На стадии формирования правовой основы могут возникнуть помехи в процессе правоприменения из-за наличия в законодательстве пробела, который представляет собой отсутствие конкретного нормативного предписания в отношении фактических обстоятельств, в целом находящихся в сфере правового регулирования.
С точки зрения причин возникновения пробельность в законодательстве может быть первоначальной и последующей.
Первоначальная имеет место в том случае, когда обстоятельства, требующие правового урегулирования, уже существовали, но законодатель их упустил, не охватил формулировками нормативного правового акта.
Последующая пробельность является следствием появления новых отношений в предмете правового регулирования в результате развития регулируемой социальной сферы, т.е. той сферы, на которую законодатель в целом уже распространил свою волю. Таким образом, в каком-то смысле образование подобных пробелов в законодательстве – явление закономерное, хотя в таких ситуациях в полной мере должно проявлять себя правовое прогнозирование.
Законодатели рассматривают как инструмент устранения пробелов две возможности, способные разрешить и урегулировать ситуацию в рамках закона:
1) аналогия закона – решение конкретного юридического дела на основании правовой нормы, которая рассчитана не на данный, а на похожий случай. Аналогия закона применяется в том случае, когда отсутствует норма права, регулирующая разбираемый конкретный жизненный случай, но в законодательстве есть иная норма, регулирующая похожие с ним отношения;
2) аналогия права – решение конкретного юридического дела на основании общих принципов и смысла права. Этот способ преодоления пробелов можно применить только в том случае, когда нет конкретной нормы, способной урегулировать похожий случай. Ее не должно быть ни в данной отрасли, ни в смежной. Аналогию права применяют тогда, когда в законодательстве отсутствует также норма права, которая регулирует похожий случай, и дело должно решиться на основании главных, общих принципов права, таких как: справедливость, гуманизм, равенство перед законом и т. д. Данные принципы закрепляются в Конституции и иных законах.
Юридическая практика - это деятельность компетентных субъектов по принятию (толкованию, применению и т. д.) юридических предписаний, взятая в единстве с накопленным социально-правовым опытом.
Признаки юридической практики:
§ она строится на основе норм права;
§ представляет собой составную часть правовой культуры общества;
§ интегрирует в правовую систему;
§ порождает соответствующие юридические последствия.
Структура юридической практики:
§ юридическая деятельность (динамическая сторона), элементами содержания которой выступают ее объекты, субъекты и участники, юридические действия и операции, средства и способы их осуществления, принятые решения и результаты действий;
§ социально-правовой опыт (статическая сторона), который в качестве элемента включает правоположения, т. е. достаточно устоявшиеся, выработанные в ходе многолетней практики предписания общего характера, аккумулирующие социально ценные и стабильные стороны конкретной юридической деятельности.
Элементами содержания юридической практики являются следующие понятия:
- а) объект — это то, на что направлена юридическая практика, т. е. конкретные юридические действия и операции ее субъектов и участников. В качестве объекта юридической практики могут выступать материальные и нематериальные блага, общественные отношения, действия, другие предметы и явления;
- б) субъект — это основной, ведущий носитель правовых отношений (например, суд в судебной практике). Здесь же следует выделить такое понятие, как «участник», — это отдельные лица (организации), которые так или иначе содействуют субъектам юридической практики в выполнении правовых действий и операций. В качестве участника юридической практики могут выступить свидетели, проходящие по конкретному уголовному делу;
- в) юридические действия — это внешне выраженные социально преобразующие и влекущие определенные юридические последствия акты субъектов и участников юридической практики. При этом под юридической операцией понимается совокупность взаимосвязанных между собой юридических действий;
- г) юридические средства — это допускаемые законом предметы и явления, с помощью которых обеспечиваются достижение цели и необходимый результат. Все юридические средства можно подразделить на следующие виды:
- — общественные,
- — специально-юридические,
- — технические, которые в своей совокупности и составляют юридическую технику;
- д) юридический способ — это конкретный путь достижения намеченной юридической цели (результата) с помощью конкретных средств и при наличии соответствующих условий и предпосылок юридической деятельности. При этом родственные, составляющие единое целое юридические способы образуют юридический метод воздействия, который в своей совокупности составляет юридическую тактику;
- е) результат — это итог юридических действий (операций), который позволяет удовлетворить индивидуальную либо общественную потребность.
Юридическая деятельность – это волевые действия юристов, основанные на юридическом мышлении.
Ее специфика выражается в следующем:
1. Основана на нормах права,
2. Регулируется нормами права,
3. Призвана реализовывать процессуальные или материальные стороны права,
4. Обеспечивает реализацию цели – развитие общественной морали и нравственности каждого человека.
Деятельность юриста в каждом отдельном случае обязательно должна основываться на знании и реализации нравственных целей права (человек не может быть юристом, если он не понимает нравственных целей), на знании и реализации нравственных функций права, на знании и реализации нравственных средств и механизмов, через которые обеспечиваются и цели, и функции.
