Статья 259. Незаконные изготовление, приобретение, хранение, перевозка, пересылка либо сбыт наркотических средств или психотропных веществ

Объектом данного преступления является здоровье населе­ния.

Предметом рассматриваемого преступления являются нар­котические средства или психотропные вещества. В первом воп­росе мы рассмотрели предмет преступления, предусмотренный ст. 259 УК РК, поэтому нет необходимости рассматривать его вновь.

Статья 259 УК РК состоит из четырех частей, первая из ко­торых предусматривает ответственность за незаконное приоб­ретение, перевозку или хранение без цели сбыта наркотических средств или психотропных веществ в крупном размере (ч.1 ст. 259УКРК).

Объективная сторона данного преступления выражается в трех видах действий: незаконном приобретении, незаконной пе­ревозке и незаконном хранении. Согласно п. 2 Постановления Пленума Верховного Суда РК «О применении законодательства по делам, связанным с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных, сильнодействующих и ядовитых ве­ществ» от 14 мая 1998 г., под незаконным приобретением сле­дует понимать любые действия, в результате которых лицо ста­ло фактическим обладателем наркотических средств или пси­хотропных веществ (за исключением хищения, вымогательства и выращивания, образующих самостоятельные составы преступ­лений). К приобретению наркотиков относятся такие действия, как покупка, получение в обмен на другие товары и вещи, взай­мы или в дар, в уплату долга, присвоение найденного, оплата за услуги, сбор дикорастущих растений, конопли, мака или их ча­стей, а также остатков неохраняемых посевов наркотикосодер­жащих растений после завершения их уборки. При этом для квалификации имеет значение, лицо, получившее наркотики, приобрело для личного потребления или для передачи их в бу­дущем. Незаконное приобретение наркотических средств мо­жет быть как возмездным, так и безвозмездньм. В судебно-следственной практике приобретение наркотиков чаще всего носит возмездный характер.

Единственным основанием законного приобретения нарко­тических средств или психотропных веществ является их по­купка (приобретение) в лечебном или фармацевтическом уч­реждении на основании правильно выписанного индивидуаль­ного рецепта конкретному больному. При этом рецептурный бланк является документом строгой отчетности, на котором стоит подпись лечащего врача и печать медицинского учреж­дения.

Приобретение наркотических средств или психотропных ве­ществ следует считать оконченным с момента перехода этих ве­ществ во владение виновного лица. При этом, как справедливо замечает Н. Ф. Кузнецова, не имеет значения, во временное или постоянное владение субъекта переходит наркотик.

Другими не менее опасными деяниями являются перевозка я пересылка наркотиков.

В Законе РК «О наркотических средствах, психотропных веществах, прекурсорах и мерах противодействия их незаконно­му обороту и злоупотреблению ими» от 10 июля 1998 г. в п. 14 ст. 1 дается понятие перевозки и пересылки наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров, под которыми следует понимать любые действия по перемещению в пределах Республики Казахстан наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров независимо от способа транспортиров­ки и места хранения.

Согласно постановлению № 2 Пленума Верховного Суда РК от 30 апреля 1999 г. «О внесении изменений в постановление Пленума Верховного Суда РК «О применении законодательства по делам, связанным с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных веществ, сильнодействующих и ядови­тых веществ» от 14 мая 1998 г., № 3, незаконной перевозкой нар­котических средств, психотропных веществ, а также прекурсо­ров в соответствии с п. 12 ст. 1 Закона РК «О наркотических средствах, психотропных веществах, прекурсорах и мерах про­тиводействия их незаконному обороту и злоупотреблению ими» являются любые умышленные действия по их физическому пе­ремещению независимо от способа транспортировки в наруше­нии установленного порядка.

В связи с изменениями и дополнениями, внесенными 2 мар­та 2006 г. в Закон РК «О наркотических средствах, психотроп­ных веществах, прекурсорах и мерах противодействия их неза­конному обороту и злоупотреблению ими» от 10 июля 1998 г. некоторые пункты постановления Пленума Верховного Суда РК «О применении законодательства по делам, связанным с не­законным оборотом наркотических средств, психотропных ве­ществ, сильнодействующих и ядовитых веществ» от 14 мая 1998 г. идут в противоречие с положениями, содержащимися в вышеуказанном Законе. Поэтому, полагаем, что Верховному Суду РК следует привести эти пункты в соответствии с Зако­ном.

Перевозка может осуществляться как лицом, в незаконном ведении которого находятся наркотические средства, психо­тропные вещества, прекурсоры, так и другими лицами по его поручению. Лицо, поручившее другим осуществить перевозку указанных средств и веществ, несет ответственность за органи­зацию перевозки, а в случае осуществления перевозки через лиц, которые в соответствии с уголовным законом не подлежат уго­ловной ответственности (например, невменяемые, не достигшие возраста, с которого наступает уголовная ответственность, либо неосведомленные о характере груза), — как непосредственный исполнитель.

В судебной практике не сложился единообразный подход в оценке перевозки наркотиков по ч. 1 ст. 259 УК РК. Имеют место случаи, когда органы предварительного следствия и суды квалифицируют перевозку наркотиков во внутригородском транспорте как хранение. Например, по делу П. было установле­но, что он незаконно приобрел в микрорайоне «Степной-2» г. Ка­раганды наркотическое средство — марихуану, общим весом 31,456 гр. (что является крупным размером), а затем на городс­ком маршрутном автобусе перевез их на станцию «Караганда-Пассажирская», где был задержан работниками правоохранитель­ных органов. Органы предварительного следствия квалифицирова­ли действия П. поч. 1 и по п. «в» ч. 3 ст. 259 УК РК как незакон­ное приобретение, хранение и перевозка без цели сбыта наркоти­ческих средств в крупных размерах. Однако суд Ленинского судеб­ного участка Советского района г. Караганды, исключил квалифи­кацию деяния по п. «в» ч. 3 ст. 259 УКРК¹.

Как разъясняет постановление № 2 Пленума Верховного Суда РК от 30 апреля 1999 г. «О внесении изменений в поста­новление Пленума Верховного Суда РК» от 14 мая 1998 г., при отграничении незаконной перевозки наркотических средств или психотропных веществ, находящихся у лица при его следова­нии на транспорте, от их незаконного хранения следует исхо­дить из направленности умысла виновного. При этом необхо­димо учитывать количество обнаруженных наркотических средств или психотропных веществ, цель поездки, вид исполь­зованного транспорта и другие обстоятельства дела, позволяю­щие сделать вывод о том, был ли умысел виновного направлен на их незаконную перевозку или на хранение. Так, приговором Турксибского районного суда г. Ллматы гражданин Б. был осуж­ден: по п. «б» ч. 4 ст. 259 УК РК к 7 годам лишения свободы, с конфискацией имущества; по ч. 1 ст. 250 УКРКк 1 году лишения свободы, с конфискацией имущества; по ч. 3 ст. 24 и ч. 2 ст. 250 УК РК к 2 годам лишения свободы, с конфискацией имущества.

Суд признал Б. виновным в незаконном приобретении в г. Ленинабаде, у неустановленного следствием лица и хранении в целях сбыта наркотического средства «героина», весом 2253,42 грам­мов, т.е. в особо крупном размере, незаконном перемещении этого наркотического средства через таможенную границу РК, в г. Ал-маты, а затем в покушении на незаконное контрабандное переме­щение указанных наркотиков в Россию.

Постановлением Коллегии по уголовным делам Алматинского городского суда приговор изменен, с применением ст. 55 УК РК, наказание Б. снижено по совокупности преступлений до 7 лет лишения свободы, с конфискацией имущества, в ос­тальной части приговор был оставлен без изменения.

Между тем, в надзорной жалобе осужденным было указано, что он лишь перевозил наркотики, вынужден был это сделать ввиду угрозы боевика по имени «Ахмад», который угрожал рас­правой над его семьей в случае его отказа, на самом деле нар­котики ему не принадлежали. С учетом изложенного он про­сит снизить назначенное наказание.

