Общим для хоз. обществ и товариществ является то, что они имеют уставный фонд, разделенный на доли, размер которых определяется учредительными документами. Разница между ними: хоз. общества являются объединениями капиталов, а хоз. товарищества – объединением лиц. Это различие предопределяет разное требование к учредительскому составу хоз. обществ и товариществ. Участники хоз. обществ – граждане и юр. лица. Участники хоз. товариществ – коммерческие организации и индивидуальные предприниматели.
Государственные органы и органы местного управления и самоуправления не могут участвовать в обоих видах указанных юридических лиц. Унитарные предприятия, гос. объединения, учреждения могут участвовать в хоз. обществах с согласия собственников их имущества, они также вправе быть вкладчиками в коммандитных товариществах также с разрешения.
Хоз. товарищества – такая коммерческая организация, в которой полные товарищи (каждый из них) вправе вести дела под общей фирмой, и несут неограниченную, солидарную, субсидиарную ответственность своим имуществом по обязательствам организаций. Отношения в товариществах между полными товарищами носят лично-доверителный характер.
И общества и товарищества являются собственниками своего имущества, а их участники имеют обязательственные права по отношению к юридическому лицу.
Обязательственные права по отношению к юр. лицу это:
1. Право на участие в управлении
2. Право на получение информации о деятельности организации
3. Право на получение части прибыли соразмерной вкладу в уставный фонд
4. Право на получение «ликвидационного остатка».
Участники имеют не только права, но и обязанности:
1. Вносить вклады в уставный фонд
2. Не разглашать конфиденциальную информацию.
Хоз. товарищества могут быть двух видов:
1. Полные товарищества, состоящие из исключительно полных товарищей, которые несут субсидиарно (дополнительно) и солидарно (иск может быть направлен на любого (или нескольких) товарищей) неограниченную ответственность по обязательствам юр. лица.
2. Коммандитные товарищества – такие, в которых наряду с полными товарищами участвуют, так называемые, товарищи-вкладчики (коммандиты), которые не принимают участие в ведении дел товарищества, но и не несут никакой субсидиарной ответственности по его обязательству, а рискуют только тем вкладом, который они внесли в уставный фонд.
Статус полных товарищей имеет и другие особенности:
1. Товарищ, вступивший в организацию и не являющийся ее учредителем, несет указанную выше ответственность по долгам организации, не смотря на то, что эти долги возникли ДО его вступления в товарищество. В случае выходы из организации ответственность полного товарища продолжается еще в течение двухлет с момента выхода (такая же ситуация имеет место и при реорганизации товарищества в хозяйственное общество, производственный кооператив или унитарное предприятие).
2. Полным товарищам запрещено конкурировать с юр. лицом, т.е. он не вправе от своего имени и в свою пользу или в пользу каких-либо третьих лиц, заключать сделки, аналогичные с теми, которые заключают товарищества. В случае нарушения этого запрета, возникают последствия, указанные в п.3.ст70 ГК.
Особенность хоз. товариществ – в них не создаются специальные органы управления, а все управленческие вопросы решаются между товарищами по согласию, т.е. единогласно. Вместе с тем в учредительном договоре товарищества могут быть обозначены вопросы, по которым будет допускаться голосование, причем каждый участник товарищества имеет один голос независимо от вклада в уставный фонд, однако это правило может быть предусмотрено уставным фондом.
Как указывалось, вести дела от имени организации по общему правилу вправе каждый участник, однако этот вопрос в учредительном договоре может решаться и по-иному. Может быть указано, что дела ведутся совместно и тогда нужно будет на заключение каждой сделки разрешение каждого из товарищей, или же что дела ведутся одни или несколькими участниками. В последних двух случаях участники, которые неуполномочены на ведение дел, в случае заключения ими сделок, должны иметь доверенности от тех участников, которые на ведение дел уполномочены. Участники, не ведущие дела, но не согласные с ведением дел теми участниками, на которых это возложено, вправе отстранить их от этой деятельности, однако исключительно в судебном порядке.
Полные товарищи могут быть исключены из организации так же исключительно по решению суда, основанием для этого может быть неисполнение или ненадлежащее исполнение участником своих обязанностей. Полные товарищи имеют право на выход из организации, однако механизм реализации этого права зависит от того, создано это товарищество на неопределённый срок или на определённый. В первом случае право на выход ограничено лишь с соблюдением сроков извещения об этом. Во втором случае, при наличии причин, указанных в учредительном договоре, а если таковые в нем не указаны, то наличием уважительных причин.
