Понятие гражданского права как частного и отличие от других отраслей.
Первая проблема, которая нас волнует в этом вопросе: отграничение гражданского как частного от публичного.
Есть несколько теорий разграничения частного и публичного:
1. Ульпиан – теория интереса (наиболее популярная, распространённая), к области частного права – к пользе частных лиц, публичное – к пользе всего государства. В частном праве люди участвуют ради самих себя, в хорошем смысле в частном праве – эгоисты люди (абсентеизм – отказ от участия в выборах).
2. Формальный подход. Разница в методах правового регулирования. Частное право – это центр юридической децентрализации (диспозитивный метод), публичное право – это центр юридической централизации (императивный метод).
3. Различия в характере защиты и в инициативе этой защиты, кому она принадлежит. Дореволюционный юрист профессор А.Муромцев писал, что в публичном праве правонарушитель преследуется независимо от желания, воли и инициативы частных лиц, а в частном праве право на иск принадлежит самому потерпевшему.
И ещё очень много теорий, не противоречащих друг другу, а, скорее дополняющие другу друга. Различные концепции акцентируют внимание на различных сторонах соотношения частного и публичного и друг другу не противоречат.
Вторая проблема – это соотношение гражданского права и иных частных óтраслей.
Западная Европа характеризуется тем, что там частное право = гражданское право, а, соответственно семейное, трудовое и т.д. – это некие подотрасли гражданского права и, соответственно, оно характеризуется отсутствием специального кодекса.
В России традиционно в советский период сложилась тенденция: наличие помимо гражданского, семейного, земельного, трудового кодексов, отсюда двоякость взглядов: одни авторы считают, что это – самостоятельные отрасли, главный аргумент – кодификация, а другие рассматривают как часть гражданского кодекса.
Задание к семенарам: по учебнику рассмотреть разграничения:
А) гражданского и семейного;
Б) гражданского и трудового;
В) гражданского и земельного.
Принципы гражданского права как отрасли права.
Принцип – это основополагающие начала.
Принципы гражданского права – это основные начала, руководящие идеи, в соответствии с которыми строится всё гражданско-правовое регулирование общественных отношений.
Признаки принципов:
1. Общий характер, это общая идея, которая проявляется в каждой отдельной норме, то общее, что всегда проявляется в частном.
2. Стабильный характер принципов, то есть принцип не может изменяться так, как отдельная норма. В противном случае нужно переписать всё гражданское законодательство.
3. Носит регулятивный характер, в том числе и выполняет функцию непосредственного регулирования. Например, при аналогии права судья ссылается непосредственно на принцип.
Значение принципов:
1) Они имеют значение для законодательной деятельности. При изменении законодательства и принятии новых нормативных актов основой являются принципы.
2) Принципы имеют значение для правоприменителя, к примеру, при аналогии права. Пункт 2 статьи 4 Гражданского Кодекса.
Система принципов Гражданского права.
1. Это общие принципы гражданского права как отрасли права. Они названы в пункте 1 статьи 1. Их нужно знать, заучить.
2. Принципы отдельных подотраслей гражданского права. Например, принцип надлежащего исполнения – это принцип обязательственного права.
3. Межинституциональные принципы, то есть общие для нескольких институтов гражданского права. Например, принцип свободы творчества общий для авторского и патентного права.
4. Принципы отдельных институтов. Например, принцип свободы завещания – это принцип института наследования по завещанию.
Функции гражданского права.
Функции гражданского права – это основные направления воздействия гражданского правовых норм на общественные отношения, составляющие предмет гражданского права.
Система функций отражает назначение отрасли права в системе права. Значение гражданского права – регулирование нормальных экономических отношений в обществе (уголовно-правовое регулирование – это когда что-то нарушено, когда аномальные общественные отношения). Отсюда, как следствие, на первом месте – регулятивная функция, она определяющая или иначе – позитивного регулирования. Средства достижения этой функции – это наделение участников субъективными правами и юридическими обязанностями.
Следствием этой функции является охранительная функция.
В ней выделяют два аспекта:
1. Статический аспект. Означает установление в гражданском законодательстве правовых запретов, то есть такое поведение изначально законодатель считает неправовым. Например, важнейший запрет ст. 10 ГК – нельзя злоупотреблять субъективными правами.
2. Динамический аспект. Означает применение мер гражданско-правовой защиты в случае нарушения. Этот аспект проявляется как компенсационно-восстановительный.
Третья функция – воспитательная. Вспомнить из ТГП.