Коллегия по уголовным делам Верховного Суда РК, изучив доводы жалобы и проверив материалы дела, установила, что судом были правильно установлены обстоятельства совершен­ных Б. преступлений, которые, по существу, им и не оспарива­ются.

В то же время суд необоснованно квалифицировал действия Б. по п. «б» ч. 4 ст. 259 УК РК, как незаконное приобретение, хранение и перевозка наркотических средств в особо крупном размере.

Как усматривалось из материалов дела, с самого начала за­держания Б. указывал, что ночью к нему домой пришел боевик по имени «Ахмад» и под угрозой расправы над семьей дал ему сверток с наркотиками и 500 долларов, чтобы он отвез нарко­тик в город Москву через Новосибирск. Он вынужден был вы­полнить его требования, однако, по пути следования на пасса­жирском поезде был задержан и у него были изъяты эти нарко­тики.

О том, что Б. дал при задержании такие показания, подтвер­дили свидетели Р., К., а также сотрудники полиции Н., С. и С. Эти показания у него являлись последовательными и ничем опровергнуты не были. При этом, органами уголовного пресле­дования не было собрано достаточных доказательств, свидетель­ствующих о том, что эти наркотики в особо крупных размерах принадлежали именно Б., без чего нельзя было прийти к выво­ду о том, что он имел цель их сбыта.

Коллегией Верховного Суда РК действия Б. в этой части были переквалифицированы на п. «в» ч. 3 ст. 259 УК РК, как незаконное хранение и перевозка наркотических средств в круп­ном размере (в редакции Закона от 16 июля 1997 г.).

Перевозку также следует отличать от переноски как част­ного случая хранения наркотических средств или психотроп­ных веществ. Ее нельзя смешивать с пересылкой, т. к. в этом случае непосредственное перемещение наркотиков осуществ­ляется средствами связи.

Следует согласиться с мнением тех авторов, которые утверж­дают, что перевозка будет юридически закончена в момент на­чала транспортировки груза, т. е. считается оконченным пре­ступлением с момента фактического перемещения наркотичес­ких средств или психотропных веществ транспортным сред­ством.

Не менее опасным и не менее распространенным, чем при­обретение наркотиков, является их хранение. Особенностью хранения наркотиков является длящийся характер преступле­ния. Под незаконным хранением, согласно п. 3 Постановления от 14 мая 1998 г., следует понимать любые умышленные дей­ствия, связанные с нахождением без соответствующего разре­шения в фактическом владении виновного наркотических средств, психотропных веществ, инструментов или оборудова­ния, используемых для изготовления, а также прекурсоров, не­зависимо от места (при себе, з тайнике, помещении, транспорт­ном средстве и других местах) и времени их хранения, что пред­полагает возможность распоряжаться ими.

Наркотики могут храниться тайно или открыто, временно или постоянно, при себе или в жилом помещении, ночью или днем, безвозмездно или за определенную плату. Данные обсто­ятельства на квалификацию не влияют. Оно может считаться преступным независимо от того, кто является действительным собственником наркотических средств или психотропных ве­ществ. Хранение наркотиков даже в тайниках, которые нахо­дятся на большом расстоянии, предполагает не только облада­ние указанными предметами, но и распоряжение ими.

Возникают спорные точки зрения среди ученых-юристов по поводу момента окончания незаконного хранения наркотичес­ких средств или психотропных веществ. Так, по мнению одних хранение, как деяние, является оконченным в момент его пре­кращения (уничтожил, выбросил, добровольно сдал и т. д.), либо пресечения противоправной деятельности виновного (изъятие при досмотре, при обыске)¹. По мнению других, хранение нар­котиков считается оконченным уже в момент начала этого хра­нения. Представляется правильной точка зрения последних, т.к. именно с момента обладания наркотиками наступает их хране­ние, что уже влечет уголовную ответственность.

Важным моментом при квалификации преступления, пре­дусмотренное ч. 1 ст, 259 УК РК, является наличие крупного размера. Крупный размер характеризуется большим количе­ством, весом, объемом данных веществ и их свойствами и сте­пенью воздействия на организм человека. При незаконных дей­ствиях с наркотическими средствами или психотропными ве­ществами разных видов их размер должен определяться с уче­том как общего количества, так и суммарной эффективности. Размеры наркотиков определены в «Сводной таблице об отне­сении наркотических средств, психотропных веществ и прекур­соров к небольшим, крупным и особо крупным размерам, об­наруженных в незаконном обороте», являющейся самостоятель­ным приложением № 2 к Закону РК «О наркотических сред­ствах, психотропных веществах, прекурсорах и мерах противо­действия их незаконному обороту и злоупотреблению ими» от 10 июля 1998 г. (далее — Сводная таблица). Так, например, со­гласно Сводной таблице, крупными размерами наркотических средств являются: от 50 до 1000 гр. высушенной или 200=5000 гр. невысушенной марихуаны; 5—200 гр. гашиша; 2—100 гр. опия, включая нейтральные наполнители (муку, сахар, крахмал и др.), 10—500 гр. высушенной 20—500 гр. или невысушенной 100 -2500 соломы маковой; 0,01—1,0 гр. героина, кокаина или метадона. К крупным размерам психотропных веществ относятся: 0-0,0001 гр. лизергида (ЛСД, ЛСД-25); 0,2-3,0 гр. амфетамина (фена­мин) (основание и соли); 1,0—100 мл. кустарно приготовленно­го препарата из травы эфедры, эфедрина или псевдоэфедоина, содержащие эфедрон или перветин. Для признания размера наркотиков крупным необходима экспертная оценка.

Наркотики — это растения, вещества или препараты, клас­сифицированные как наркотические или психотропные веще­ства, представляющие потенциальную опасность для здоровья населения в связи с последствиями, которые может вызвать зло­употребление ими, включенные в Список наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров, подлежащих контролю в Республике Казахстан.

Таким образом, по конструкции данный состав преступле­ния, предусмотренный ч. 1 ст. 259 УК РК, является формаль­ным, то есть незаконное хранение наркотиков считается окон­ченным с момента их изготовления или приобретения, незави­симо от того, какие вредные последствия имели место в даль­нейшем.

Субъектом преступления является любое физическое вме­няемое лицо, достигшее 16-летнего возраста, независимо оттого, является ли он гражданином РК, или лицом без гражданства, или иностранным гражданином (не обладающим дипломатичес­ким иммунитетом).

Если лицо во время совершения общественно опасного дея­ния находилось в состоянии наркотического опьянения, соглас­но ст. 18 УК РК, оно не освобождается от уголовной ответствен­ности. Не освобождается оно от ответственности, если находи­лось и в состоянии абстинентного синдрома (наркотического голодания). Кроме того, в зависимости от характера преступления, это обстоятельство суд вправе учитывать как отягчаю­щее уголовную ответственность и наказание (п. «м» ч. 1 ст. 54 УК РК). Если лицо во время совершения преступления в силу психического расстройства на почве злоупотребления нарко­тическими средствами или психотропными веществами не мог­ло в полной мере осознавать фактический характер и обществен­ную опасноегь свэих действий либо руководить ими, оно при­знается ограниченно вменяемым по ст. 17 УК РК и от уголов­ной ответственности не освобождается. Данное обстоятельство может учитываться судом при назначении наказания как смяг­чающее обстоятельство и служить основанием для назначения принудительных мер медицинского характера.

Субъективная сторона незаконного приобретения, перевоз­ки и хранения наркотических средств или психотропных ве­ществ характеризуется прямым умыслом, то есть лицо осозна­вало общественную опасность своих незаконных действий по приобретению, перевозке или хранению наркотических средств или психотропных веществ, и желало их совершения. Мотив преступления на квалификацию не влияет, но имеет принципи­альное значение отсутствие цели сбыта наркотических средств или психотропных веществ. Об этом может свидетельствовать совокупность обстоятельств, как например, их употребление самим лицом, количество, вид или объем приобретенных и хра­нимых наркотиков и так далее.