В полных товариществах должен соблюдаться принцип истинности фирмы, т.е. фирменное наименование организации должно содержать подлинные имена всех полных товарищей или имя одного или нескольких из них с добавление слов «и компания».
В коммандитных товариществах вкладчики не принимают участия в подписании учредительного договора. Их имена ни в коем случае не указываются в фирменном наименовании организации, а если и указываются, то они автоматически становятся полными товарищами.
Вместе с тем у вкладчиков есть некоторые преимущества, льготы по сравнению с полными товарищами:
✓ Они вправе свободно выйти из товарищества по окончании финансового года и получить свой вклад.
✓ В случае ликвидации коммандитного товарищества вкладчики имеют преимущественное перед полными товарищами право на получение вкладов из имущества организации, которое осталось после расчетов с кредиторами.
✓ Если в полных товариществах полные товарищи вправе передать свою долю в уставном фонде кому-либо другому исключительно с согласия своих товарищей, то для вкладчиков такое право является безусловным (не требуется согласие). Ст.66-85 – читать
Как и для товариществ, для обществ требуется не менее двух участников. В товариществах, где учредительным документом является учредительный договор, в хоз. обществах учредительным документом является устав. Закон о хоз. обществах от 1992 года. Хоз. обществах регулируются также ГК: ст.86-106. Предусматриваются 3 вида обществ:
Общества с ограниченной ответственностью
Общества с дополнительной ответственность
Акционерное общество:
▪ Открытое акционерное общество
▪ Закрытое акционерное общество
Общее у всех хоз. обществ в том, что их уставный фонд делится на доли, размер которых определяется уставом, однако в отличие от ООО и ОДО в акционерных обществах уставный фонд, разделенный на доли, выражен акциями, т.е. ценными бумагами, причем акции имеют равную номинальную стоимость.
Особенность ООО состоит в том, что его участники не несут какой-либо имущественной ответственности по долгам организации и рискуют только тем вкладом, которых они внесли в уставный фонд. В ОДО в обязательном порядке должна быть предусмотрена солидарная, субсидиарная ответственность участников по обязательствам организации, в пределах, определяемых уставом общества, но не менее размера, установленного законодательными актами. По декрету № 1, дополнительная ответственность участников не может быть ниже 50 базовых величин.
В акционерных обществах акционеры не несут какой-либо ответственности по долгам организации. Открытое Акционерное Общество - это такое, в котором участник вправе отчуждать его акции без согласия других акционеров неограниченному кругу лиц. Такое общество вправе проводить открытую подписку на акции и свободную их продажу на условиях, устанавливаемых законодательством о ценных бумагах. Число акционеров ОАО не ограничено. Закрытое Акционерное Общество – это такое общество, в котором участник может отчуждать принадлежащие ему акции только с согласия других акционеров и (или) ограниченному кругу лиц. Такое общество не вправе проводить открытую подписку на акции либо иным образом предлагать их для приобретения открытому кругу лиц. Число акционеров в ЗАО не должно превышать 50. АО вправе выпускать два вида акций:
• Обыкновенные (голосующие)
• Привилегированные
Держатели привилегированных акций не принимают участия в общих собраниях акционеров, но это правило имеет исключение. Однако, они имеют определенные другие преимущества перед держателями простых акций. В частности:
• Они могут иметь право на получение части прибыли в виде фиксированных дивидендов.
• Получение в случае ликвидации АО фиксированной стоимости имущества, которое останется после расчетов с кредиторами.
• Преимущества также заключается в очередности выплаты им дивидендов или ликвидационного остатка.
Размер привилегированных акций не может превышать 25 % уставного фонда. Нашего законодательство выпускает исключительно именные акции.
Органы управления в Хоз. обществах:
1. Общее собрание
2. Совет директоров
3. Исполнительный орган (коллегиальный – дирекция, единоличный – директор или гендиректор).
Не смотря на то, что субъекты ГП юридически являются независимыми, законодатель не может не учитывать того, что часто они находятся в экономической зависимости друг от друга. В связи с этим, в ГК и законе закрепляется статус дочерних и зависимых обществ. Общество становится дочерним, если другое хоз. общество или товарищество имеет преобладающую долю в его уставном фонде либо между ним и «материнской организацией» заключен договор о подчинении. Если дочернее общество заключает сделки во исполнение указаний материнской организации, то последнее несет с ним солидарную ответственность по таким сделкам. Если дочернее общество обанкротилось по вине основного общества или товарищества, то материнская организация несет субсидиарную ответственность по его обязательству. Если материнская организация причиняет дочернему обществу какие-либо убытки, то их можно взыскать.