Функции юридической деятельности:
- мировоззренческая (мотивационная);
- социальная;
- познавательная;
- коммуникативная;
- конструктивная;
- организаторская;
- удостоверительная (отражательная);
- системная (производственная)
Юридическая коллизия — это расхождение или противоречие между отдельными нормативными правовыми актами, регулирующими одни и те же либо смежные общественные отношения, а также противоречия, возникающие в процессе правоприменения и осуществления компетентными органами и должностными лицами своих полномочий.
Причины юридических коллизий могут быть:
1) объективными, в частности при отставании права от более динамично развивающихся общественных отношений. В этом случае происходит то, что одни нормы устаревают, а другие появляются, не всегда обязательно отменяя прежние и действуя зачастую одновременно с ними;
2) субъективными, которые прежде всего возникают из-за недостатка опыта законодателя, а также низкого качества законов, непоследовательной систематизации нормативных актов и др.
Виды коллизий:
1. Темпоральные (временные) – коллизии между нормами права, регулирующие одно и тоже общественное отношение, но принятые в разное время.
2. Иерархические – противоречия между нормами разной юридической силы.
3. Содержательные – возникают между общей и специальной нормой.
4. Пространственные – противоречие между нормами права, действующими на различной территории.
Пути разрешения коллизий: устранение и преодоление.
Устранение – полная ликвидация противоречия, когда на конкретные общественные отношения остаётся действовать только одно правило поведения. Способ устранения – правотворчество, но также способом устранения может быть: толкование, разрешение в судебном порядке.
Преодоление – спор разрешается лишь применительно к конкретной жизненной ситуации, но в целом коллизия остаётся и по-прежнему затрудняет реализацию прав и обязанностей. Способы преодоления: можно с помощью специальных коллизионных норм или с помощью выработанных юридической наукой и практикой, т.е. в случае столкновения норм разного времени принятия, использовать более позднюю («свежую») норму.
Правомерное поведение
Поведением называется взаимодействие человека с окружающей средой, опосредованное его двигательной (физической) и психической активностью. Относительно права поведение людей может быть юридически нейтральным (безразличным) и юридически значимым. Юридически нейтральное поведение не регулируется правом и не влечет за собой юридических последствий. Юридически значимое поведение регулируется правом и может как соответствовать правовым нормам, так не соответствовать им. В первом случае речь идет о правомерном поведении. во втором - о правонарушении.
Под мотивацией понимается система побуждений человека, направленных на достижение конкретных целей. Мотивация поведения дает ответы на вопросы: "Чего хочет человек?», "К чему он стремится?» и т.п. Побуждения человека всегда связаны с реализацией доминирующих потребностей.
В основе поведения людей лежат потребности. Потребность — это переживаемая человеком нужда, удовлетворение которой жизненно важно для его существования, сохранения целостности его личности или развития индивидуальности. Человек для своего существования, развития и совершенствования нуждается в активности и средствах для удовлетворения своих потребностей.
Потребности человека разнообразны. В настоящее время выделяют материальные потребности (в пище, одежде, жилище, тепле и т. д.) и духовные потребности (в общественной жизни, труде, общении, приобретении знаний, творчестве и т. п.).
Любая классификация потребностей условна. Все человеческие потребности социально обусловлены. Потребности являются главным фундаментом, на котором строится вся психическая деятельность человека, его ум, чувства и воля. К потребностям непосредственно примыкает система таких побудительных факторов, как убеждения, взгляды, стремления, интересы, идеалы. Эта система, соотнесенная с потребностями и становится мотивацией поведения. Мотивации, не исходящей из потребностей, не существует. Вместе с тем потребность, не ставшая мотивацией, вполне возможна, она нередко формируется в организме и в психике индивида.
Потребность, прошедшая через систему побудительных факторов и осознанная человеком, становится мотивом поведения. «Мотив — это осознанное побуждение для определенного действия собственно и формируется по мере того, как человек учитывает, оценивает, взвешивает обстоятельства, в которых он находится, и осознает цель, которая перед ним встает; из отношения к ним и рождается мотив его конкретной содержательности, необходимой для реального жизненного действия».
В целях дифференцирования побудительных сил человека следует выделять его осознанные и неосознанные побуждения, то есть мотивы. Это имеет большое значение для оценки изучаемого лица. Осознанные побуждения реализуются после длительного обдумывания. Неосознанные побуждения реализуются автоматически на основе усвоенного личностью прошлого опыта. Такие побуждения представляют собой систему установок.
Правовое поведение – поведение субъекта (индивида или организации), находящееся в сфере правового регулирования, регламентированное нормами права и влекущее юридические последствия.
Правовому поведению присущ ряд признаков, которые отличают его от иных видов социального поведения.
Первый из них – социальная значимость. Всякое поведение человека влечет определенные последствия. (Напомним, что право регулирует лишь общественно значимые варианты поведения.) Эти последствия могут быть либо общественно полезными, либо общественно опасными, наносящими окружающим вред. Поэтому различные варианты поведения порождают и различную реакцию окружающих – одобрение или осуждение. В этом и заключается социальная характеристика (оценка) поведения. Социальная значимость поведения в большинстве случаев сочетается с его значением и для самого действующего субъекта, с индивидуальной значимостью соответствующего поступка.