Часть 2 ст. 259 УК РК предусматривает уголовную ответ­ственность за незаконное изготовление, переработку, пересыл­ку, сбыт наркотических средств или психотропных веществ, а также деяния, предусмотренные частью первой настоящей ста­тьи, совершенные с целью сбыта наркотических средств или психотропных веществ либо в отношении наркотических средств или психотропных веществ в особо крупном размере.

В соответствии с п. 9 ч. 1 Закона РК «О наркотических сред­ствах, психотропных веществах, прекурсорах и мерах противо­действия их незаконному обороту и злоупотреблению ими» от 10 июля 1998 г. под изготовлением наркотических средств, пси­хотропных веществ и прекурсоров следует понимать все про­цессы, за исключением производства, при помощи которых могут быть получены наркотические средства, психотропные вещества и прекурсоры, а также превращение наркотических средств, психотропных веществ и прекурсоров в другие нарко­тические средства, психотропные вещества и прекурсоры.

По сути аналогичное понятие изготовления содержится и в постановлении Пленума Верховного Суда РК «О применении законодательства по делам, связанным с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных, сильнодействующих и ядовитых веществ» от 14 мая 1998 г., где согласно п. 4, незакон­ным изготовлением надлежит признавать любые умышленные действия, в результате которых были получены наркотические средства или психотропные вещества или превращено одно нар­котическое средство или психотропное вещество соответствен­но в другие, включенные в Список. Изменение формы одного и того же вида наркотического средства или психотропного ве­щества (измельчение, прессование в таблетки, пилюли, плитки, пасты и др.) изготовлением не является. Так, Судебная колле­гия по уголовным делам Верховного Суда РК рассмотрела уго­ловное дело, поступившее по надзорной жалобе и заключению судей на приговор Уральского городского суда, которым граж­данин Ф. был осужден по ч. 1 ст. 259 УК РК к 2 годам лишения свободы, по п. «в» ч. 3 ст. 259 УК РК — к 5 годам лишения сво­боды.

Приговором суда Ф. был признан виновным в незаконном приобретении и хранении без цели сбыта наркотического сред­ства — опия весом 0,51 грамм, то есть в крупном размере и неза­конном изготовлении наркотического средства в крупном раз­мере — кустарно приготовленного препарата, содержащего опийные алколоиды объемом 5 мл.

В надзорной жалобе Ф. указывал на нарушения законности в ходе дознания и предварительного следствия и утверждал, что вмененного ему преступления он не совершал.

Изучив материалы дела и проверив доводы жалобы, Судеб­ная коллегия установила, что действия Ф. по ч. 1ст. 259УКРК были квалифицированы правильно. Вместе с тем, выводы суда о том, что Ф. изготовил наркотическое средство, не подтверж­дены материалами дела. Из показаний Ф. видно, что он разбав­лял опий водой, кипятил его, процеживал и добавлял димидрол для внутривенного введения наркотического средства. По смыс­лу ст. 259 УК РК изменение формы одного и того же вида нар­котического средства изготовлением не является. При прове­дении судебно-химической экспертизы вопрос о способе и пути изготовления средства, изъятого у Ф., не решался. Такой воп­рос перед экспертами не ставился.

В связи с этим приговор суда в части осуждения Ф. по п. «в» ч. 3 ст.259 УК РК был отменен, а уголовное дело прекращено из-за отсутствия состава преступления в его действиях.

Кроме того, в соответствии с внесенными 1 ноября 2000 г изменениями, кустарно приготовленные препараты, содержа­щие опийные алкалоиды, каковым является согласно заключе­нию судебно-медицинской экспертизы полученная в результа­те действий Ф. жидкость, исключены из «Списка наркотичес­ких средств и прекурсоров, подлежащих контролю в Республи­ке Казахстан».

Незаконно изготовить наркотики возможно двумя способами: Во-первых, когда из исходных продуктов, которые не являются наркотиками, но содержат наркотикосодержащие вещества, получают готовые к потреблению наркотические средства или психотропные вещества, включенные в вышеупомянутый Спи­сок.

Во-вторых, когда из одного вида получают различными спо­собами другой вид наркотических средств или психотропных веществ, включенный в Список.

Изготовление может проходить в домашних условиях (кус­тарным способом), где могут быть осуществлены несложные операции по изготовлению указанных средств (например, при­готовление отвара из наркотикосодержащих растений); в уч­реждениях или на предприятиях вне учета выпускаемой про­дукции (промышленным способом или в лабораторных усло­виях), при этом есть основания для дополнительной квалифи­кации по совокупности преступлений (с преступлениями про­тив интересов государственной службы или с преступлениями против собственности). Физическое состояние исходного и по­лучаемого продукта (растворы, порошковая масса, зерна, прес­сованные плитки, смеси с нейтральными веществами, газооб­разное состояние и тому подобное), а также концентрация име­ют значение для определения обстоятельств деяния, оценки сте­пени его общественной опасности, но не для квалификации. Изготовление будет преступным независимо от того, для собст­венного потребления или сбыта лицо изготавливает и получает наркотические средства или психотропные вещества.

Так, например, при проверке паспортного режима было ус­тановлено, что гражданин Н. на кухне своей квартиры из мако­вой соломки получил экстракционный опий весом 142 гр. Суд правильно квалифицировал действия Н. как незаконное изго­товление наркотиков¹. Маковая соломка и экстракционный опий являются различными наркотическими средствами. Таким образом, гражданин Н из одного вида наркотиков изготовил другой.

Если лицо имело целью изготовить наркотические средства или психотропные вещества в крупных или особо крупных раз­мерах, но по обстоятельствам, не зависящим от воли виновно­го, преступная деятельность была прервана на стадии изготов­ления только части готового продукта, то такие действия сле­дует квалифицировать как покушение на незаконное изготов­ление в крупных или особо крупных размерах.

Преступление следует считать оконченным в зависимости от способа изготовления наркотиков.

В первом случае, если наркотики изготавливаются из исходного продукта, то окон­ченным следует считать в момент получения хотя бы части го­тового вещества в такой концентрации, при которой их потреб­ление может оказать соответствующее воздействие на организм, привести лицо в состояние эйфории и снять абстинентный синд­ром, а также в таком количестве (весе), которое влечет уголовную ответственность. Если лицо застигнуто в момент процесса их изготовления и часть наркотиков уже изготовлена, но их количество не влечет уголовной ответственности, то такие дей­ствия лица следует квалифицировать как покушение на неза­конное изготовление наркотиков.

Во втором способе их изготовления, оконченным преступ­ление следует считать с момента превращения одного вида нар­котика в другой.

Впервые в диспозиции ч.2 ст. 259 УК РК указана незакон­ная перерабогка наркотиков, т.к. ранее такое незаконное дейст­вие с наркотиками не было предусмотрено в диспозиции ст. 214 УК КазССР.

Согласно п. 12 ч. 1 Закона РК «О наркотических средствах, психотропных веществах, прекурсорах и мерах противодействия их незаконному обороту и злоупотреблению ими» от 10 июля 1998 г. переработка наркотических средств, психотропных ве­ществ и прекурсоров представляет собой действия, в результа­те которых происходят рафинирование (очистка от посторон­них примесей), повышение в препарате концентрации нарко­тических средств, психотропных веществ и прекурсоров, а так­же получение на их основе веществ, не являющихся наркоти­ческими средствами, психотропными веществами и прекурсо­рами.

В соответствии с п. 6 постановления Пленума Верховного Суда РК «О применении законодательства по делам, связан­ным с незаконным оборотом наркотических средств, психотроп­ных, сильнодействующих и ядовитых веществ» от 14 мая 1998 г., незаконная переработка означает переделку или рафинирова­ние (очистку от посторонних примесей) без соответствующего на то разрешения одного и того же вида наркотического сред­ства или психотропного вещества в целях повышения его кон­центрации. Высушивание, измельчение, отделение некоторых частей и иное видоизменение одного и того же вида наркоти­косодержащего растения незаконной переработкой не являет­ся (кроме случаев получения из него другого наркотического средства).

