Функции теории государства и права – это основные направления воздействия данной познавательной системы на научный и учебный процесс. 3 страница

4) конституционно-авторитарный политический режим – при котором ущемление демократических прав и свобод населения законодательно закрепляется в основном законе государства, в конституции, лишь формально провозглашающей права и свободы.

Признаки демократического политического режима:

1) осуществляется прямое и непосредственное формирование народом представительных органов;

2) реализуется принцип разделения властей (законодательная, исполнительная, судебная);

3) полное подчинение государства праву;

4) провозглашаются и гарантируются государством демократические права и свободы.

Выделяют также следующие виды демократического политического режима: 1) демократия участия (участие в управлении страной всего населения); 2) демократия многовластия, функционирование множества центров политической активности, привлекающих граждан отстаивать свои интересы; 3) демократия сообществ, за каждым участником сохраняется национально-религиозная, культурная самостоятельность.

17. Понятие и свойства государственной власти. Легитимность и легальность государственной власти.

Государство – это суверенная организация публичной власти, имеющая свою территорию и взимающее налоги для осуществления своих внутренних и внешних функций.

В современной юр. литературе понятие гос-ва определяется через перечисление ее признаков.

Признаки гос-ва:

1) наличие публичной власти, располагающей специальным аппаратом управления и принуждения – публичная власть отделена от общества, она не имеет общественного хар-ра, осуществляющая особым слоем людей, наделенных гос-но – властными полномочиями. Аппарат управления - это органы законодательной, исполнительной власти и др. органы с помощью которых осуществляется управление. Аппарат принуждения – это спец. органы, которые имеют право, силы и средства для принудительного исполнения гос. воли;

2) территориальную организацию населения – это пространство в пределах которого осуществляется гос. власть (со своими границами);

3) гос-ый суверенитет – обозначает верховенство гос. власти внутри страны. Свойства суверенитета: верховенство – полнота власти гос-ва на своей территории, и независимость – самостоятельность в отношениях с др. гос-вами;

4) всеобъемлющий, общеобязат-ный хар-р актов гос-ва – определяется исключительными полномочиями гос-ва в сфере правотворчества, т.е правом принимать, изменять или отменять юр. нормы, которые распространяют свое действие на все население страны;

5) наличие гос. казны, что связано с налогообложением и взиманием налогов и иных средств на содержание гос-го аппарата и иные нужды гос-ва – содержание гос. аппарата, развитие экономики, культуры, поддержание жизнедеятельности обшества не возможно без их финансирования из гос. казны.

С учетом перечисленных признаков можно дать определение - Государство – это властно – политическая организация общества, обладающая гос-м суверенитетом, специальном аппаратом управления и принуждения, гос. казной и устанавливающая правовой порядок на определенной территории.

В широком смысле легитимность – это принятие власти населением страны, признание ее права управлять социальными процессами, готовность ей подчиняться. В узком смысле легитимной признается законная власть, образованная в соответствии с процедурой, предусмотренной правовыми нормами.

Следует отличать легитимацию первоисточника власти (по Конституции РФ им является народ) и легитимацию органов государственной власти (на основе проведения выборов, либо путем конкурсного отбора, назначения). Органы государственной власти легитимируются по-разному:

выборы (властные полномочия непосредственно от первоисточника власти – народа);
конкурсный отбор;
назначение.

Условия легитимации государственной власти:

легитимная власть формируется в соответствии с правом, установленным предшествующей властью
действует в соответствии с правом
воля народы служит основой власти правительства
проводятся свободные выборы, допускается состязательность кандидатов, гарантируется всеобщее равное избирательное право
легитимными должны быть не только способы учреждения органов государства, но и цели и методы осуществления ими власти.

Не легитимная власть является узурпаторской и характеризуется:

Захват власти незаконными методами (фальсификация) или с нарушением процедуры выборов
Присвоение чужих полномочий
Отсутствием у населения готовности подчиниться
Принуждение переходит свои границы.
Злоупотребление властью, то есть использовать её в противозаконных целях.