Общество признается зависимым, если другое общество имеет долю в уставном фонде этого общества в размере 20 % и более голосов от общего количества, которыми оно может пользоваться на общем собрании такого общества.
Производственный кооператив (артель) – вид коммерческой организации.
ПК - это юр. лицо, которое имеет сходство с объединением лиц, поскольку участники этой организации обязаны участвовать в этой организации своим личным трудом. Необходимо не менее 3 учредителей и только физические лица, достигшие 16 лет. Члены кооператива несут субсидиарную ответственностью по его долгам в равных долях (иное может быть определено в уставе) в пределах, установленных уставом, но не менее величины полученного годового дохода в производственном кооперативе. Имущество кооператива делится на паи его членов в соответствии с уставом. Кооператив является собственником своего имущества, а у его членов – обязательственные права по отношению к организации. Высшим органом управления в кооперативе является высшее собрание, в котором каждый член имеет один голос, независимо от величины паевого взноса имущества организации. Исполнительный орган может быть коллегиальным и (или) единоличным. Уставом кооператива может быть предусмотрено создание наблюдательного совета. Особенностью кооператива является то, что прибыль в нем распределяется в соответствии с трудовым участием в деятельности организации. Однако уставом может быть предусмотрено влияние на процесс распределения прибыли паевого взноса. Члены кооператива могут свободно выходить из организации, но член кооператива может быть, и исключен из нее при ненадлежащем исполнении своих обязанностей, причем процедура исключения состоит в том, что она осуществляется общим собранием, а не судом.
Крестьянские фермерские хозяйства – также коммерческие организации. Закон от 17 февраля 1991 года, в ред. От 2006 года – иметь в печатном виде!
Особенность этого хозяйства как юр. лица состоит в цели его создания – это осуществление предпринимательской деятельности в сфере производства, а также переработки сельскохозяйственной продукции. Для создания крестьянского фермерского хозяйства необходимо объединение имущественных взносов членов, причем члены хозяйства могут быть исключительно члены одной семьи, вместе с тем это может быть только одно лицо. Члены хозяйства обязаны принимать участие личным трудом в деятельности хозяйства, причем деятельность хозяйства связана в обязательном порядке с использованием земельного участка, который специально предоставлен для этих целей. Вступать в хозяйство могут исключительно совершеннолетние лица.
Органы управления в хозяйстве:
Общее собрание участников, исполнительный орган – глава хозяйства.
Прибыль в хоз-ве распределяется соразмерно долям в уставном фонде или личному трудовому участию членов хоз-ва. В таком же порядке рассчитывается размер ликвидационного остатка. Особенность этих хозяйств - существуют два дополнительных основания для нее, которые могут быть реализованы регистрирующим органом:
• Хоз-во может быть ликвидировано при прекращении прав на участок
• Хоз-во может быть ликвидировано, если в нем не осталось ни одного члена, и если наследник отсутствует или отказывается от дальнейшего ведения дел хозяйства.
Унитарныепредприятия – вид коммерческих организаций
Один учредитель. Могутучреждаться:
• административно-территориальными единицами.
• физическим лицом (супругами).
• юр. лицом.
Участники – не собственники своего имущества. Учредитель сохраняет вещные права на имущество УП. По общему правилу, имущество закрепляется за УП на праве хоз. ведения. Исключения – казенные предприятия, на которых имущество закрепляется на праве оперативного управления. Казенные предприятия не могут создаваться на базе коммунальной собственности, а только на базе республиканской. Государство учреждает устав. Если в унитарных предприятиях учредитель не несет ответственности по его обязательствам при недостаточности имущества предприятия, то в казенном предприятии такая ответственность учредителя предусмотрена.
В УП специфика и в органах управления – принципы единоначалия. Возглавляет собственник его имущества.
Тема 6: Объекты ГП
1. Вещи как объекты гражданских прав. Классификация вещей в ГП. Понятие «имущество»
2. Деньги. Ценные бумаги
3. Работа и услуги (самостоятельно). Нематериальные блага
4. Результаты творческой деятельности. Информация.
1.
Объекты ГП – материальные и духовные блага, по поводу которых субъекты ГП вступают между собой в правовые отношения.
В ГП существуют объекты разных видов: вещные, обязательственные, исключительные, корпоративные. У каждого вида отношений «свой» объект. Вещи наиболее часто являются объектами вещных правоотношений. Однако, в обязательственных правоотношениях поведение субъектов также часто направлено на те или иные вещи. Работы и услуги – объекты обязательственных правоотношений. Результаты творческой деятельности – объекты исключительных правоотношений. Права требования – объекты корпоративных отношений.