Следовательно, под переработкой следует понимать любой процесс превращения (рафинирование, синтезирование и т. д.) в отношении одних и тех же наркотиков в целях повышения их концентрации и наркотического эффекта. При этом следует учитывать, что не каждое превращение (переделка или рафи­нирование) преследует цель извлечения наркотика с повышен­ной концентрацией. Поэтому цель является обязательным при­знаком переработки Если переработка осуществлялась с иной целью, например, лицо переработало наркотики не в целях по­вышения концентрации, а в целях беспрепятственного пересе­чения таможенной границы, т.е. наркотики уменьшили в объе­ме, чтобы облегчить их сокрытие, то данные действия лица не будем квалифицировать как переработка наркотиков.

Некоторые авторы считают, что под переработкой наркоти­ков следует понимать превращение наркотикосодержащего сырья (растений, полуфабрикатов и т. п.) в готовые наркоти­ческие средства¹ 1 акое утверждение представляется не совсем точным, так как в случаях, когда наркотикосодержащее сырье не является наркотиками, этот процесс будет означать изготов­ление (например, из травы эфедры хвощевой, которая является прекурсором, получены кустарно приготовленные препараты, содержащие эфедрон). Переработкой же будет получение из наркотикосодержащего сырья, включенного в Список нарко­тических средств и психотропных веществ, этого же вида нар­котика, однако, с повышенной концентрацией наркотического вещества.

Переработку наркотиков следует признать оконченным пре­ступлением в момент процесса их переделки или рафинирова­ния.

Под пересылкой наркотических средств, психотропных ве­ществ и прекурсоров, как уже было отмечено, в соответствии с п. 14 ч. 1 Закона РК «О наркотических средствах, психотроп­ных веществах, прекурсорах и мерах противодействия их неза­конному обороту и злоупотреблению ими» от 10 июля 1998 года понимаются любые действия по перемещению в пределах Рес­публики Казахстан наркотических средств, психотропных ве­ществ и прекурсоров независимо от способа транспортировки и места хранения.

Согласно постановлению № 2 Пленума Верховного Суда РК от 30 апреля 1999 г. «О внесении изменений в постановление Пленума Верховного Суда РК» от 14 мая 1998 г., «под незакон­ной пересылкой наркотических средств, психотропных веществ, инструментов или оборудования, используемых для изготовле­ния, а также прекурсоров следует понимать их отправку лю­бым видом связи, нарочным, а также с использованием живот­ных, птиц», т. е. без участия виновного лица. Для квалифика­ции не имеет значения, каким видом связи лицо воспользова­лось для отправки наркотиков в другой пункт назначения. Так­же не влияет на квалификацию расстояние пересылки. Она может осуществляться как в пределах района, области, так и за пределы республики.

Пересылку признают оконченным с момента принятия по­чтового отправления или багажа, содержащего указанные ве­щества, учреждением связи, или с момента приема багажа на железнодорожной станции, пристани, в аэропорту и т. п., или с момента юридического оформления, т. е. сдачи отправления официальному представителю предприятий связи и транспорт­ных организаций, или с момента отправки письма и т.д. Для квалификации не имеет значения, получил адресат направлен­ные ему наркотики или нет. Если преступление не было дове­дено до конца по не зависящим от виновного причинам (на­пример, лицо задержано во время оформления квитанции или в момент упаковки багажа для отправки и т. д.), его действия следует квалифицировать как покушение на пересылку нарко­тических средств или психотропных веществ.

Большое значение для квалификации имеет место соверше­ния преступления, которое при определенных условиях явля­ется обязательным признаком объективной стороны преступ­ления. По этому поводу в Законе РК «О наркотических сред­ствах, психотропных веществах, прекурсорах и мерах противо­действия их незаконному обороту и злоупотреблению ими» от 10 июля 1998 г. в п. 8 ч. 1 дается понятие ввоза и вывоза нарко­тических средств, психотропных веществ, прекурсоров, под ко­торыми следует понимать перемещение наркотических средств, психотропных веществ, прекурсоров из одного государства в другое государство.

Так, если перевозка или пересылка наркотических средств или психотропных веществ совершена через таможенную гра­ницу, то такие действия необходимо квалифицировать как конт­рабанду (ст. 250 УК РК контрабанда). Статьи 259 и 250 УК РК соотносятся между собой как общая к специальная нормы и при их конкуренции, как было упомянуто выше, должна при­меняться специальная норма. Поэтому большое практическое значение имеет разграничение рассматриваемого деяния с конт­рабандой, имеющий такой же предмет преступления. Если лицо, наряду с контрабандой, совершает незаконное хранение или сбыт наркотиков, то его действия следует квалифицировать по совокупности совершенных преступлений (ст. ст. 250, 259 УК РК). Так, приговором Алмалинского районного суда г. Алматы гражданин Д. был осужден по ч. 1 ст. 250 УК РК к 3 годам лишения свободы. На основании ст. 2 Закона РК «Об амнистии в связи с десятой годовщиной принятия Декларации о государ­ственном суверенитете Республики Казахстан» от 29 декабря 2000 г. был освобожден от наказания.

Суд признал виновным Д. в незаконном перемещении через государственную границу Республики Казахстан, с сокрытием от таможенного контроля, в багажнике своей автомашины нар­котического средства — героина, весом 1764,63 граммов.

Постановлением Коллегии по уголовным делам Алматинского городского суда приговор в отношении Д. оставлен без изменения, кассационный протест прокурора о необоснован­ном исключении из предъявленного Д. обвинения п. «б» ч. 4 ст. 259 УК РК оставлен без удовлетворения.

В протесте Генерального Прокурора РК был поставлен воп­рос об отмене состоявшихся в отношении Д. судебных поста­новлений с направлением дела на новое судебное рассмотрение. При этом в протесте указывалось, что помимо преступле­ния, предусмотренного ч. 1 ст. 250 УК РК, в действиях Д. ус­матривается отдельный состав преступления, предусмотренный п. «б» ч. 4 ст. 259 УК РК. По мнению автора протеста, вслед­ствие необоснованного исключения судом п. «б»ч. 4 ст. 259 УК РК, осужденному необоснованно назначена чрезмерно мягкая мера наказания.

Проверив материалы дела, Коллегия установила, что орга­нами уголовного преследования майору милиции Д., являвше­муся старшим оперуполномоченным по особо важным делам Управления по борьбе с наркобизнесом МВД Кыргызской Рес­публики, было предъявлено обвинение по,п. «б» ч. 4 ст.259 УК РК, предусматривающей ответственность за незаконное хране­ние и перевозку в целях сбыта наркотического средства герои­на, весом 1764,63 грамма, в особо крупном размере, и по ч. 1 ст.250 УК РК, предусматривающей ответственность за контра­банду, т.е. незаконное перемещение этих наркотиков через го­сударственную границу Республики Казахстан.

Суд первой инстанции признавая Д. виновным по ч. 1ст. 250 УК РК, в то же время пришел к выводу о необходимости ис­ключения п. «б» ч. 4 ст. 259 УК РК из обвинения как излишне вмененную. Из приговора усматривалось, что в обоснование выводов об исключении из обвинения Д. п. «б» ч. 4 ст. 259 УК РК судом положены следующие обстоятельства: как признал установленным суд, незаконное приобретение, хранение и пе­ревозка Д. наркотического средства в особо крупном размере на территории Кыргызской Республики. На территорию Казах­стана он въехал только 5 октября 2000 г. и на автотрассе перед въездом в город сразу же был задержан. Исходя из этого суд пришел к выводу, что за преступление, совершенное на терри­тории другого государства, Д. не может нести ответственность по УК Республики Казахстан, по УК РК он может нести ответ­ственность лишь за действия, совершенные на территории РК.