Второй признак правового поведения – его психологизм, субъективность. Люди, как известно, наделены сознанием и волей и контролируют свое поведение. (А право, напомним, регулирует лишь волевое поведение.) Совершая то или иное действие в правовой сфере, субъект ставит перед собой цели и задачи, соотносит его с имеющимися социальными требованиями, анализирует его с позиций того, какую пользу он принесет себе или обществу, другим людям. В зависимости от этого и принимается решение. Поэтому для окружающих, для государства важно определить, почему человек совершает то или иное деяние, какие цели он при этом преследует.
Вместе с тем поведение человека в правовой сфере имеет специфические юридические признаки, характеризующие его связь с государством, правом, правовым регулированием.
Первый юридический признак такого поведения – правовая регламентация. Как объективные, так и субъективные моменты поведения отражаются в правовых предписаниях, точно описаны в законе, в иных правовых источниках, ограничены определенными формальными рамками. Формальное закрепление правового поведения, с одной стороны, отражает реальные возможности регулирования человеческого поведения правовыми средствами, с другой – гарантирует от излишнего вмешательства в деятельность субъекта иных участников общественных отношений, в том числе и государственных органов. Эта сторона поведения очень значима. Сколько бы общественно полезным (или, напротив, вредным, опасным) ни было поведение, если оно не опосредовано правом, не является правовым, оно не обеспечивается принудительной силой государства.
Второй юридический признак правового поведения – подконтрольность его государству в лице правоприменительных, правоохранительных органов. Этот признак предполагает правовую гарантированность правомерного поведения и ответственность субъектов за поведение противоправное.
Третий юридический признак правового поведения заключается в том, что оно как правовое влечет за собой юридические последствия. Указанный признак имеет важное значение для характеристики поведения в правовой сфере, определяя его место и роль в механизме правового регулирования. Именно правовое поведение является юридическим фактом, влекущим правовые последствия, порождает правовые отношения, субъективные права и юридические обязанности.
Таким образом, правовое поведение можно определить, как социально значимое, осознанное поведение индивидуальных либо коллективных субъектов, урегулированное нормами права и влекущее за собой юридические последствия.
С учетом сказанного в юридической науке и практике выделяются следующие виды правового поведения:
Правомерное поведение – социально полезное поведение, соответствующее нормам права.
Правонарушение – социально вредное поведение, нарушающее требования правовых норм.
Злоупотребление правом – социально вредное поведение, но осуществляемое в рамках правовых предписаний.
Объективно противоправное деяние – поведение, не наносящее вреда, но осуществляемое с нарушением требований норм права, либо деяние вредоносное, но совершенное при отсутствии вины. Сюда же следует отнести и противоправное поведение недееспособных.
Правомерное поведение обладает следующими признаками:
1) имеет социальную значимость;
2) соответствует требованиям норм права;
3) данное поведение имеет обеспечение и поддержку со стороны государства;
4) правомерное поведение проявляется и в положительных действиях, и в положительном бездействии;
5) контролируется как со стороны лица, так и со стороны государства;
6) имеет юридические последствия.
Объективная сторона правомерного поведения - это действие или бездействие, соответствующее правовым предписаниям или не противоречащее им. Для объективной стороны правомерного поведения имеют значение способы совершения соответствующих поступков, используемые при этом средства, реальность достигнутых результатов.
Субъективная сторона правомерного поведения - это мотивы, цели и др. Это внутренняя сторона поведения, невидимая. Она отвечает на вопрос: почему человек поступает именно так, а не иначе, с какой целью. Это сторона, как очевидно, является определяющей, на ней основаны действия, поступки человека.
Юридической оценке подлежат только объективно выраженные деяния.
Выделяют также следующие виды правомерного поведения:
1) по уровню его социальной значимости:
– необходимое поведение, затрагивающее все основы жизнеспособности общества;
– желательное поведение, отвечающее частным интересам всего общества, а также удовлетворяющее потребности отдельных ее субъектов;
– допустимое поведение, имеющее довольно сомнительную личную или общественную пользу, но все-таки разрешенное государством, учитывая его высокую социальную значимость;
2) по личной мотивации, которые проявляются в форме:
– восприятия норм права как направлений для поведения, ориентиров, которые наиболее целесообразны и отвечают интересам всего общества;
– повиновения правовым предписаниям, требованиям, но без какого-то внутреннего согласия или присутствия сомнений в правомерности данных требований, так называемое конформистское поведение;
– страха субъекта перед наказанием за иные варианты поведения;
3) по уровню социальной активности субъекта:
– обыденное, которое выражено в ежедневном правомерном поведении субъекта;
– активное, такое поведение, которое реализуется в осуществлении положительных поступков, но при этом связано и с дополнительными затратами времени, материальных средств, сил и др.;
– пассивное, которое выражается, как правило, в положительном бездействии, которое связано с добровольным отказом от обладания субъектом прав и свобод, принадлежащих ему по закону.