Вещи – это материальные предметы внешнего по отношению к человеку окружающего мира. Ими являются как продукты человеческого труда, так и предметы созданные природой и используемые людьми в своей жизнедеятельности. Вещи становятся объектами ГП-ав, прежде всего, потому что они способны удовлетворять те или иные потребности людей. Если полезные свойства вещи не известны, то предметом ГП она не будет. По сути дела, объектами ГП-ав выступают только такие вещи, которые могут быть товаром. Юридическая классификация вещей имеет особенности, поскольку в доктрине выделяются такие группы вещей, свойства которых учтены в нормах законодательства. Эти особенные свойства предопределяют особенности правового режима вещи, т.е. необходимость следовать определённым правилам при совершении сделок с ними.
Вещи:
• Средства производства
• Предметы потребления
По оборотоспособности:
o Свободные в обороте
o Ограниченные в обороте
o Изъятые из оборота
Оборотоспособность – возможность для вещей свободно отчуждаться или переходить от одного лица другому в порядке универсального правопреемства (при наследовании) п1. Ст29.
Ч2.ст29. к ограниченно оборотоспособным вещам относятся:
• Вещи, принадлежащие лишь некоторым участникам оборота
• Вещи, нахождение которых допускается по специальному разрешению.
15.07.2010 – об объектах, находящихся только в собственности государства – распечатать!
Ст.7 этого закона – владение и пользование этими объектами осуществляется от имени государства уполномоченными гос. органами и иными гос. организациями, за которыми они закреплены на праве хоз. ведения или оперативного управления.
Негосударственные организации и физ. Лица могут создавать такие объекты или приобретать право собственности на них только в случаях, предусмотренными законами и указами президента. Эти объекты не принадлежать приватизации. Но эти объекты могут передаваться негосударственным организациям или физ. Лицам в аренду без права выкупа или на безвозмездное пользование. Эти объекты по общему правилу не могут быть предметом залога или доверительного управления, но могут быть предоставлены в концессию.
Ограниченность в обороте. Такие вещи: оружие и наркотические и психотропные вещества, валютные ценности (операции с ними починяются специальным правилам. Перечень в законе).
Сделки с драгоценными металлами и драгоценными камнями находятся в ограничении. Регулируются постановлением министров о совершении сделок с драг металлами. Отношения в сфере предпринимательской деятельности регулируются законом от 21.06.02 «О драг металлах и драг камнях»(изм 12 12 13), в случае если сделки совершаются вне предпринимательской деятельности, то регулируются правилами совершения сделок с драг металлами (постановление от 25 11 99 № 1838 – распечатать). Этими правилами регулируются сделки между физ лицами по поводу драг металлов и камней; в постановлении разъясняется какие металлы и камни к драгоценным, и что исключается из действия этого постановления. Право совершения на территории РБ операций по покупке физическими лицами, а также по продаже им драг металлов принадлежит НацБанку, а также уполномоченным банкам и юр лицам, имеющим на это соответствующие разрешения, лицензии уполномоченных гос органов. Право на совершение в РБ покупки и продажи у физ лиц драг камней принадлежит юр лицам, имеющим соответствующее разрешения гос инспекции пробирного надзора Минфина. В виде исключения физ лица вправе совершает между собой следующие сделки с драг металлами и камнями: дарение, пожертвование, завещание и приобретение по праву наследования, купля-продажа и обмен в целях коллекционирования и тезаврации единичных экземпляров монет из драг металлов.
Ч.4 ст.20
По общему правилу сделки с драгметаллами, находящимися на территории РБ, как правило, запрещены. Исключение:
-дарение (в том числе пожертование),
- завещение, приобретение металлов и камней по праву наследования,
- купля-продажа в целях коллекционирования и тазаврации(накопление) монет из другметаллов,
- купля-продажа ювелирных изделий, имеющих оттиск или клеймо РБ.
Изъятые из оборота вещи – это те, которые не могут быть предметом гражданско-правовых отношений вообще. К ним относятся: объекты гос собственности, находящиеся в общ собственности (дороги, реки).
Классификация вещей:
1. Движимые и недвижимые: появилось разделение в начале 20-ых годов ХХ века, когда земля поступила в исключительную собственность. Ст 130 ГК к недвижимому имуществу относит недвижимость 3 видов:
*земельные участки, участки недр, обособленные водные объекты и все, что прочно связано с землей, т.е. объекты, перемещение которых без несоразмерного причинения ущербу невозможно;
*предприятия в целом как имущественный комплекс, как правило, принадлежит УП, но может принадлежать и предпринимателю;
*подлежащее государственной регистрации воздушные и морские суда, суда внутреннего плавания, суда плавания «река-море», космические объекты – т.к. имеют слишком высокую стоимость, поэтому приравнено к недвижимому имуществу; и иное имущество. В состав предприятия как имущественного комплекса входят все виды имущества, предназначенные для его деятельности, включая земельные участки, инвентарь, оборудование; права, требования и долги; права на обозначения, которые индивидуализируют предприятие и его продукцию.