Коллегия Верховного Суда признала такой вывод суда не соответствующим материалам уголовного дела. Из материалов дела усматривается, что Д. следовал в г. Алматы из г. Бишкека и сотрудниками ДКНБ по г. Алматы и Алматинской области он был задержан с наркотиками в автомашине непосредствен­но при въезде в г. Алматы, который расположен на значитель­ном расстоянии от государственной границы с Кыргызской Республикой.

Признавая вину Д. в контрабанде наркотиков полностью доказанной, суд в то же время не учел, что незаконное хране­ние и перевозка наркотических средств в особо крупном раз­мере продолжались им и после перемещения через государ­ственную границу Казахстана, вплоть до задержания.

При таких обстоятельствах утверждение суда о том. что на территории РК Д. не совершил преступление, предусмотрен­ное п. «б»ч. 4 ст. 259 УК РК, не согласуется с материалами дела.

Исходя из того, что в автомашине Д. было обнаружено боль­шое количество наркотического средства — героина, которое перемещалось им на легковой автомашине по территории РК, суду следовало полнее проверить вопрос о том, нет ли в его дей­ствиях признаков цели сбыта наркотиков на территории Казах­стана. Однако, суд не дал надлежащей оценки и этому обстоя­тельству, что свидетельствует об односторонности и неполноте проведенного по делу судебного следствия.

Более того, суд в приговоре указал, что независимо от коли­чества незаконно перемещаемых наркотиков, действия Д. долж­ны быть квалифицированы только по ч. 1 ст. 250 УК РК. При этом суд сослался на разъяснения, содержащиеся в постанов­лении Пленума Верховного Суда РК от 18 июля 1997 г. № 10 «О практике применения законодательства об уголовной ответст­венности за контрабанду» и п. 10 постановления Пленума Вер­ховного Суда РК от 14 мая 1998 г. № 3 «О применении законо­дательства по делам, связанным с незаконным оборотом нар­котических средств, психотропных, сильнодействующих и ядо­витых веществ».

Необоснованны и эти выводы суда, так как в п. 11 названно­го же постановления Пленума Верховного Суда РК от 18 июля 1997 г. № 10 дано разъяснение о том, что в случаях совершения наряду с контрабандой иных преступлений, в частности, связанных с наркотическими средствами, содеянное должно ква­лифицироваться по совокупности совершенных преступлений, предусмотренных соответствующими нормами уголовного за­кона. Ссылка суда на п. 10 постановления является совершен­но необоснованной, поскольку в нем речь идет совершенно по другому вопросу.

Без учета указанных обстоятельств, преждевременно был решен также вопрос о применении осужденному ст. 2 Закона РК «05 амнистии в связи с десятой годовщиной принятия Дек­ларации о государственном суверенитете Республики Казах­стан» от 29 декабря 2000 г., чем, по сути, Д. был уведен от ответ­ственности за содеянное. Это грубое нарушение закона повлек­ло назначение Д. чрезмерно мягкого наказания, не соответству­ющего тяжести совершенных им преступлений.

Вследствие чего, Коллегия по уголовным делам Верховного Суда РК приговор Алмалинского районного суда г. Алматы и постановление Коллегии по уголовным делам Алматинского городского суда в отношении Д. отменила ввиду необоснован­ного исключения судом п..6» ч. 4 ст. 259 УК РК из предъяв­ленного ему обвинения и назначения вследствие этого чрезмер­но мягкой меры наказания.

Наиболее опасной формой распространения наркотических средств или психотропных веществ является их сбыт. Под сбы­том наркотических средств или психотропных веществ следует понимать любые незаконные способы их реализации либо пе­редачи (продажу, дарение, обмен, уплату в счет долга, дачу взай­мы, введение наркотика путем инъекции другому лицу и т. п.) (п. 9 постановления). Если введение наркотика путем инъекции их владельцу произошло по его просьбе или с его согласия, оно не образует состав сбыта. При этом необходимо отметить, что в некоторых случаях введения наркотика путем инъекции дру­гим лицам действия виновных квалифицируют по совокупнос­ти со склонением к потреблению наркотиков, если они побу­дили к принятию последнего. Также надлежит квалифициро­вать по совокупности действия лиц, выразившиеся в сбыте нар­котических средств в организованных ими притонах либо пре­доставленных для этой цели помещениях. Так, приговором Бостандыкского районного суда г. Алматы гражданка К. была осуждена по п. «в» ч. 3 ст. 259 УК РК к 8 годам лишения свобо­ды с конфискацией имущества, по ч 1 ст. 264 УК РК к 2 годам лишения свободы. Приговором суда К. признана виновной в следующем:

К. у неустановленного лица незаконно приобрела наркоти­ческое средство «героин» для последующего сбыта, который хранила у себя дома.

В этот же день К. предложила ранее знакомым Т. и М. упот­ребить приобретенное наркотическое средство «героин». Ког­да последние согласились, она приготовила раствор для внут­ривенных инъекций, заправив в 3 шприца, один из которых упот­ребила сама, а два из них незаконно сбыла путем внутривенных инъекций Т. и М.

При проведении оперативно-розыскных мероприятий со­трудниками полиции УБН ГУВД в квартире была задержана К., у которой в ходе обыска была обнаружена и изъята фарфоро­вая чашка с наркотическим средством «героин» весом 0.0396 г., сигаретный фильтр с наслоением «героина» весом 0.006 г. и ос­таток жидкости «героина» в 3 шприцах весом 0.003.0,0013,0.0014 г., отрезок фольгированной бумаги с наслоением наркотичес­кого средства «героин» весом 0.001 и 0,003 г., общий вес изъя­того наркотического средства «героин» составил 0,0553 г.

В апелляционной жалобе адвокат А. просил по п. «в» ч. 3 ст. 259 УК РК переквалифицировать действия К. на ч. 1 ст. 259 УК РК. а по ч. 1 ст. 264 УК РК приговор отменить, дело в этой части производством прекратить.

Вместе с тем, приговор суда является законным и обосно­ванным, оснований для его отмены или изменения нет. Вина К. была полностью доказана, выводы суда, изложенные в приго­воре, соответствовали фактическим обстоятельствам дела и ос­нованы на доказательствах, проверенных в судебном заседании.

Действия осужденной правильно квалифицированы судом по п. «в» ч. 3 ст. 259, ч. 1 ст. 264 УК РК, так как она незаконно приобрела и хранила с целью сбыта и сбыла в крупном размере наркотическое средство, а также содержала притон для упот­ребления наркотических средств.

Взрослые лица, сбывающие наркотические средства несо­вершеннолетним, то есть вовлекающие их в преступную дея­тельность (приобретение наркотических средств), подлежат ответственности по совокупности преступлений, предусмотренных ч. 1 ст. 131,ч. 1ст. 132 ист. 259 УК РК, а при установлении фактов склонения заведомо несовершеннолетних к потребле­нию наркотиков — п. «в» ч. 2 ст. 261 УК РК. Если в результате сбыта, путем введения инъекции произошло заражение ВИЧ/ СПИД, причинен тяжкий вред здоровью или наступила смерть, то его необходимо квалифицировать по совокупности с преступ­лениями против личности. Если лицо обманным путем сбывает какое-либо вещество под видом наркотиков, например мумие, с целью завладения денежными средствами или имуществом граждан, то его действия необходимо квалифицировать как мошенничество. Действия лица, получившего это вещество, — как покушение на незаконное приобретение, поскольку пре­ступление не было доведено до конца по не зависящим от него обстоятельствам. Добытые таким путем средства подлежат об­ращению в доход государства. Сбыт может осуществляться как лицом, изготовившим наркотики, так и лицами, не имевшими к этому никакого отношения. Мотив, которым руководствуется сбытчик (наличие или отсутствие корысти; стремление к нажи­ве или, наоборот, избавиться от них, прекращение их употреб­ления и тому подобное), не имеет значения для квалификации его действий как сбыта наркотиков, хотя и существенен для оценки степени общественной опасности.

