Хозяйственные товарищества: полное и коммандитное (на вере).

Лекция 4. Коммерческие юридические лица

Полное товарищество – корпоративная коммерческая организация с разделенным на доли (вклады) учредителей (участников) складочным капиталом. Создается не менее чем двумя учредителями – индивидуальными предпринимателями и (или) коммерческими ю.лицами (п. 4 ст. 66).

Правовой статус учредителя (участника) определен нормами ГК: ст. 65.1 – 65.3 (как члена корпорации), нормами общих положений ГК о хозяйственных товариществах (ст. 66, 66.1, 67, 68), а также о полном товариществе (ст. 69–81) и соответствующими им положениями подписанного всеми товарищами учредительного договора – учредительного документа, имеющего силу устава. В учредительном договоре можно установить иной порядок управления (ст. 73), ведения дел (ст. 72), иные последствия несвоевременного внесения вклада (ст. 73), иной порядок распределения прибыли и убытков (ст. 74) и изменения долей при выбытии участника (п. 3 ст. 78), нежели предусмотренный диспозитивными нормами ГК. В учредительном договоре нельзя предусмотреть: отказ товарища от права на знакомство с документацией по ведению дел или ограничение этого права (п. 3 ст. 71); устранение товарища от участия в прибыли и убытках (п.1 ст. 74); ограничение или устранение ответственности участников по обязательствам ю.лица (п. 3 ст. 75); отказ от права выхода из товарищества (п. 1 ст. 77).

Первоначально обособленное имущество товарищества – складочный капитал – формируется из вкладов учредителей: денежных средств, вещей, долей (акций) в уставных (складочных) капиталах других хозяйственных товариществ и обществ, государственных и муниципальных облигаций, а также подлежащих денежной оценке исключительных (интеллектуальных) прав по лицензионным договорам, если иное не установлено законом (ст. 66.1). Стоимость вкладов и размер складочного капитала определяют учредители; минимальный размер складочного капитала ГК не установлен. т.к. при недостаточности имущества ю.лица каждый из товарищей отвечает перед кредиторами по его обязательствам всем своим имуществом, кроме имущества, на которое по нормам ГПК не может быть обращено взыскание. Соответственно, учредитель может быть участником только одного полного товарищества,

При передаче вклада учредители утрачивают на него вещные права, приобретая взамен корпоративные. Имущество, созданное за счет вкладов учредителей (участников), а также произведенное (приобретенное) в результате деятельности товариществом, принадлежит ему как ю.лицу на праве собственности.

Следует выделить чистые активы, их размер определен балансовой стоимостью имущества ю.лица, уменьшенной на сумму его долговых обязательств. Чистые активы отражают реальную стоимость принадлежащего товариществу имущества. От их величины зависит: 1) выплачиваемая при выбытии из товарищества стоимость доли участника в складочном капитале и стоимость доли при расчетах с наследником (правопреемником) – п.п. 1, 2 ст. 78; 2) выделяемая кредитору для обращения взыскания по личным долгам товарища часть имущества ю.лица (ч. 1 ст. 80).

По общему правилу (ст. 71) каждый товарищ имеет один голос; управление осуществляется по общему согласию всех участников, если иное не установлено учредительным договором.

Полное товарищество наделено общей правоспособностью (п.1 ст. 49), приобретает гражданские права и принимает на себя обязанности через своих участников (п.2 ст. 53; п.1 ст.72). Но в учредит. договоре можно предусмотреть: а) совместное ведение дел – каждая сделка заключается с согласия всех товарищей; б) ведение дел одним или некоторыми из товарищей – остальные для заключения сделки от имени ю.лица должны получить доверенность от участника, которому поручено ведение дел. Полномочия лиц, которым в учредительном договоре поручено ведение дел ю. лица, могут быть прекращены судом. Независимо от того, уполномочен ли товарищ на ведение дел, он вправе знакомиться с документацией по ведению дел, отказ от этого права ничтожен. При ведении дел участник не должен конкурировать с товариществом – он не вправе без согласия остальных товарищей заключать от своего имени в своих интересах или в интересах третьих лиц сделки того же рода, которые заключаются товариществом как ю.лицом. (п. 3 ст. 73).

Полные товарищи наделены правами:

1) на управление деятельностью (ст. 71), на ведение дел (ст. 72), на получение информации о деятельности ю.лица (п.1 ст. 67);

2) на распределение прибыли пропорционально доле в складочном капитале (ст. 74). Товарищи не вправе распределять прибыль, если размер чистых активов стал меньше зарегистрированного размера складочного капитала;

3) на передачу доли (ее части) в складочном капитале (ст. 79) другому участнику или третьим лицам – с согласия остальных товарищей. Передача всей доли влечет прекращение корпоративных прав при сохранении обязанности отвечать по долгам ю.лица в течение 2 лет с даты утверждения отчета за год выбытия (п. 3 ст. 79, п. 2 ст. 75);

4) на выплату при выбытии из товарищества (п. 1 ст. 78) стои­мости части имущества ю.лица, соответствующей доле в складочном капитале. Определяются чистые активы по балансу, составляемому на момент выбытия. По соглашению с ос­тающимися товарищам возможна выдача имущества в натуре;

5) на получение ликвидационной квоты – части имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами при ликвидации ю.лица (п. 1 ст. 67);

Обязанности участников: 1) участвовать в деятельности ю.лица; 2) внести вклад в складочный капитал; 3) участвовать в распределении убытков (ст. 74); 4) солидарно (ст. 323) нести субсидиарную (дополнительную – ст. 399) ответственность по долгам ю.лица – при недостаточности для этого принадлежащего ю.лицу имущества – всем своим имуществом, на которое может быть обращено взыскание (ст. 75). При этом выбывший участник отвечает по обязательствам ю.лица, возникшим до его выбытия, наравне с оставшимися участниками в течение 2 лет со дня утверждения отчета за год выбытия. В случае смерти участника его наследник может вступить в полное товарищество лишь с согласия др. участников и отвечает по тем обязательствам, по которым отвечал бы наследодатель, – однако в пределах перешедшего при наследовании имущества (п. 2 ст. 78). Вновь принятые товарищи отвечают по обязательствам ю.лица, включая возник­шие до их вступления. В учредительном договоре нельзя ограничить или устранить ответственность товарищей по обязательствам товарищества; 5) не разглашать конфиденциальную информацию.