Юридическим выражением легитимности власти служит ее легальность, т.е. нормативность, способность воплощаться в нормах права, ограничиваться законом, функционировать в рамках законности. Правомерным признается только такое обладание публичной властью, которое имеет место на основании: Конституции, законов, в соответствии с установленной законом процедурой. В обществе может быть и нелегальная власть - мафиозно - преступная. Она опирается на неписаные законы, известные определенному кругу лиц в отличие от легальной власти и стремиться утвердить в обществе свой порядок. А легальная власть устанавливает стабильность.

Лекции: Истоки понимания легитимности, в конечном счете, связаны с интересами общества (и именем Вебера) – объединение людей по поводу достижения их интересов.

Легитимность – признание обществом, принятие обществом данного вида власти (в первую очередь, государственной власти), признание и шагов, предпринятых государством, в том числе и мер принуждения.

Легальность – соблюдение процедуры формирования государственной власти и ее деятельности, установленной законом. В некоторых случаях легитимность и легальность могут совпадать (Например: процедура голосования). Легитимная власть – это та власть, которая действует в соответствии с законом.

Легитимная власть, основанная на традиции – традиционная легитимация (характерна во многом для монархии). Рациональная легитимность – когда общество принимает власть исход из ее полезности, рациональности отношений власти.

Харизматическая легитимность – вера в лидера, в его способности.

Рациональная легитимность - сознательная поддержка населением государственной власти.

Легитимная власть должна быть ориентирована на общечеловеческие ценности, которые являются критерием легитимности.

18. Понятие государственного аппарата. Соотношение государственного аппарата и механизма государства.

Для поддержания нормальной жизнедеятельности государства, для решения задач, стоящих перед ним, необходимо эффективное функционирование различных государственных органов и государственных организация, которые принято назвать механизмом или аппаратом государства.

Аппарат государства – это система его органов и учреждений, посредством которых осуществляется государственное управление обществом и защита его основных интересов.

Орган государства – это организация или единоличное лицо, наделенное властными полномочиями, проявляющимися в издании решений, обязательных для лиц, которым они адресованы, и осуществляющий контроль за их исполнением.

Классификация органов гос-ва:

1. По способу формирования они бывают:

- первичные – формируются путем выбора народом

- вторичные – формируются на основе нормативно правовых актов

2. По структуре:

- единоначальные (Президент, министр, прокурор)

- коллегиальные (парламент, правительство)

3. По компетенции:

- общей компетенции

- специальной компетенции (прокуратура, суды)

4. По соотношению с ветвями власти:

- законодательные

- исполнительные

- судебные

5. По иерархии:

- Федеральные органы государственной власти

- органы субъектов РФ.

Органы гос власти в России определены ст 11 Конституции.

В ТГП понятие механизма государства и аппарата государства соотносятся по-разному. Ряд авторов, ссылаясь на Черданцева, считают, что эти 2 категории тождественны. В то же время большинство авторов разделяют эти 2 понятия, считая, что аппарат государства – это совокупность органов государства, а механизм государства – понятие более широкое, включающее в себя аппарат государства, а также государственные организации (военные, правоохранительные органы, органы здравоохранения), а также гос учреждения и гос унитарные предприятия.

19. Принципы организации и деятельности государственного аппарата.

Принципы организации и деятельности государственного аппарата – основополагающие идеи построения, функционирования и развития аппарата государства.

Требования к принципам:

1) нормативность, т.е. прямое либо косвенное закрепление в законодательстве и обязательность при формировании государственных органов

2) непротиворечивость, т.е. недопущение наличия двух взаимоисключающих принципов;

3) полнота, т.е. предварительное определение наиболее важных аспектов формирования и осуществление деятельности государственных органов;

4) относительная самостоятельность, т.е. исключение возможности взаимного дублирования нескольких принципов.