Сбыт окончен в момент перехода или передачи наркотичес­ких средств или психотропных вешеств из фактического обла­дания одного лица во владение другого. Следует отметить, что момент перехода наркотиков может быть продолжительным, например, если они сбывались через посредника или использо­вались тайники. При этом, возможно, что на момент оконча­ния сбыта лицо, которому сбывались наркотики, их еще не по­лучило.

Если ранее законодательство определяло только крупные размеры наркотиков, то сегодня важным условием квалифици­рованной ответственности является наличие особо крупного размера обнаруженных наркотиков. Совершение лицом пре­ступления, предусмотренного ч. 1 в отношении наркотических средств или психотропных веществ в особо крупном размере, влечет ответственность по ч. 2 ст. 259 УК РК.

Особенность данного признака заключается в том, что та­кие размеры способны поставить под угрозу не только причи­нение вреда здоровью населения и генофонду страны, но и бе­зопасности республики. Преступления, связанные с особо круп­ными размерами наркотиков, отнесены законодателем к числу особо тяжких преступлений, т. к. наличие таких размеров пред­полагает незаконный сбыт большого количества наркотиков и получение больших незаконных прибылей. Согласно Сводной таблице, особо крупным размером наркотических средств яв­ляется, например, свыше: 1000 г. высушенной или 5000 г. невысушенной марихуаны, 200 г. гашиша, 10 г. опия (включая нейт­ральные наполнители), 500 г. высушенной или 2500 г. невысушенной соломы маковой, 1,0 г. героина или кокаина (включая сопутствующие вещества и наполнители). В таблице психотроп­ных веществ особо крупный размер превышает, например: 0,0001 г. для лизергида (ЛСЛ, ЛСД-25); 100 мл. кустарно приготовленного препарата из травы эфедры, эфедрина или псевдо­эфедрина, содержащих эфедрон или первитин.

Субъективная сторона незаконного изготовления, переработ­ки, пересылки или сбыта наркотических средств или психотроп­ных веществ характеризуется прямым умыслом, т.е. лицо осоз­навало общественную опасность своих действий, и желало их совершения. Мотив и цель при незаконном изготовлении, пе­реработке, пересылке для квалификации значения не имеет, а учитывается судом только при назначении наказания. Не име­ет значения, намеревалось ли лицо сбывать наркотики на территории Казахстана или на территории других государств.

Часть 3 ст. 259 У К РК содержит три квалифицирующих при­знака за деяния, предусмотренные ч.2 данной статьи, за исклю­чением совершения этих деяний в отношении наркотических средств или психотропных веществ в особо крупном размере. К их числу законодатель относит совершение общественно опасного посягательства:

а) группой лиц по предварительному сговору;

б) неоднократно;

в) в отношении наркотических средств или психотропных веществ в крупном размере.

Следует отметить, что незаконное приобретение, перевозка и хранение наркотиков, предусмотренное ч.З ст. 259 УК РК, от­личается от ч. 1 ст. 259 УК РК следующими признаками. Во- первых, наличием цели сбыта, во-вторых, размером наркоти­ков.

При незаконном приобретении, перевозке и хранении нар­котиков, что предусмотрено ч. 3 ст. 259 УК РК, цель сбыта на­ряду с виной является обязательным признаком субъективной стороны и влияет на квалификацию преступления. Как разъяс­няет постановление Пленума Верховного Суда РК «О приме­нении законодательства по делам, связанным с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных, сильнодей­ствующих и ядовитых веществ» от 14 мая 1998 г., при решении вопроса о наличии умысла на незаконное хранение с целью сбы­та следует исходить из совокупности доказательств о том, что эти средства или вещества реально подготовлены к сбыту (на­пример, обнаружение указанных средств и веществ в больших размерах, исключающих только личное их употребление, рас­фасовка на дозы, наличие инструментов или оборудования для их изготовления или расфасовки, установление факта, что ви­новный сам наркотики не употребляет и т.п.).

При этом следует заметить, что наличие только особо круп­ного размера наркотиков при их незаконном приобретении или хранении, не является основанием считать, что лицо преследу­ет цель их сбыта Если лицо приобрело и хранит наркотики в особо крупном размере для личного потребления и не намере­вается кому-либо их реализовывать, то такие действия следует квалифицировать по ч. 1 ст. 259 УК РК, т.к. в его действиях от­сутствует цель сбыта. Например, вполне допустимо, что нарко­ман приобрел чуть больше килограмма высушенной марихуа­ны (что относится к особо крупным размерам) для личного по­требления.

Приобретение наркотиков с целью сбыта считается окон­ченным преступлением с момента получения лицом хотя бы части приобретаемых наркотиков в тех размерах, которые со­гласно Сводной таблице, являются небольшими. Если же лицо собирается приобрести наркотики в крупных или особо круп­ных размерах, но получает лишь незначительную их часть и его преступная деятельность по приобретению наркотиков была прервана по обстоятельствам, не зависящим от его воли, то на­лицо покушение на незаконное их приобретение в крупных или особо крупных размерах.

Особенность ч. 3 ст. 259 УК РК заключается в том, что за незаконное приобретение и хранение наркотиков в небольших размерах уголовная ответственность наступает при наличии цели сбыта, тогда как за незаконное изготовление, переработ­ку, перевозку и пересылку ответственность наступает незави­симо от цели сбыта.

Таким образом, объективная сторона преступления, предус­мотренного ч. 3 ст. 259 УК РК, следует условно разделить на две самостоятельные группы:

а) незаконное приобретение, перевозка или хранение в це­лях сбыта;

б) незаконное изготовление, переработка, перевозка, пере­сылка либо сбыт.

При этом следует отметить, что в ч. 3 данной статьи Уголов­ного кодекса, предусматривающей ответственность за незакон­ное изготовление, переработку, перевозку, пересылку либо сбыт наркотиков, отсутствует упоминание об их размере. Следова­тельно, в ч. 2 ст. 259 УК РК говорится о небольших размерах. Согласно Сводной таблице для наркотических средств, это, к примеру, от 0,5 до 10 гр. высушенной или от 5,0 до 50 гр. невысушенной марихуаны, 0,5—2,0 гр. гашиша, 0,1—0,5 гр. опия, включая нейтральные наполнители, 0.5—10 гр. высушенной или 2,5—50 гр. невысушенной соломы маковой. 0—0,01 гр. героина, или для психотропных веществ — 0—0,2 амфетамина (фенамин) (основание и соли), 0—1,0 мл. кустарно приготовленного пре­парата из травы эфедры, эфедрина или псевдоэфедрина, содер­жащие эфедрон или первитин.

Понятие незаконного приобретения, перевозки и хранения наркотиков было дано при уголовно-правовой характеристике ч. 1 ст. 259 УК РК, поэтому нет необходимости анализировать эти действия.

Согласно ч. 2 ст. 31 УК РК, преступление признается совер­шенным группой лиц по предварительному сговору, если в нем участвовали лица, заранее договорившиеся о совместном со­вершении преступления. Исходя из данного определения, груп­па лиц по предварительному сговору, во-первых, должна состо­ять из двух и более лиц, во-вторых, наличие предварительного сговора, который возможен только до момента начала совер­шения указанных действий, в третьих, наличие совместности их умысла и действий.

Поскольку диспозиция ч. 3 ст. 259 УК РК является альтер­нативной, участник группы может выполнять как все перечис­ленные виды незаконных действий, так и несколько либо одно из них (только перевозить либо только сбывать наркотики).