Исключение товарища из числа участников ю.лица возможно в судебном порядке (п. 2 ст. 7б) в случае грубого нарушения обязанностей или неспособности к разум­ному ведению дел – при наличии единогласно­го решения оставшихся товарищей (см. п. 35 Пост. Пленума Верх.Суда РФ от 23.06.2015г. № 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой ГК РФ").

При любом изменении состава участников (ст. 76) товарищество может продолжить деятельность, если это предусмотрено учредительным договором или соглашением остающихся участников. Изменения в составе участников надо регистрировать.

Хозяйственное товарищество не может быть реорганизовано в некоммерческую организацию, а также в унитарную коммерческую организацию (п. 3 ст. 68).

Основания для ликвидации: – общие для всех ю.лиц (ст. 61); – изменение состава участников (ст. 76); – когда остается единственный участник (ст. 81).

В товариществе на вере (коммандитном товариществе) наряду с участниками, осуществляющими от имени ю.лица предпринимательскую деятельность (полными товарищами, комплементариями), есть один или несколько вкладчиков (коммандитистов). Последние не участвуют в предпринимательской деятельности (не заключают сделки, не выступают от имени ю.лица, кроме как по доверенности), поэтому ответственности по долгам ю.лица своим личным имуществом не несут, но могут понести убытки, связанные с деятельностью ю.лица, в пределах сумм внесенных ими вкладов, поскольку с момента внесения эти вклады стали стали частью имущества ю.лица, на которое может быть обращено взыскание по требованиям кредиторов.

Вкладчиками в товариществах на вере могут быть граждане и ю. лица, публично-правовые образования, т.к. они лишь участвуют в формировании складочного капитала, внося вклады. Учреждения могут быть вкладчиками с разрешения собственника их имущества, если иное не установлено законом (п. 6 ст. 66).

Число коммандитистов в товариществе на вере не должно превышать двадцать. В противном случае оно подлежит преобразованию в хозяйственное общество в течение года, а по истечении этого срока – ликвидации в судебном порядке, если число коммандитистов не уменьшится до указанного предела (п. 3 ст. 82).

Правовой статус полных товарищей, включая ответственность личным имуществом по его долгам, определен нормами ГК об участниках полного товарищества (п. 2 ст. 82), поэтому участник полного товарищества не может быть полным товарищем в товариществе на вере.

В какой части складочный капитал должны формировать коммандитисты, а в какой – полные товарищи, определено в учредительном договоре. С момента внесения вклада право соб­ственности на него коммандитисты утрачивают, приобретая взамен корпоративные прав а: – на получение части прибыли; – на ознакомление с годовыми отчетами и балансами (ст. 85); – на передачу доли в складочном капитале; – на выход из товарищества по окончании финансового года. При этом коммандитист при выходе может претендовать лишь на возврат вклада, а не на получение доли в имуществе ю.лица (п. п. 4 п. 2 ст. 85). При ликвидации ю.лица коммандитист имеет преимущественное право на возврат внесенного им вклада из ликвидационной квоты, а затем участвует в ее распределении наравне с полными товарищами – с учетом стоимости его вклада в складочный капитал.

Обязанности вкладчиков – внести вклад в складочный капитал и не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности ю.лица.

Коммандитное товарищество не может быть реорганизовано в некоммерческую организацию и в унитарную коммерческую организацию (п. 3 ст. 68).

Товарищество на вере ликвидируется по основаниям ликвидации полного товарищества. При выбытии всех вкладчиков ликвидируется либо преобразуется в полное товарищество. Сохраняется, если в нем остаются хотя бы один полный товарищ и один вкладчик.

См. также п.п. 34-36 Пост. Пленума Верх.Суда РФ от 23.06.2015г. № 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой ГК РФ"

Крестьянское (фермерское) хозяйство. Законодатель (ФЗ от 30.12.2012 № 302) дополнил § 2 гл. 4 ГК РФ подпараграфом 3.1, который состоит из ст. 86.1. Ее новелла – в возможности государственной регистрации крестьянского (фермерского) хозяйства в качестве ю.лица.

Нормативное регулирование крестьянского (фермерского) хозяйства напоминает хозяйственное товарищество,:

- КФХ признается добровольное объединение граждан на основе членства;

- члены КФХ принимают личное участие в сельскохозяйственной деятельности хозяйства;

- деятельность КФХ ведется на основании объединения их членами имущественных вкладов;

- имущество КФХ принадлежит ему как юридическому лицу на праве собственности;

- члены КФХ (как и полные товарищи в полном товариществе) несут субсидиарную ответственность по обязательствам хозяйства. Именно поэтому гражданин может быть членом только одного крестьянского (фермерского) хозяйства, созданного в качестве ю. лица.

Специфика: при обращении взыскания кредиторов крестьянского (фермерского) хозяйства на земельный участок, находящийся в собственности хозяйства, земельный участок подлежит продаже с публичных торгов в пользу лица, которое в соответствии с законом вправе продолжать использование земельного участка по целевому назначению.

Крестьянские (фермерские) хозяйства как ю. лица рассматриваются цивилистами как конструкция, факт существования которой разрушает целостную систему коммерческих ю.лиц. А.Л.Маковский (доктор ю.н., профессор, зам. председателя Совета Исследовательского центра частного права при Президенте РФ, заслуженный деятель науки РФ) указывает, что КФХ – организационно-правовая форма без каких-либо специальных признаков, между тем, для гражданского оборота совершенно безразлично, как будет называться тот, кто действует без доверенности от имени ю. лица, – генеральный директор, казачий атаман или глава фермерского хозяйства.