Виды принципов организации и деятельности государственного аппарата:

1) общие – принципы, которые относятся к государственному механизму в целом:

а) социально-политические:

- разделение властей на законодательную, исполнительную и судебную ветви;

- демократизм, предоставляющий одинаковую возможность для всех граждан влиять на политику и осуществлять контроль над государственными органами;

- гласность, предусматривающая постоянное и систематическое освещение деятельности государственных органов средствами массовой информации;

- законность, означающий соблюдение и непротиворечие всеми государственными органами правовых предписаний;

- профессионализм и компетентность, предусматривающие наличие определенных знаний и навыков для управленческой деятельности;

- гуманизм, соблюдение которого обеспечивает приоритет прав и интересов личности при осуществлении деятельности государственным аппаратом;

- национальное равноправие, определяющее предоставление возможности любому лицу для замещения им государственной должности на равных условиях и независимо от его расы, национальности, вероисповедания и т.д.;

- федерализм, закрепляющий равноправность региональных государственных органов с общефедеральными государственными органами;

б) организационные:

- иерархичность;

- дифференциация и законодательное фиксирование функций и полномочий;

- ответственность за принимаемые решения, неисполнение либо ненадлежащее исполнение должностных обязанностей в пределах предусмотренной компетенции;

- сочетание коллегиальности и единоначалия, выборности и назначения;

- соотношение отраслевых и территориальных начал управления;

2) частные – принципы, которые распространяются только на отдельные органы механизма государства.

М.Н. Марченко предлагает понимать под общими принципами те, которые характерны для государственного аппарата всех стран, под специальными – те, которые характерны для группы стран. Им выделяются и частные принципы т.е. те, которые характерны для отдельно взятой страны.

В литературе предлагается также выделять структурные принципы организации и деятельности государственного аппарата.

Централизм: доминирование вертикальных директивных начал в организации и деятельности государственного аппарата.

Полуцентрализм: сочетание вертикальных и горизонтальных связей в государственном аппарате.

Децентрализм: горизонтальное начало доминирует в организации и деятельности государственного аппарата.

20. Понятие и признаки органа государственной власти. Классификация органов государственной власти.

Государственный орган – это относительно самостоятельная, структурно обособленная часть государственного аппарата, наделенная компетенцией, выполняющая государственные функции, имеющая свою материальную базу, созданная на основе закона.

Признаки государственного органа

1. Относительная самостоятельность: хотя каждый государственный орган структурно обособлен и имеет собственную компетенцию, он связан с другими государственными органами, является частью механизма государства и осуществляет единую государственную политику.

2. Структурная обособленность: государственный орган может иметь в своем составе управления, отделы, комиссии, которые подчиняются руководителю государственного органа.

3. Наличие компетенции, т.е. властных полномочий, которые выражаются в правах и обязанностях должностных лиц и государственных служащих, составляющих государственный орган; властные распоряжения издаются в актах, исходящих от государственного органа и в возможности осуществлять принуждение от имени государства.

4. Каждый государственный орган создается для выполнения определенных государственных функций (законодательные органы, правоохранительные органы и.т.п.).

5. Наличие материальной базы – бюджетное финансирование, счет в банке, оборудованное здание, транспортные средства, средства связи и т.п.

6. Создается и действует на основе закона: правосубъектность государственного органа возникает с момента вступления в силу закона, закрепляющего порядок его формирования и правовой статус. В своей деятельности государственный орган не может выходить за рамки закона: ему «запрещено все, что не разрешено».

Основания классификации государственных органов

1. По принципу разделения властей (горизонтальное разделение властей):

o законодательные органы: формируют законодательство государства (парламент);

o исполнительные органы: создаются условия для реализации законов, для этого могут принимать подзаконные акты (правительство, министерства и ведомства);

o судебные органы: осуществляют правосудие (все виды судов).

2. По принципу федерализма (вертикальное разделение властей):

· федеральные органы государственной власти: их веления обязательны на территории всего государства (глава государства, федеральный парламент, федеральные суды);

· органы государственной власти субъектов федерации: их веления обязательны на территории соответствующего субъекта федерации (Законодательное Собрание Кировской области, Правительство Москвы).