Как это вытекает из анализа ч. 2 ст. 31 и ст. 259 УК РК, сго­вор должен быть осуществлен до совершения преступления, т. е. до начала выполнения объективной стороны состава преступ­ления. На квалификацию преступления промежуток времени между сговором и преступлением не влияет. Сговор может иметь промежуток в десятки лет, а может иметь место и перед самым началом совершения преступления. Важно, чтобы сго­вор состоялся до начала реализации преступных намерений. Поэтому объединение усилий или достижение между несколь­кими лицами соглашения о совместном совершении конкрет­ного преступления после его начала не образует рассматривае­мого квалифицирующего признака, а представляет собой соисполнительство без отягчающих обстоятельств. При этом соисполнительство может быть параллельным, когда все участники группы действуют в одно время и в одном месте (изготавлива­ют наркотики, перевозят, сбывают). Чаще соисполнительство бывает последовательным, когда каждый соучастник выполня­ет свой этап объективной стороны — один изготавливает, дру­гой перевозит, третий хранит, четвертый сбывает.

Другим признаком квалифицированного состава, предусмот­ренного п. «б» ч. 3 ст. 259 УК РК, является неоднократность. Согласно ч. 1 ст. 11 УК РК неоднократностью преступлений признается совершение двух и более деяний, предусмотренных одной и той же статьей или частью статьи Особенной части на­стоящего Кодекса. Исходя из данного понятия п. «б»ч. Зет. 259 УК РК предусматривает только тождественную (общую) не­однократность, то есть неоднократное совершение двух или бо­лее действий, предусмотренных только ч. 3 ст. 259 УК РК. Со­вершение иных действий по незаконному обращению наркоти­ков неоднократности не образует. Так, нельзя квалифициро­вать как неоднократные приобретение или хранение одной партии наркотиков без цели сбыта, а другой — с целью сбыта, т.е. если лицо ранее совершило преступление, предусмотрен­ное ч. 1 ст. 259 УК РК, действия в данном случае образуют ре­альную (или идеальную) совокупность преступлений, пред­усмотренных ч.ч. 1 и 2 ст. 259 УК РК. Не образуют неоднократность совершенные ранее хищение или вымогательство наркотиков, незаконное культивирование запрещенных к выращи­ванию растений, склонение к потреблению наркотических средств. Также не признается неоднократным, согласно ч. 3 ст. 11 УК РК, если за ранее совершенное преступление лицо было в установленном порядке освобождено от уголовной от­ветственности, либо судимость за ранее совершенное лицом преступление была погашена или снята, или истекли сроки дав­ности привлечения за такое преступление к уголовной ответ­ственности.

Следует отграничивать неоднократность от продолжаемого преступления, то есть имеющего единый умысел. Согласно ч. 4 ст. 11 УК РК не признается неоднократным продолжаемое пре­ступление, т.е. преступление, состоящее из ряда одинаковых преступных деяний, которые охватываются единым умыслом и целью и образуют в целом одно преступление. Поскольку дис­позиция ч. 3 ст. 259 УК РК является альтернативной, соверше­ние любого из перечисленных в ней деяний уже является окон­ченным преступлением; в то же время совершение последова­тельно всех или нескольких из числа указанных деяний в отно­шении одной и той же партии наркотиков не образует неоднок­ратности. Неоднократными следует считать приобретение, хра­нение, изготовление, переработку, перевозку, пересылку или сбыт нескольких партий наркотиков либо изготовление одной партии и перевозку другой и тому подобное.

Пункт «в» ч. 3 ст. 259 УК РК предусматривает уголовную ответственность за действия, предусмотренные ч. 2 ст. 259 УК РК в отношении наркотических средств или психотропных ве­ществ в крупном размере, понятие которого было дано при анализе ч. 1 ст. 259 УК РК.

Деяния, предусмотренные ч. 4 ст. 259 УК РК, являются осо­бо квалифицированным видом состава преступления. К числу особо квалифицирующих признаков относятся:

а) совершение посягательств организованной группой или преступным сообществом (преступной организацией);

б) в отношении наркотических средств или психотропных веществ в особо крупном размере.

Эти деяния отнесены законом в категорию особо тяжких преступлений (ч. 5 ст. 10 УК РК).Понятие особо крупного размера было уже рассмотрено в ч. 2 данной статьи.

Согласно ч. 3 ст. 31 УК РК, преступление признается совер­шенным организованной группой, если оно совершено устой­чивой группой лиц, заранее объединившихся для совершения одного или нескольких преступлений. Исходя из данного оп­ределения, следует указать на три характерных признака орга­низованной группы:

а) устойчивость;

б) объединение группы заранее;

в) совершение одного или нескольких преступлений.

В нормативном постановлении Верховного Суда РК от 21 июня 2001 г. «О некоторых вопросах применения судами за­конодательства об ответственности за бандитизм и другие пре­ступления, совершенные в соучастии» дается разъяснение, что «об устойчивости организованной преступной группы могут свидетельствовать, в частности, такие признаки, как стабиль­ность ее состава, тесная взаимосвязь между ее членами, согла­сованность их действий, постоянство форм и методов преступ­ной деятельности, длительность ее существования».

Другим признаком, характеризующим организованную группу, является объединение участников (ч. 3 ст. 31 УК РК). Объединение участников предполагает объединение их усилий для создания единой преступной группы, для реализации своих преступных намерений. Объединение предполагает соединение участников группы до совершения преступления, до начала выполнения его объективной стороны. Объединение предпо­лагает не только наличие предварительного сговора, но и учас­тие каждого, в зависимости от его роли, в совершении одного или нескольких преступлений.

Третьим признаком является совершение участниками орга­низованной группой одного или нескольких преступлений. Следовательно, группа может быть организована не только для совершения ряда преступных деяний, но и для совершения од­ного преступления, при наличии других признаков. Например, организованная группа создана для того, чтобы перевезти тран­зитом, через территорию Казахстана, крупную партию сильно­действующих наркотиков.

Другой формой соучастия, предусмотренное в п. «а» ч. 4 ст. 259 УК РК, является преступное сообщество (преступная организация).

Согласно ч. 4 ст. 31 УК РК преступление признается совер­шенным преступным сообщество (преступной организацией), если оно совершено сплоченной организованной группой (организацией), созданной для совершения тяжких или особо тяж­ких преступлений, либо объединением организованных групп, созданных в тех же целях. Из этого определения следует, что преступное сообщество (преступная организация) обладает следующими характерными признаками:

а) сплоченность;

б) созданная для совершения тяжких и особо тяжких пре­ступлений;

в) объединением организованных групп, созданных в тех же целях.

Сплоченность группы характеризуется жесткой дисципли­ной, наличием стабильности ее состава и организационных структур, разграничением функции между ее участниками как по горизонтали, так и по вертикали. Как справедливо отмечает Р. Б. Кульжакаева, сплоченность обеспечивается наличием на­лаженной цепи иерархической связи между структурными пре­ступными подразделениями, тщательной конспирацией, скру­пулезным планированием преступлений, наличием корруп­ционных связей, системы защиты и охраны и т.д². По мнению Л. Д. Гаухман и С. В. Максимова, использование законодателем сплоченности в качестве самостоятельного признака озна­чает, что она отличается от устойчивости, хотя все признаки устойчивости присущи и сплоченности. Но сплоченность характеризуется и другими признаками, ими являются в частнос­ти, «круговая порука», конспирация, общая касса («общак»), на­личие специальных технических средств и т. д³.

Организованная сплоченная группа создается для совершения тяжких и особо тяжких преступлений. Следовательно, не может быть преступного сообщества, если группа создана толь­ко для совершения преступлений небольшой или средней тя­жести. Для привлечения лица за данное преступление необхо­димо установить наличие преступного сообщества (преступной организации) и совершение им деяния, предусмотренное ч. 2 или ч. 3 ст. 259 УК РК, которые относятся к тяжким и особо тяжким преступлениям.

Законодатель признает совершение преступления преступ­ным сообществом, если оно совершено в объединении органи­зованных групп, созданных в тех же целях. Несомненно, объе­динение нескольких организованных групп повышает степень общественной опасности соучастия, что предусматривает и бо­лее строгое наказание.

