Вправе ли банк выдать самому себе банковскую гарантию для применения заявительного порядка возмещения НДС (пп. 2 п. 2 ст. 176.1 НК РФ)?

В Налоговом кодексе РФ указано, что право на применение заявительного порядка возмещения налога имеют:

- налогоплательщики-организации, у которых совокупная сумма НДС, акцизов, налога на прибыль организаций и налога на добычу полезных ископаемых, уплаченная за три календарных года, предшествующие году, в котором подается заявление о применении заявительного порядка возмещения налога (без учета налогов, уплаченных в связи с перемещением товаров через таможенную границу РФ и в качестве налогового агента), составляет не менее 10 млрд руб. Указанные налогоплательщики вправе применить заявительный порядок возмещения налога, если со дня создания соответствующей организации до даты подачи налоговой декларации прошло не менее трех лет (пп. 1 п. 2 ст. 176.1 НК РФ);

- налогоплательщики, представившие вместе с налоговой декларацией, в которой заявлено право на возмещение, действующую банковскую гарантию (пп. 2 п. 2 ст. 176.1 НК РФ).

Согласно ст. 368 ГК РФ в силу банковской гарантии банк, иное кредитное учреждение или страховая организация (гарант) дают по просьбе другого лица (принципала) письменное обязательство уплатить кредитору принципала (бенефициару) в соответствии с условиями даваемого гарантом обязательства денежную сумму по представлении бенефициаром письменного требования о ее уплате.

При этом возникает вопрос: вправе ли банк выдать самому себе банковскую гарантию для применения заявительного порядка возмещения НДС?

Официальной позиции нет.

Есть авторские публикации, согласно которым кредитная организация для применения заявительного порядка возмещения НДС должна представить банковскую гарантию, выданную другим банком.

Судебной практики нет.

Подробнее см. документы

Книга: Практический комментарий к главе 21 Налогового кодекса Российской Федерации "Налог на добавленную стоимость" (постатейный) (Лермонтов Ю.М.) (Подготовлен для системы КонсультантПлюс, 2011)

Автор указывает, что банки вправе воспользоваться заявительным порядком возмещения НДС в соответствии со ст. 176.1 НК РФ. При этом автор, ссылаясь на ст. 368 ГК РФ, на судебную практику (Определение ВАС РФ от 26.02.2010 N ВАС-1905/10, Постановление ФАС Московского округа от 06.02.2007 N КГ-А41/13544-06), делает вывод о том, что банк не может одновременно являться и гарантом, и принципалом в договоре банковской гарантии. Таким образом, в целях применения ст. 176.1 НК РФ банк обязан представить гарантию, выданную другим банком.

Аналогичные выводы содержит...

Статья: Заявительный порядок возмещения НДС (Лермонтов Ю.) ("Консультант", 2011, N 11)

Статья: Заявительный порядок возмещения налога на добавленную стоимость (Лермонтов Ю.М.) ("Бухгалтерский учет в бюджетных и некоммерческих организациях", 2011, N 11)

Статья: Заявительный порядок возмещения НДС (Лермонтов Ю.М.) ("Финансовый вестник: финансы, налоги, страхование, бухгалтерский учет", 2011, N 7)

Консультация эксперта, 2010

Статья: Банковская гарантия и возмещение НДС (Лермонтов Ю.М.) ("Налогообложение, учет и отчетность в коммерческом банке", 2011, N 2)

Автор разъясняет, что банк имеет полное право воспользоваться правом на возмещение НДС в случае предъявления в налоговый орган банковской гарантии. При этом необходимо, чтобы ее выдало другое кредитное учреждение.