Хозяйственные общества – корпоративные коммерческие организации, которые могут создаваться в организационно-правовой форме акционерного общества или общества с ограниченной ответственностью любыми субъектами гражданского права, поскольку это объединение капиталов; госорганы и органы местного самоуправления не вправе участвовать от своего имени в хозяйственных обществах (это не субъекты ГП). Учреждения могут быть участниками с разрешения собственника имущества, если иное не установлено законом. В отличие от хозяйственных товариществ ХО может быть учреждено одним лицом, но не может иметь в качестве единственного участника другое ХО, состоящее из одного лица. Законом может быть запрещено или ограничено участие отдельных категорий лиц.

Кроме норм ГК деятельность ХО регламентирована Федеральными законами, определяющими правовой статус ю.лиц этих организационно-правовых форм и отдельных видов.

Учредительный документ ХО – устав, утвержденный учредителями. Изменения в устав вносят по решению высшего органа – общего собрания участников; изменения обязательны для третьих лиц с момента их регистрации. Устав определяет правовой статус ю.лица, структуру и компетенцию органов, права и обязанности участников по отношению к ООО в качестве обладателей корпоративных прав и обязанностей.

Учредители (участники) ХО вправе заключить договор об осуществлении прав участников общества (акционерное соглашение), по которому обязуются осуществлять определенным образомсвои права (в т.ч. согласовать вариант голосования на общем собрании; приобретать либо отчуждать акции, долю или ее часть на определенных условиях либо воздерживаться от отчуждения до их наступления; осуществлять согласованно иные действия, связанные с управлением обществом, его созданием, деятельностью, реорганизацией и ликвидацией). Договор заключается в письменной форме путем составления одного документа, подписанного сторонами

Согласно пункту 7 статьи 67.2 ГК РФ стороны корпоративного договора не вправе ссылаться на его недействительность в связи с его противоречием положениям устава хозяйственного общества. В этом случае сторона корпоративного договора не утрачивает право на предъявление к другой стороне требований, основанных на таком договоре (п. 37 Постановления Пост. Пленума Верх.Суда РФ от 23.06.2015г. № 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой ГК РФ".

Законодателем хозяйственные общества наделены общей правоспособностью. Управление делами и имуществом ХО осуществляется через органы, реализующие правоспособность ю.лица (п. 1 ст. 53), их компетенция определена уставом ХО.

Высший орган ХО – общее собрание участников. К его исключительной компетенции наряду с вопросами, составляющими компетенцию высшего органа корпорации (п. 2 ст. 65.3), относятся: 1) изменение размера уставного капитала, если иное не предусмотрено законами о ХО; 2) принятие решения о передаче полномочий единоличного исполнительного органа другому ХО (управляющей организации) или индивидуальному предпринимателю (управляющему), а также утверждение названных лиц и условий договора с ними, если уставом общества решение этих вопросов не отнесено к компетенции коллегиального органа управления (п. 4 ст. 65.3); 3) распределение прибылей и убытков (ст. 67.1). Число голосов каждого участника ООО на собрании пропорционально его доле в уставном капитале, у акционера – пропорционально количеству принадлежащих ему обыкновенных акций. Принятие решения общим собранием общества и состав участников, присутствовавших при его принятии, подтверждаются в особом порядке: для ООО – путем нотариального удостоверения, если иной способ (подписание протокола всеми или частью участников; с использованием технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения; иным способом, не противоречащим закону) не предусмотрен уставом либо единогласно принятым решением общего собрания.

Между собраниями деятельностью ХО руководит наблюдательный совет, осуществляющий функции управления и контроля.

Руководят текущей деятельностью исполнительные органы, которые представлены единоличным (генеральный директор, президент, др.) или наряду с единоличным коллегиальным исполнительным органом (правление, дирекция, др.). Единоличный исполнительный орган без доверенности действует от имени ХО, в т.ч. представляет его интересы, совершает сделки, а также выдает доверенности на право представительства от имени ХО. Решения органов, принятые с нарушением закона и устава, нарушающие права и законные интересы участника ХО, могут быть признаны судом недействительными в порядке и на условиях, установленных ФЗ.

Общество с ограниченной ответственностью (ООО) – хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на доли участников.

Статус ООО как ю.лица детально определен ФЗ-14 от 08.02.1998 г. (ред. от 29.12.2015 г.) «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Учредители (не более пятидесяти) заключают письменный договор об учреждении ООО (ст. 89), где определяют свои обязательства по его созданию. Зарегистрированное в ЕГРЮЛ общество несет ответственность по обязательствам учредителей, связанным с его созданием, – при последующем одобрении их действий общим собранием участников, после чего отвечает по собственным обязательствам всем своим имуществом ю.лица.

Участники ООО по обязательствам общества не отвечают и несут лишь риск убытков, связанных с деятельностью ООО – в пределах своей доли; участники, не полностью оплатившие свои доли, субсидиарно (т.е. дополнительно к ответственности ю.лица) несут солидарную ответственность по обязательствам ю.лица – в пределах стоимости неоплаченной части доли (ст. 87).

Учредители (участники) передают свое имущество ю.лицу в виде вклада в УК (п. 1 ст. 66), утрачивая на него вещные права (собственником имущества становится создаваемое ими ООО) и приобретают связанные с их членством корпоративные (ст. 48,ст. 65.2) права.

Права: участвовать в управлении делами ООО; получать информацию о деятельности общества и знакомиться с его документацией; обжаловать влекущие гражданско-правовые последствия решения органов ООО; требовать от имени ю.лица возмещения причиненных обществу убытков (статья 53.1); оспаривать совершенные ООО сделки и требовать применения последствий их недействительности. При этом порядок уведомления иных участников и общества о намерении обратиться в суд с иском (для их возможного присоединения к исковым требованиям) и др. права могут быть предусмотрены законом или уставом. Наряду с названными корпоративными правами участник ООО также вправе (ст. 67): принимать участие в распределении прибыли общества и ликвидационной квоты (части имущества, оставшегося после расчетов с кредиторами); требовать в судебном порядке исключения другого участника из общества с выплатой ему действительной стоимости его доли участия, если он своими действиями (бездействием) причинил существенный вред обществу либо иным образом существенно затрудняет его деятельность и достижение целей создания, в том числе грубо нарушая обязанности, предусмотренные законом или уставом.

