нас действует в рамках арбитражного права, когда на решение Высшего Арбитражного суда могут сослаться другие суды, вынося свои решения.
Плюсами прецедента являются его происхождение "из самой жизни" и высокая устойчивость. Минусами являются неизменность и подчас архаичность: известен случай использования в 1960-е годы прецедента 1324 года.
Виды прецедента:
1. Судебный прецедент - собственно судебное решение, ставшее нормой права при разрешении аналогичных дел. (Дело Смита против Брауна)
2. Административный прецедент - решение органа исполнительной власти, ставшее образцом для подобных вопросов в будущем. (Преторский эдикт)
3. Кассационный прецедент - решение суда кассационной инстанции, ставшее образцом для рассмотрения таких жалоб в дальнейшем.
Виды британских прецедентов:
1) Обязательные (binding) - решения Верховного суда.
2) Убедительные (persuasive) - решения иных судов.
При создании прецедента учитываются два вида доводов - обязательные (ratio decidendi, например, принципы права, иные прецеденты) и необязательные (obiter dictum, например, мнение судей).
48. Нормативный договор: понятие, виды
Нормативный договор - договор нормативного содержания; соглашение двух или более субъектов правотворчества, содержащее в себе общеобязательные нормы права.
Обычные договоры, например, купли-продажи, заключаются простыми людьми, не являющимися субъектами правотворчества. Такие договоры содержат правила поведения только для тех, кто их заключил, а нормативный договор общеобязателен для всех граждан.
Виды нормативных договоров по отрасли права:
| МЕЖДУНАРОДНЫЕ | ВНУТРИГОСУДАРСТВЕННЫЕ | ||
| Договоры, заключенные между государствами и обязательные для всех их граждан. | КОНСТИТУЦИОННЫЕ | АДМИНИСТРАТИВНЫЕ | КОЛЛЕКТИВНЫЕ (ТРУДОВЫЕ) |
| Договоры, основанные на конституционных правоотношениях между федерацией и субъектами. | Договоры, заключаемые в сфере исполнительной власти. | Договоры, возникшие на основе трудового права. | |
| Договоры о двойном гражданстве | Договоры о разграничении предметов ведения федерации и субъектов | Договоры о передаче части полномочий исполнительной власти субъектов федеральному Правительству | Коллективный договор о прекращении забастовки |