3. По порядку формирования:

· выборные (первичные) органы: избираются на определенный срок непосредственно населением или иным представительным органом (президент, законодательные органы);

· назначаемые (производные) органы: назначаются на определенный срок выборными должностными лицами или выборными органами (правительство, суды, прокуратура).

4. По способу принятия решений:

· коллегиальные: решения принимаются большинством голосов (парламент, правительство);

· единоначальные: решения принимаются руководителем органа (прокуратура, министерства).

5. По месту в системе государственных органов:

· вышестоящие: издающие руководящие акты в отношении других органов, имеющие право их контролировать (Генеральная прокуратура в отношении иных органов прокуратуры);

· нижестоящие: обязанные следовать руководящим актам вышестоящих органов и периодически отчитываться о своей деятельности перед ними (областной департамент образования перед правительством области).

Государственный орган может одновременно быть вышестоящим по отношению к одному органу, но нижестоящим по отношению к другому (управление внутренних дел области является вышестоящим органом по отношению к районным управлениям внутренних дел, но нижестоящим по отношению к министерству внутренних дел).

6. По территориальному масштабу деятельности:

· центральные органы: расположены, как правило, в столице государства или в административном центре субъекта федерации, являются единичными (Федеральная служба безопасности);

· территориальные органы: расположены на территории каждого административно-территориального образования (в субъекте федерации, в муниципальном образовании), но подчиняются только центральному органу (управления ФСБ в каждом субъекте федерации).

7. По характеру компетенции:

· органы общей компетенции: могут принимать любые решения по любым вопросам (Глава государства, парламент, правительство);

· органы специальной компетенции: могут принимать решения только в определенной сфере общественной жизни (Центральная избирательная комиссия – только по вопросам организации и проведения выборов, Прокуратура – по вопросам надзора и т.п.).

8. По времени функционирования:

· постоянные: они должны действовать всегда, хотя персональный состав может меняться (парламент, правительство, суды и т.п.)

· временные: создаются на определенный срок с определенной целью (государственная комиссия по расследованию причин аварии).

Таким образом, государственные органы имеют отличительные признаки и могут быть классифицированы по различным основаниям.

21. Понятие и признаки права.

Право — явление сложное, многогранное, имеющее богатое понятийное выражение. Во-первых, выделяют право в общесоциальном смысле (моральное право, право народов и т. п.), в рамках которого речь идет о нравственных, политических, эстетических и иных возможностях в поведении субъектов (например, моральное право руководить коллективом, поступить по совести; изменить, следуя моде, свой внешний вид; право члена общественного объединения и т. п.).

Во-вторых, выделяют право в специально-юридическом смысле, как юридический инструмент, связанный с государством.

Право (в этом сугубо юридическом смысле) — это система общеобязательных, формально определенных юридических норм, выражающих общественную, классовую волю (конкретные интересы общества, классов и т. п.), устанавливаемых и обеспечиваемых государством, и направленных на урегулирование общественных отношений.

Признаки права:

1) волевой характер (право есть проявление воли и сознания людей,

Но не любой воли, а прежде всего государственно выраженной воли классов, социальных групп, элит, большинства общества);

2) общеобязательность (в этом проявляется суверенитет государства, означающий, что выше власти, чем власть государства, в обществе быть не может и что все принимаемые нормы права распространяются на всех субъектов);

3) нормативность (означает, что право, прежде всего, состоит из норм, то есть общих правил поведения, регулирующих большое количество общественных отношений);

4) связь с государством (означает, что право во многом принимается, применяется и обеспечивается государственной властью);

5) формальная определенность (означает, что право имеет внешне выраженную письменную форму, что оно обязательно должно быть объективировано, воплощено во вне);

6) системность (означает, что право не механическая совокупность юридических норм, а внутренне согласованный, непротиворечивый, упорядоченный организм, где каждая элемент имеет свое место и играет свою роль).