Обязанности: участвовать в образовании имущества ю.лица, в частности, вносить вклады в уставный капитал в порядке, в размерах, способами, которые предусмотрены уставом, и вклады в иное имущество ХО; участвовать в принятии решений, без которых ООО не может продолжать свою деятельность, если его участие необходимо; не совершать действия, заведомо направленные на причинение вреда ООО, и действия (бездействие), которые существенно затрудняют или делают невозможным достижение целей его создания; не разглашать конфиденциальную информацию о деятельности ООО.

Уставный капитал (ст. 66.2) составляется из номинальной стоимости долей участников, его минимальный размер установлен ФЗ (10 тыс. руб.!!?). «Для банковских, страховых организаций, для организаций, подвергающихся специальному лицензированию, для профессиональных участников финансового рынка требования об уставном капитале устанавливаются специальными законами. …там идет речь об уставном капитале, исчисляемом сотнями миллионов рублей, и довольно строгие правила о том, как образовывать этот уставный капитал. В частности, его нельзя образовать за счет заемных и других привлеченных средств и должны соблюдаться др. требования»[1].

Уставный капитал оплачивается при создании ю.лица только денежными средствами. Неденежные вклады в УК оценивает независимый оценщик, который солидарно с внесшим вклад участником при недостаточности имущества общества несет субсидиарную ответственность по его обязательствам в пределах суммы, на которую завышена оценка вклада. Если иное не предусмотрено ФЗ, учредители обязаны оплатить не менее трех четвертей УК до госрегистрации общества, а остальную часть УК – в течение срока, который определен договором об учреждении общества (при учреждения общества одним лицом – решением об учреждении общества). Срок такой оплаты не может превышать четыре месяца с момента госрегистрации общества. При этом доля каждого учредителя общества может быть оплачена по цене не ниже ее номинальной (т. е. указанной на момент учреждения ю.лица) стоимости.

До полной оплаты доли каждый из участников солидарно отвечает по обязательствам ООО в пределах стоимости неоплаченной части своей доли.

УК должен реально поддерживаться в размерах, указанных в уставе (на имущество названной стоимости рассчитывают кредиторы), поэтому введено понятие чистых активов. Чис­тые активы – балансовая оценка собст­венных средств ООО без учета долгов. Если стоимость чистых активов ока­жется меньше зарегистрированного размера УК, общество обязано зарегистрировать уменьшение УК до величины чистых активов и письменно уведомить кре­диторов, которые вправе в связи с этим потребовать досрочного прекращения или исполнения обязательств и возмещения убытков. Если стоимость чистых активов станет меньше минимального раз­мера УК, ООО подлежит ликвидации.

Увеличение размера УК допускается после полной оплаты всех его долей.

Объем правомочий участников пропорционален их долям в УК общества. Иной объем правомочий может быть предусмотрен уставом или корпоративным договором – со внесением сведений о наличии договора и о предусмотренном им объеме правомочий в ЕГРЮЛ.

Долю определяют в процентах либо в виде дроби; размер и номинальная стоимость доли отражены в ЕГРЮЛ. Номинальная стоимость доли – ее первоначальная денежная оценка при внесении вклада в УК. Размер доли (это соотношение номинальной стоимости доли участника и стоимости УК общества) указан в договоре об учреждении ООО (или в решении единственного учредителя). Д ействительная стоимостьдолисоответствует части стоимости чистых активов, пропорциональной размеру доли. Участник ООО, утративший помимо своей воли в результате неправомерных действий др. участников или третьих лиц права участия, вправе требовать возвращения ему доли участия, перешедшей к иным лицам, с выплатой ему справедливой компенсации, определяемой судом, а также возмещения убытков за счет лиц, виновных в утрате доли (п. 3 ст. 65.2).

Поскольку ООО – коммерческая корпорация, его участники реализуют право членства для управления имуществом ООО в целях извлечения прибыли. Доля участника предоставляет ему право голоса в пределах оплаченной части; прибыль (и убытки) по решению общего собрания распределяются между участниками пропорционально долям в УК.

Поскольку с переходом доли переходят и корпоративные права (кроме дополнительных), порядок перехода доли участника к др. лицу детально регламентирован в ФЗ. Сделка по отчуждению и залогу доли в УК (ее части) третьему лицу подлежит нотариальному удостоверению, несоблюдение нотариальной формы влечет недействительность сделки. Если отчуждение доли третьему лицу разрешено, участники (и общество – если предусмотрено уставом) пользуются преимущественным правом покупки отчуждаемой доли (ее части) по цене предложения третьему лицу или заранее определенной соглашением участников цене – пропорционально размеру своей доли. Участник, намеренный продать долю (ее часть) третьему лицу, обязан письменно известить об этом иных участников и общество. При продаже доли с нарушением преимущественного права покупки обладатели права могут потребовать в суде перевода на них прав и обязанностей покупателя.

Возможно исключение участникаиз общества в судебном порядке по иску др. участников: при грубом нарушении своих обязанностей; если лицо своими действиями (бездействием) существенно затрудняет деятельность общества либо делает ее невозможной – ст. 10 ФЗ и п. 35 Пост. Пленума Верх.Суда РФ от 23.06.2015г. № 25 "О применении судами некоторых положений раздела I части первой ГК РФ".

Участник ООО вправе выйти из общества независимо от согласия других его участников или общества путем: 1) подачи заявления о выходе из общества, если такая возможность предусмотрена уставом; 2) предъявления к обществу требования о приобретении обществом его доли – в случаях, предусмотренных п. 3 и 6 ст. 93 ГК и законом об обществах с ограниченной ответственностью.