Лицо, создавшее преступное сообщество либо руководив­шее им, подлежит уголовной ответственности по ч. 2 или ч. 4 ст. 235 УК РК по совокупности с соответствующей частью (ча­стями) ст. 259 УК РК. Участники же преступного сообщества подлежат уголовной ответственности за совершение деяний, предусмотренных ст. 259 УК РК, а также по совокупности ч. 3 или ч. 4 ст. 235 и ч. 4 ст. 259УКРК¹.

Освобождение от уголовной ответственности по основани­ям, указанным в примечании к ст. 259 УК РК, возможно толь­ко при наличии следующих условий:

а) добровольной сдачи лицом наркотических средств или психотропных веществ и активное способствование раскрытию или пресечению преступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств или психотропных веществ, изоб­личению лиц, их совершивших, обнаружению имущества, до­бытого преступным путем;

б) добровольного обращения в медицинское учреждение за оказанием медицинской помощи в связи с потреблением нар­котических средств или психотропных веществ в немедицинских целях и активное способствование раскрытию или пресе­чению преступлений, связанных с незаконным оборотом нар­котических средств или психотропных веществ, изобличению лиц, их совершивших, обнаружению имущества, добытого преступным путем.

Добровольная сдача наркотических средств или психотроп­ных веществ означает передачу лицом этих средств представи­телям власти, несмотря на реальную возможность распорядить­ся ими иным образом (п. 18 постановления). При установлении этого признака следует обратить внимание на два обстоятельства. Во-первых, налицо должна быть реальная сдача наркоти­ков соответствующим лицам, а не просто намерение лица, вла­деющего наркотиками, даже выраженное в письменном виде. Во-вторых, сдача данных предметов должна быть действитель­но добровольной, а не вынужденной (под угрозой разоблаче­ния со стороны работников правоохранительных органов).

Показательным является следующий пример. Так, в отноше­нии И., осужденного приговором Костанайского районного суда Костанайской области и отбывающего наказание в колонии стро­гого режима, надзорная коллегия установила, что вывод суда о ви­новности осужденного И. в незаконном приобретении и хранении в крупном размере без цели сбыта наркотического средства основан на неправильной оценке фактических обстоятельств, установлен­ных по делу. Осужденный И. как в ходе предварительного следствия, так и в ходе судебного разбирательства показан, что собрал ко­ноплю возле заброшенной фермы и с целью высушить развесил в са­рае на балке. Когда к нему домой пришли сотрудники полиции и в присутствии понятых попросили незаконно хранящиеся предметы, он проводил их к сараю и добровольно выдал 4 пучка конопли. Эти показания объективно подтверждаются показаниями сотрудника полиции и понятых, данными протокола осмотра места происше­ствия.

Изложенные обстоятельства свидетельствуют, что органам полиции не было известно о том, что у И. имеется незаконно хранящееся наркотическое средство, они также не знали о ме­сте нахождения этого средства, пока сам И. его не показал и не выдал им. В соответствии с примечанием к ст. 259 УК РК лицо, добровольно сдавшее наркотическое средство и активно спо­собствовавшее раскрытию или пресечению преступления, свя­занного с незаконным оборотом наркотических средств, осво­бождается от уголовной ответственности. Заседание надзорной коллегии пришло к выводу, что И. следует освободить за отсут­ствием состава преступления.

Добровольное обращение в любое медицинское учреждение за оказанием медицинской помощи в связи с потреблением нар­котических средств в немедицинских целях, означает, что лицо, употребляющее наркотики, добровольно обратилось в медицинское учреждение с целью излечения от наркомании. При этом оно не привлекается к уголовной ответственности не только за потребление наркотиков, но и за те незаконные действия с нар­котиками, которые оно осуществляло до прихода в медицин­ское учреждение.

Активное способствование раскрытию или пресечению пре­ступлений, связанных с незаконным оборотом наркотических средств или психотропных веществ, предполагает личное доб­ровольное участие субъекта в мероприятиях органов предвари­тельного следствия или дознания, направленных на раскрытие либо пресечение данного преступления, установления факти­ческих обстоятельств дела, причастных к совершению деяния лиц, места нахождения последних и их задержание, отыскание наркотических средств или психотропных веществ и т. п. (п. 18 постановления).

Активная помощь в обнаружении имущества, добытого пре­ступным путем, предполагает сообщение информации не толь­ко о месте хранения, изготовления или сбыта наркотических средств, но и об ином имуществе, добытом преступным путем за счет незаконного обращения наркотиков'(валюте, ювелир­ных изделиях, счетах в зарубежных банках и тому подобном).

Деятельное раскаяние не освобождает от уголовной ответ­ственности за совершение деяний, предметом которых являют­ся наркотические средства или психотропные вещества, напри­мер, хищение либо вымогательство наркотиков, склонение к потреблению наркотиков, и так далее.

В целях устранения противоречий, возникающих в судебно-следственной практике по вопросам квалификации преступле­ния, предусмотренного ст. 259 УК РК, 11 июля 2003 г. было при­нято нормативное постановление Верховного Суда РК, кото­рое внесло ряд существенных изменений и дополнений в по­становление Пленума Верховного Суда РК «О применении за­конодательства по делам, связанным с незаконным оборотом наркотических средств, психотропных и ядовитых веществ» № 3 от 14 мая 1998 г.

Верховный Суд РК в названном постановлении от 11 июля 2003 г. дает разъяснение по вопросам квалификации преступ­ления, предусмотренного ст. 259 УК РК.

Незаконные приобретение, хранение, перевозка без цели сбыта наркотических средств или психотропных веществ в небольших размерах не имеют признаков уголовно-наказуемого деяния. Виновные в совершении указанных действий лица долж­ны быть привлечены к административной ответственности по ст. 320 КоАП РК (п. 4 постановления).

Незаконное приобретение наркотических средств или пси­хотропных веществ надлежит квалифицировать:

по ч. 1 ст. 259 УК РК, - если оно совершено без цели сбыта в отношении наркотических средств или психотропных веществ в крупном размере;

по ч. 2 ст. 259 УК РК, — если оно совершено с целью сбыта в отношении наркотических средств или психотропных веществ в небольшом размере либо совершено без цели сбыта, но в от­ношении наркотических средств или психотропных веществ в особо крупном размере;

по ч. 3 ст. 259 УК РК, — если оно совершено с целью сбыта в отношении наркотических средств или психотропных веществ в крупном размере либо совершено с целью сбыта группой лиц по предварительному сговору или с целью сбыта неоднократно в отношении наркотических средств или психотропных веществ в небольшом или крупном размерах;

о ч. 4 ст. 259 УК РК, — если оно совершено с целью сбыта в отношении наркотических средств или психотропных веществ в особо крупном размере либо совершено с целью сбыта орга­низованной группой или преступным сообществом в отноше­нии наркотических средств или психотропных веществ в неболь­шом или крупном размерах (п. 5).

Незаконная перевозка наркотических средств или психотропных веществ, совершенная с целью сбыта или без таковой, подлежит квалификации:

по ч. 1 ст. 259 УК РК, — если она совершена без цели сбыта в крупном размере;

по ч. 2 ст. 259 УК РК, - если она совершена с целью сбыта в отношении наркотических средств или психотропных веществ в небольшом размере либо без цели сбыта в особо крупном раз­мере;

по ч. 3 ст. 259 УК РК, — если она совершена с целью сбыта в отношении наркотических средств или психотропных веществ в крупном размере, а также, если она совершена с целью сбыта неоднократно либо с целью сбыта группой лиц по предвари­тельному сговору в отношении наркотических средств или пси­хотропных веществ в небольшом или крупном размерах;

по ч. 4 ст. 259 УК РК, — если она совершена с целью сбыта организованной группой или преступным сообществом в отно­шении наркотических средств или психотропных веществ в не­большом или крупном размерах, а также если она совершена с целью сбыта в отношении наркотических средств или психо­т