При рассмотрении сущности права важно учитывать два аспекта:

1) то, что любое право есть, прежде всего, регулятор (формальная Сторона);

2) то, чьи интересы обслуживает данный регулятор (содержательная сторона).

Если при анализе сущности права останавливаться только на формальной стороне, тогда получится, что древнеримское и современное право Италии тождественны по своей сущности. Между тем это в корне не верно. Главное в сущности права — его содержательная сторона, другими словами то, чьи интересы прежде всего данный регулятор обеспечивает.

В этой связи можно выделить следующие подходы к сущности права:

— классовый, в рамках которого право определяется как система гарантированных государством юридических норм, выражающих возведенную в закон государственную волю экономически господствующего класса (здесь право используется в узких целях, как средство для обеспечения главным образом интересов господствующего класса);

— общесоциальный, в рамках которого право рассматривается как

выражение компромисса между классами, группами, различными социальными слоями общества (здесь право используется в более широких целях, как средство закрепления и реального обеспечения прав человека и гражданина, экономической свободы, демократии, политического плюрализма и т. п.).

Наряду с этими основными можно выделить и религиозный, и национальный, и расовый, и иные подходы к сущности права, в рамках которых соответственно религиозные, национальные и расовые интересы будут доминировать в законах и подзаконных актах, правовых обычаях и нормативных договорах.

Иначе говоря, сущность права многоаспектна. Она не сводится только к классовым и общесоциальным началам. Поэтому в сущности права в зависимости от исторических условий на первый план может выходить любое из вышеперечисленных начал.

22. Основные пути происхождения права.

Возникновение права — закономерное следствие усложнения общественных взаимосвязей, углубления и обострения социальных противоречий и конфликтов. Обычаи перестали обеспечивать порядок и стабильность в обществе, а значит, появилась объективная необходимость в принципиально новых регуляторах общественных отношений.

Основные концепции права: естественно-правовая, историческая, нормативистская, материалистическая, психологическая, социологическая и др.

1 ) Естественно-правовая теория - право есть совокупность естественных прав человека - наиболее логически завершенную форму получила в период буржуазных революций 17 - 18 вв. (Представители - Гоббс, Локк, Радищев).

Главные идеи учения:

1) в рамках данной доктрины разделяется право и закон. Наряду с законами, принимаемыми государством, существует высшее право, свойственное человеку от рождения. Это данные от природы неотъемлемые права человека (на жизнь, свободу, семью, собственность) которые выступают критериями права позитивного;

2) право по существу отождествляется с моралью;

3) источник прав человека содержится не в законодательстве, а в самой “человеческой природе”, права даются либо от рождения, либо от Бога.

2) Историческая школа права – право есть совокупность правовых обычаев. (конец 18 - начало 19, Гуго, Савиньи, Пухта).

Основные идеи:

1) право - историческое явление, которое, как и язык, не устанавливается договором, а возникает и развивается постепенно, стихийно;

2) право - это прежде всего правовые обычаи. Законы, производны от обычного права;

3) представители этой теории отрицали права человека.

3) Нормативистская теория права. (20 в. Штаммлер, Новгородцев, Кельзен).

Основные идеи:

1) право - система (пирамида) норм, где на самом верху находится “основная (суверенная) норма”, принятая законодателем, и каждая низшая норма черпает свою законность в норме большей юр силы;

2) право - сфера должного, а не сущего. Оно не имеет обоснования вне сферы норм долженствования и его сила зависит от логичности и стройности системы юр правил поведения;

3) в основании пирамиды норм находятся индивидуальные акты - решения судов, договоры, предписания администрации, которые включаются в понятие права и должны соответствовать основной норме.

23. Различные подходы к пониманию права.

Право утратило бы свою ценность, перестало бы выполнять свою роль по стабилизации и упорядочению общественных связей, если бы понималось всеми по-разному. Определенность в понимании права — исходное начало определенности и порядка в общественных отношениях.