В названных случаях доля переходит к обществу с момента получения обществом такого заявления (требования). Участнику должна быть выплачена действительная стоимость его доли в уставном капитале или с его согласия выдано в натуре имущество такой же стоимости в порядке, способом и в сроки, которые предусмотрены ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» и уставом общества. По общему правилу действительная стоимость доли выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и размером его УК; если разницы недостаточно, ю.лицо обязано уменьшить свой УК на недостающую сумму. Сложность в том, что при производстве выплаты размер УК не должен стать меньше минимального, так как минимальный размер УК общества предназначен для его кредиторов, а не для выбывающих участников. Поэтому при необходимости произвести выплаты нескольким участникам общества, они также производятся только за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и минимальным размером его УК. При этом разницы может быть недостаточно на полные выплаты всем выбывающим участникам, поэтому общество вправе произвести выплаты не в полной сумме, а пропорционально размерам долей (или частей долей), принадлежащих этим участникам общества. Кроме этого общество не вправе производить расчеты с выбывающим участником, если на момент выплаты (выдачи имущества в натуре) оно отвечает признакам банкротства либо в результате выплаты или выдачи имущества в натуре указанные признаки у общества появятся. В названных случаях ООО на основе письменного заявления, поданного в течение трех месяцев со дня истечения срока выплаты действительной стоимости доли лицу, вышедшему из общества, вправе восстановить его как участника общества и передать ему соответствующую долю в УК общества (переход корпоративных прав в вещные «не состоялся» из-за недостатка имущества).

Акционерное общество – хозяйственное общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций и составляется из номинальной стоимости приобретенных (т.е. оплаченных) акционерами акций.

Статус АО как ю.лица детально определен ФЗ-208 от 26.12.1995 г. (ред. от 29.06.2015г.) «Об акционерных обществах».

Учредители АО могут оплачивать акции деньгами, ценными бумагами, др. вещами или правами, имеющими денежную оценку. Акции должны быть ими полностью оплачены в течение года с момента регистрации ю.лица, если меньший срок не предусмотрен договором о создании АО. Оплаченные акции удостоверяют корпоративные права акционера по отношению к АО.

Акционеры, полностью оплатившие акции, не отвечают по обязательствам АО и несут лишь риск убытков, связанных с деятельностью АО, в пределах стоимости принадлежащих им акций Акционеры, не полностью оплатившие акции, несут солидарную ответственность по обязательствам АО в пределах неоплаченной части стоимости принадлежащих им акций.

Формирование УК акционерного общества существенно отличается от формирования УК в ООО. Поскольку акция – ценная бумага, эмиссию (т.е. выпуск в обращение) которой вправе осуществить лишь признанный законодателем субъект гражданского права, регистрирующий орган вносит вновь учреждаемое АО в ЕГРЮЛ до оплаты акций – чтобы АО как ю.лицо осуществило их эмиссию. Итак, на момент регистрации АО еще нет акций, но в трехмесячный срок с момента регистрации АО должно осуществить эмиссию акций и разместить их среди учредителей для оплаты установленной соответствующим ФЗ части их стоимости. В этот период АО не вправе совершать сделки, не связанные с учреждением общества, т.к. реально имущества у ю.лица пока нет.

Правовой статус АО, а также права и обязанности акционеров зависит от отнесения общества к числу публичных. Публичным является АО, акции и ценные бумаги которого, конвертируемые в акции, размещаются путем открытой подписки или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. В фирменном наименовании такого АО есть указание, что общество является публичным. Правила о публичных обществах применяются также к акционерным обществам, в устав и фирменное наименование которых внесено указание, что общество является публичным (ст. 66.3) – со дня внесения в ЕГРЮЛ в фирменное наименование АО такого указания. Приобретение непубличным акционерным обществом статуса публичного влечет недействительность положений устава и внутренних документов общества, противоречащих правилам о публичном акционерном обществе. Особенности публичного АО: Образуется коллегиальный орган управления. Реестр акционеров ведет независимая лицензируемая организация. Нельзя ограничить количество акций, принадлежащих одному акционеру, их суммарную номинальную стоимость и максимальное число голосов, предоставляемых одному акционеру. В уставе нельзя предусмотреть необходимость получения чьего-либо согласия на отчуждение акций. Не может быть предоставлено право преимущественного приобретения акций, кроме преимущественного права покупки дополнительно выпускаемых обществом акций или конвертируемых в акции ценных бумаг. К исключительной компетенции общего собрания акционеров уставом публичного АО не может быть отнесено решение вопросов, не отнесенных к таковой в соответствии с ГК и законом об акционерных обществах. АО обязано раскрывать публично информацию, предусмотренную законом.

(Публичное АО фактически более «открыто» для третьих лиц)

Характер и объем прав акционера зависит также от типа и категории акций, а также от их количества. Акция – учитываемая в реестре именная ценная бумага, удостоверяющая права членства акционера по отношению к АО. В реестре указаны сведения о количестве и категориях акций, записанных на имя акционера, что подтверждает выписка из реестра; отказ от внесения такой записи в реестр можно обжаловать в суд. Максимальный объем прав на участие в управлении дают обыкновенные (голосующие) акции (ст. 31 ФЗ), держатели которых принимают участие в общем собрании с правом голоса по всем вопросам. Достоинство привилегированных акций (ст. 32 ФЗ) – гарантированная выплата дивидендов, т.к. при отсутствии прибыли дивиденды по ним выплачивают за счет ранее сформированных специальных фондов. Владельцы привилегированных акций участвуют в общем собрании акционеров с правом голоса только при решении вопросов о реорганизации, ликвидации АО и о внесении в устав изменений и дополнений, ограничивающих их права, а также в период невыплаты дивидендов.