Предприятие – имущественный комплекс, используумый для осуществления предпринимательской деятельности. Ст 132 ГК в состав предприятия входят все виды имущества, включая: 1) земельные участки, здания, сооружения, оборудование, сырьё, продукцию 2) правотребование и долги 3) права на обозначение, которые индивидуализируют предприятие и его продукцию. Можно продать долг в составе предприятия.
Данная классификация введена для придания недвижимому имуществу специального правового режима (Закон от 22.07.02 «О государственной регистрации недвижимого имущества, прав на него и сделок с ним). Существует также специальная регистрация отдельных видов недвижимого имущества. Имущество, которое по закону не отнесено к недвижимому, считается движимым (транспортные средства). Регистрация прав на движимое имущество не требуется, кроме случаев указанных в законе, а именно: регистрация автотранспортных средств, регистрация лекарственных средств и фармацевтических субстанций, регистрация изделелий мединского назначения и медицинской техники (постановление от 20.06.2000 № 921).Совмин 2.09.2008 № 69
2. Делимые и неделимые. Ст 134 Делимые вещи – могут быть разделены без ущерба их хозяйственному или иному назначению (стройматериалы). Неделимые вещи в случае их раздела утрачивают своё прежнее назначение или существенно теряют в своем хозяйственном назначении, в своей ценности. Данная классификация применяется при вопросах о разделе общего имущества. Сложные вещи – это неделимые вещи (гарнитура, сервиз), это норма диспозитивная с оговоркой, если договором не предусмотрено иное. Парные вещи рассматриваются как неделимые вещи (но можено исп диспозитив нормы).
3. Индивидуально определенные и определяемые родовыми признаками. Ст 138 ГК Индивидуально определенные (незаменимые) – это уникальные вещи, единственные в своем роде (картина художника); родовые вещи (заменимые) же определяются лишь количественным числом, мерой, длинной, объемом или весом. Они характеризуются признаками, общими для всех вещей данного рода (ткань, деньги, нефть, овощи и фрукты), но родовые вещи можно индивидуализировать (собрать овощи в один мешок). Эта классификация используется: если предметом договора является индивидуально определенная вещь, то ее гибель освобождает обязанную сторону от исполнения по договору; гибель же родовой вещи, не обязывает. Предметом некоторых договоров могут быть исключительно индивидуально определенные вещи (аренда). Предметом других договоров исключительно родовые вещи (договором займа могут быть или деньги или просто родовые вещи). А также и два вида вещей одновременно, так предметом договора мены могут быть как индивидуально определенные вещи, так и родовые вещи. Гибиль индивидуально-определенных вещей прекращает обязательства, освобождает обязанную сторону от исполнения договора.
4. Потребляемые и непотребляемые вещи. Потребляемые вещи в процессе использования утрачивают свои потребительные качества полностью или по частям (продукты питания, стройматериалы). Непотребляемые вещи при использовании по назначению амортизируются постепенно, в течение сравнительно длительного времени (машины, жилые дома и т.д.) Данная классификация используется при решении вопроса о предмете того или иного договора. Непотребляемые вещи (договор аренды подразумевает, что должна быть возвращена одна и та же вещь). Пример использования потребляемых вещей - договор займа. Как потребляемые вещи, так и непотребляемые - мена.
5. В ГП выделяют также главные вещи и их принадлежности. Главная вещь имеет самостоятельное хозяйственное назначение, а принадлежность вещи призвана служить главной вещи (очки и футляр, замок и ключ). Это классификация используется для того, чтобы установить правило: принадлежность вещи следует судьбе главной вещи ст 135 ГК, иное может быть предусмотрено договором.
6. Плоды, продукция и доход. Плоды – продукты органического развития вещи (урожай в саду). Продукция – то, что получено в результате производительного использования вещи (полуфабрикат для последующей обработки). Доход – денежные и иные поступления от вещи, обусловленные ее участие в гражданском обороте (проценты по вкладу, арендная плата). Ст 136 ГК.
7. Одушевленные и неодушевленные. Ст 137, 242 ГК.
Понятие «имущество» – имеет 3 значения - конкретная вещь; конкретная вещь + права требования; конкретная вещь + право требования + долги (в наследственном праве).