В разных частях света, в группах государств или в отдельно взятой стране исторически складывалась своя система права. Обстоятельства места, времени и условий развития тех или других народов объективно формировали свои источники права. Вместе с тем на каждом отдельном отрезке времени и при каждой специфической ситуации в действие вступало конвенционное начало, которое в числе других субъективных моментов способствовало единообразию в представлениях о праве.

По мере того как открывались «железные занавесы» и рушились «берлинские стены», глубже стали осмысливаться буржуазные правовые системы, допускающие иные трактовки права. Этому способствовали также и освобождение от идеологических догм, обращение к истории. Последняя, как оказалось, отличалась многообразием в понимании права.

Новый импульс поиску того, что есть (что представляет собой) право, дает ориентация на построение правового государства. Доктрина правового государства и теория «государства права» изначально ориентировались на установление соответствия между законом и правом, подчиненное положение актов государственной власти.

Существует гносеологическая причина разных подходов к праву. В процессе познания всегда существует возможность увлечься какой-то одной стороной явления, превознести ее, не заметить или пренебречь другими. Отсюда разные определения права, что само по себе даже неплохо, если при этом не искажается общая картина, если такое одностороннее определение не претендует заменить все другие, стать единственно правильным, играть роль всеобщего.

Для глубокого познания права все определения, если они отражают хоть какую-то часть реалии, полезны. Для практического использования пригодно единое понимание права.

«Нормативный» подход к праву.

Нормативное понимание права самое пригодное для отражения его инструментальной роли. Определение права как совокупности охраняемых государством норм позволяет гражданам и другим исполнителям правовых предписаний знакомиться с содержанием последних по тексту нормативных актов и соответственно сознательно избирать вариант своего поведения. Уже по одной этой причине нельзя отвергать данный подход. Нельзя связывать его с одними именами (например, именем Вышинского), забывая о других, или с одним временен (например, временем культа личности), не принимая во внимание позитивную роль нормативистских воззрений и нормативистской практики.

В наибольшей степени нормативистская теория права разработана Г. Кельзеном. У него право поставлено в такую связь с государством, что последнее само рассматривается как персонифицированный правопорядок. Право в названной теории представляет собой иерархическую (ступенчатую) систему норм, представляемую в виде лестницы (пирамиды), где каждая верхняя ступенька обусловливает нижнюю, а нижняя вытекает из верхней, ей подчиняется..

И если верхней ступенькой являются конституционные нормы, а далее соответственно идут нормы обыкновенного закона, нормы правительственного акта, нормы инструкций министерств и ведомств, вплоть до индивидуальных актов, то принцип соответствия одной нормы другой как раз и означает утверждение строгого режима законности.

Кельзен ранее подвергался безоговорочной критике. Сегодня мы понимаем, что критика эта была в большей степени обусловлена идеологическими факторами. Кельзен, например, не задавался вопросом о классовой сущности права, отвергал изучение права в аспекте экономики и политики, не входил в решение вопроса, откуда берется исходная норма права (изучение права из самого права), так называемая основная норма, стоящая над конституцией и нормами международного права.

Правом признается государственная воля, выраженная в обязательном нормативном акте, обеспеченном принудительной силой государства.

Чистый практик нормативного толка в решении конкретного дела не задумывается о классовой окраске государственной воли. Это может быть воля всего народа или отдельной его части, воля большинства или меньшинства, прогрессивных или консервативных слоев общества. Государственную волю могут сформировать и единственно интересы правящей элиты, расходящиеся с интересами страны и даже государства в целом.

Во взгляде на действительность и решение дела через юридические очки, через призму принятых государством нормативных актов — содержание нормативного подхода к праву (одновременно положительное и отрицательное).

Вначале о положительном:

1. Нормативный подход больше, чем какой-либо другой,
подчеркивает определяющее свойство права — его
нормативность. Иметь в виде руководства общее правило — это
благо, особенно если оно всеобщее и устойчивое.

2. Нормативность в данном подходе органически связана с
формальной определенностью права, что существенно облегчает
возможность руководствоваться правовыми требованиями.

3. Фиксированность средств государственного принуждения в
случаях нарушения права.