АО вправе (ежеквартально, раз в полгода, раз в год) принимать решение (объявлять) о выплате дивидендов по размещенным акциям. Дивиденды выплачивают из чистой прибыли АО за текущий год. Общество обязано выплатить объявленные по акциям каждой категории дивиденды. При невыполнении этой обязанности владельцы привилегированных акций, вправе участвовать в общем собрании, голосуя по всем вопросам его компетенции, – т.е. участвуют в управлении. Это право прекращается с момента первой выплаты дивидендов по акциям в полном размере (для владельцев кумулятивных привилегированных акций – с момента выплаты всех накопленных по ним дивидендов в полном размере). От категории и типа акции зависит также установленная ст. 23 ФЗ очередность распределения между акционерами ликвидационной квоты.

Акционер при выходе из общества не требует выплат от АО, в связи с чем выход акционера не отражается на размере УК: корпоративные права акционеров по отношению к АО удостоверяются акциями, передача оплаченных акций означает передачу этих прав. Обязанность выкупа акций акционерным обществом предусмотрена как исключение: во-первых, ст. 72 и 75 ФЗ «Об АО». Акционеры – владельцы голосующих акций вправе требовать выкупа обществом принадлежащих им акций в случаях: а) реорганизации АО или совершения крупной сделки, если они голосовали против принятия этих решений либо не принимали участия в голосовании; б) внесенияв устав изменений или утверждения устава в редакции, ограничивающих их права, если они голосовали против или не принимали участия в голосовании; во-вторых, нормами главы Х1.1 ФЗ «Об АО» – если совокупная доля акций у Приобретателя и его аффилированных лиц[2] () превысит 30, 50, 75 или 95 % всех акций АО. Такой Приобретатель должен приобрести все акции, если ему их предложат выкупить остальные акционеры. Если лицу удалось приобрести более 95% общего количества акции АО, приобретатель получает право принудительного выкупа у акционеров принадлежащих им ценных бумаг по рыночной стоимости.

Хозяйственное партнерство – организационно-правовая форма коммерческой корпорации. Отвечает потребностям инновационной деятельности в сфере финансирования научных исследований и внедрения изобретений, поскольку связана с высоким риском неполучения доходов по инвестициям. В силу рискового характера деятельности партнерство не может быть учредителем (участником) других ю. лиц, за исключением ассоциаций и союзов. В ГК партнерства нет, статус определен в ФЗ-380 от 03.12.2011г. «О хозяйственных партнерствах» (ред. от 23.07.2013 г.)

Учредительный документ – устав, но обособленным имуществом является складочный капитал, первоначально формируемый за счет вкладов учредителей.

Создается двумя или более учредителями – ю.лицами и (или) физическими лицами, максимальное число участников – 50. По единогласному решению всех участников возможен прием новых членов, при этом в соглашении об управлении партнерством может быть предусмотрено дополнительное ограничение общего количества участников (т. е меньше 50).

Правоспособность общая – может иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых не запрещенных ФЗ видов деятельности, но предмет и цели деятельности могут быть ограничены как уставом, так и соглашением об управлении партнерством, что превращает правоспособность в специальную (целевую) и отражается на действительности заключаемых сделок.

Ограничение ответственности участников партнерств объединяет хозяйственные партнерства с хозяйственными обществами: его участники не отвечают по обязательствам партнерства и несут риск убытков, связанных с деятельностью партнерства, в пределах сумм внесенных ими вкладов. При этом само партнерство несет ответственность по своим обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. Между тем, в ФЗ о хозяйственных партнерствах не указан минимальный размер складочного капитала, гарантирующий интересы кредиторов.

В качестве вклада в складочный капитал наряду с деньгами, др. вещами могут быть внесены исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности, и приравненные к ним средства индивидуализации ю. лица, продукции, выполняемых работ или услуг. Вклад может быть внесен в виде разовой выплаты либо путем ежемесячных, ежегодных и т.д. последовательных вложений. (пп. 1 п. 2 ст. 10 ФЗ о хозяйственных партнерствах).

Имущество, переданное участником в качестве вклада в складочный капитал, а также произведенное (приобретенное) партнерством впоследствии, принадлежит на праве собственности партнерству как ю. лицу и может быть разделено на фонды, включая резервный фонд.

Участники партнерства наделены корпоративными правами и обязанностями, полученными в связи с передачей принадлежащего им имущества в складочный капитал партнерства, Порядок их реализации определен ФЗ, уставом партнерства и соглашением об управлении партнерством, которое заключается при учреждении ю.лица. Сторонами соглашения об управлении партнерством должны быть все участники партнерства, и могут быть лица, не являющиеся его участниками, а также и само партнерство как ю. лицо, если это предусмотрено уставом (п. 2 ст. 6 Закона о хозяйственных партнерствах), поэтому соглашение содержит наряду с правами и обязанностями участников права и обязанности лиц, не являющихся участниками партнерства.В ФЗ названы как существенные, так и факультативные условия соглашения. Соглашение может быть изменено по общему согласию сторон соглашения, а в случае, если согласие не достигнуто, по решению суда.Условием участия любого лица в хозяйственном партнерстве является его вступление в соглашение об управлении партнерством.

Соглашение и любые вносимые в него изменения не подлежат государственной регистрации; сведения о нем и о содержащихся в нем положениях не вносятся в ЕГРЮЛ. Удостоверяет соглашение нотариус по месту нахождения партнерства. Это документ для внутреннего пользования, по общему правилу третьи лица не знакомы с его содержанием. Согласно п. 5 ст. 6 Закона о хозяйственных партнерствах единоличный исполнительный орган партнерства в порядке, установленном этим Законом, предоставляет кредиторам и иным лицам, которые вступают в гражданско-правовые отношения с партнерством, сведения о содержании соглашения об управлении партнерством, в том числе о характере и об объеме вытекающих из соглашения полномочий органов управления партнерства на совершение и (или) одобрение тех или иных действий либо сделок.

Есть вызванная рисковым характером деятельности специфика в условиях заключаемых партнерством договоров и в исполнении возникших обязательств: 1)договоры партнерства с кредиторами – субъектами предпринимательской деятельности – могут содержать условия о полном или частичном прекращении обязательств ю.лица перед кредиторами при наступлении указанных в договоре условий; 2) в случае обращения взыскания на принадлежащие партнерству исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности в связи с отсутствием или недостаточностью у ю.лица иного имущества для удовлетворения обязательств перед его кредиторами. данные обязательства могут быть полностью или частично исполнены от имени партнерства одним, несколькими или всеми участниками партнерства. Кредитор не вправе отказаться от такого исполнения, хотя обязательство ю.лица исполняется за счет личного имущества его участников. Порядок и условия исполнения обязательств партнерства определяются по соглашению между кредитором и осуществляющим исполнение этих обязательств от имени партнерства участником, желающим сохранить исключительное право на этот результат интеллектуальной деятельности и впоследствии самому внедрить его в производство.

Одно из основных отличий – в управлении деятельностью партнерства принимают участие не только участники партнерства, но и иные лица в пределах и в объеме, которые предусмотрены соглашением об управлении партнерством.

Обязательно наличие единоличного исполнительного органа (генеральный директор, президент и др.), избираемого из числа участников партнерства. Полномочия: 1) без доверенности представляет ю.лицо и совершает от его имени сделки, участвует от имени партнерства в соглашении об управлении партнерством; 2) выдает доверенности на право представительства от имени партнерства; 3) предоставляет лицам, которые вступают в гражданско-правовые отношения с партнерством, сведения о содержании соглашения об управлении партнерством; 5) ведет реестр участников партнерства с указанием сведений о каждом участнике партнерства, размере его доли в складочном капитале партнерства, о внесении им вклада, о размере долей, принадлежащих партнерству. Сведения о единоличном исполнительном органе партнерства и о его изменении вносятся в ЕГРЮЛ.

Система, структура и полномочия иных органов управления, порядок осуществления и прекращения их деятельности определяются соглашением об управлении партнерством.

Участники партнерства осуществляют управление деятельностью партнерства пропорционально принадлежащим им долям в складочном капитале партнерства, если иное не предусмотрено Федеральным законом и (или) соглашением об управлении партнерством. Устранение всех участников партнерства от участия в управлении деятельностью партнерства не допускается.

«Рассматривать хозяйственные партнерства и публично-правовые компании как сложившиеся, достойные широкого применения в будущем организационно-правовые формы пока нет оснований [3]».

Производственные кооперативы – коммерческие ю.лица, создаются гражданами на основе членства для совместной производственной и иной хозяйственной деятельности, основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении имущественных паевых взносов, – для получения и распределения прибыли.

Правовой статус определен кроме ГК также ФЗ-41 от 08.05.21996 г. (ред. от 30.11.2011) «О производственных кооперативах». Особенности создания и деятельности сельскохозяйственных производственных кооперативов определяются ФЗ-193 от 08.12.1995 г. «О сельскохозяйственной кооперации».

ПК – добровольное объединение достигших 16 лет правосубъектных физических лиц – граждан РФ, иностранцев, лиц без гражданства. Устав как учредительный документ ПК может предусмотреть участие в его деятельности ю.лиц (ст. 1 ФЗ-41), – через своего представителя в соответствии с уставом кооператива. Минимальное число членов – пять.

Личное трудовое участие членов ПК в его деятельности отличает ПК от Х0, характер и порядок трудового участия и ответственность за его нарушение должны быть определены в уставе. Число финансовых участников не может превышать 25% (ст. 7 ФЗ "О производственных кооперативах"); в с-х ПК не менее 50% работ должно выполняться членами кооператива. Трудовое участие – основной критерий распределения прибыли; между финансовыми участниками распределяется не более 50% прибыли с учетом размера паевых взносов.

ФЗ "О производственных кооперативах" не требует внесения в устав сведений о предмете и целях деятельности, т.е. правоспособность общая. Для с-х кооперативов в числе обязательных сведений устава названы предмет и цели деятельно­сти, т.е. установлена целевая правоспособность (ст. 49 ГК, ст. 11 ФЗ «О с-х кооперации»)

Обособленное имущество ПК – паевой фонд – образуется из паевых взносов членов кооператива. Паевой фонд кооператива определяет минимальный размер имущества кооператива, гарантирующего интересы его кредиторов. Паевой фонд должен быть полностью сформирован в течение первого года деятельности кооператива; на момент регистра­ции вносится не менее 10% паевых взносов. Введено понятие чистых активов – как для ХО. Общее собрание членов кооператива обязано объявить об уменьшении размера паевого фонда кооператива, если по окончании второго или каждого последующего года стоимость чистых активов окажется меньше стоимости паевого фонда кооператива, и зарегистрировать это уменьшение в установленном порядке.

Паевым взносом могут быть любые оборотоспособные объекты гражданских прав.При внесении взноса неденежными средствами оценка при создании ПК производится по договоренности членов ПК, в дальнейшем – назна­чаемой правлением комиссией; если взнос превышает 250 МРОТ – внешний аудит. Размер паевого взноса устанавливается уставом кооператива.

Имущество, находящееся в собственности кооператива, делится на паи его членов в соответствии с уставом. Пай состоит из паевого взноса члена кооператива и соответствующей части чистых активов кооператива (за исключением неделимого фонда). Стоимость чистых активов кооператива определяется по данным бухгалтерского учета в порядке, установленном уполномоченным Правительством РФ федеральным органом исполнительной власти. Состав и порядок определения размера пая члена кооператива определяются уставом кооператива.

Минимальный размер паевого фонда законом не установлен, т.к. члены ПК несут субсидиарную ответственность по долгам кооператива, однако размер их ответственности в ФЗ "0 производствен­ных кооперативах" не определен – законодатель отсылает к уставам кооперативов. В Ф3"0 с-х кооперации" (ст. 37) установлено, что ответственность участников по долгам производственного с/х кооператива не может быть менее 5% своего пая, при этом размер пая определяется уставом.

Порядок образования иных фондов также определен уставом. Могут создаваться неделимые фонды; их имущество не включается в паи членов ПК, на него не обращается взыскание по личным долгам пайщиков, выплаты из них не производятся при выходе из кооператива. Раздел недели­мых фондов возможен лишь при ликвидации кооператива. Установление размеров и порядка образования и расходования фондов кооператива – ис­ключительная компетенция общего собрания.

Член кооператива имеет право: (ст. 8 ФЗ) 1) запрашивать информацию от должностных лиц кооператива по любым вопросам деятельности ПК; участвовать в деятельности кооператива и в работе общего собрания с правом одного голоса; 2) получать долю прибыли ПК, подлежащую распределению между членами, и иные выплаты; 3) выйти из ПК и получить предусмотренные ФЗ и уставом выплаты.

Прибыль кооператива распределяется между его членами в соответствии с их личным трудовым и (или) иным участием, размером паевого взноса, а между членами кооператива, не принимающими личного трудового участия в деятельности кооператива, – соответственно размеру их паевого взноса. По решению общего собрания членов кооператива часть прибыли кооператива может распределяться между его наемными работниками. Порядок распределения прибыли предусматривается уставом кооператива. Распределению между членами кооператива подлежит часть прибыли кооператива, остающаяся после уплаты налогов и иных обязательных платежей, а также после направления прибыли на иные цели, определяемые общим собранием членов кооператива.

Член кооператива обязан: 1) внести паевой взнос. Уставом может быть запрещено отчуждение пая (его части) даже другому члену ПК. Унаследовавшие пай могут быть приняты в ПК, если это предусмотрено уставом. Члены кооператива имеют преимущественное право покупки отчуждаемого пая (его части). Порядок реализации этого права определяется уставом. 2) участвовать в деятельности ПК личным трудом либо внесением дополнительного паевого взноса; 3) нести предусмотренную уставом субсидиарную ответственность по долгам ПК.

Управление делами и имуществом кооператива. Высший орган – общее собрание, которое вправе принимать решения по лю­бым вопросам деятельности. Исполнительные органы – председатель и правление (коллегиальный орган). Правление создается в кооперативах с числом членов более 10-ти, возглавляется председателем. В пределах предоставленных уставом полномочий председатель кооператива действует от имени кооператива без доверенности, распо­ряжается имуществом кооператива, заключает договоры и выдает доверенности, в т.ч. с пра­вом передоверия (ст. 17 ФЗ).

Унитарные предприятия. В организационно-правовой форме унитарных предприятий действуют государственные и муниципальные предприятия.

Правовая регламентация – ГК и ФЗ № 161 от 14.11.2002г «О государственных и муниципальных унитарных предприятиях».

Признаки: 1) коммерческие организации, обладающие имуществом на праве хозяйственного ведения или оперативного управления; собственником их имущества остается учредитель; фирменное наименование УП должно содержать указание на собственника;

2) созданы на базе государственной или муниципальной собственности по инициативе органов государственной власти или органов местного самоуправления;

3) имущество предприятия неделимо и не распределяется на доли, паи, вклады.

Правоспособность УП целевая (п. 3 ст. 9 ФЗ установлено, что устав должен содержать сведения о предмете, цели и видах деятельности предприятия). Любым имуществом предприятие при заключении сделок может распоряжаться в пределах целевой правоспособности. Дееспособность осуществляют через единоличного руководителя, назначаемого собственником Учредительный документ – устав.

Первый вид – г осударственные и муниципальные предприятия, основанные на праве хозяйственного ведения. Предприятие несет ответственность по обязательствам всем принадлежащим ему имуществом. По его обязательствам учредитель ответственности не несет, кроме случаев, когда предприятие признано банкротом по вине собственника. Уставный фонд не может быть менее установленного законом размера, для поддержания уставного фонда на зарегистрированном уставом уровне введено понятие чистых активов. Собственник имеет право на получение части прибыли от использования имущества, находящегося в хозяйственном ведении предприятия.

Порядок формирования уставного фонда предприятия определен ФЗ от 14.11.02 – фонд должен быть полностью сформирован в течение трех месяцев с даты регистрации. Минимальный размер уставного капитала для муниципальных предприятий – 1000 МРОТ, для государственных – 5000 МРОТ. Предприятие должно поддерживать чистые активы в размере не менее зарегистрированного размера уставного фонда. УП распоряжается закрепленным за ним движимым имуществом, не­движимым – с согласия учредителя. Сделки с недвижимым имуществом и крупные сделки допускаются только с согласия собственника. На создание филиала надо согласие учредителя.

Государственные предприятия, основанные на праве оперативного управления (казенные). Цели создания те же. Обычно создаются при необходимости осуществления дотируемых видов деятельности и для ведения убыточных производств. Федеральное казенное предприятие создается по решению Правительства РФ; казенное предприятие субъекта РФ – по решению органа госвласти субъекта РФ; муниципальное казенное предприятие – по решению органа местного самоуправления. Предприятие осуществляет права владения, пользования, распоряжения закрепленным за ним имуществом в пределах, установленных законом, в соответствии с целями деятельности, заданиями собственника и назначением имущества. Распоряжается всем закрепленным имуществом только с согласия собственника. Собственник вправе изъять излишнее, неиспользуемое или используемое не по назначению имущество и распорядиться им по своему усмотрению. Порядок распределения доходов предприятия определен собственником имущества. Собственник имущества несет субсидиарную ответственность по обязательствам предприятия, т.к. уставный фонд не создается.

 

 

[1] Об уроках реформирования Гражданского кодекса России (Маковский А.Л.) ("Вестник гражданского права", 2013, N 5) {КонсультантПлюс

[2] Аффилированность имеет место, если закон ставит наступление правовых последствий в зависимость от наличия между лицами отношений связанности – напр., физические и ю.лица способны влиять на деятельность АО в соответствии с нормами законодательства о конкуренции либо при наличии взаимоотношений участников дочернего и основного хозяйственного товарищества или общества – см. ст. 67.3 ГК

[3] Статья: Об уроках реформирования Гражданского кодекса России (Маковский А.Л.) ("Вестник гражданского права", 2013, N 5) {КонсультантПлюс