Соблюдение досудебного порядка

9.1. Может ли суд оставить без рассмотрения заявление налогоплательщика о признании недействительным решения об отказе в возмещении, если оно не было обжаловано в досудебном порядке (ч. 1 ст. 191, ч. 1 ст. 148 АПК РФ, п. 3 ст. 176, п. 5 ст. 101.2 НК РФ)? >>>

9.2. Может ли суд оставить без рассмотрения заявление о признании недействительным решения об отказе в возмещении, если налогоплательщик обжаловал в досудебном порядке только решение о привлечении к ответственности (об отказе в привлечении к ответственности) (п. 2 ч. 1 ст. 148 АПК РФ, п. 3 ст. 176, п. 5 ст. 101.2 НК РФ)? >>>

9.3. Может ли суд оставить без рассмотрения заявление о признании недействительными решения об отказе в возмещении и решения о привлечении к ответственности (об отказе в привлечении к ответственности), если налогоплательщик в досудебном порядке обжаловал только решение о привлечении к ответственности (об отказе в привлечении к ответственности) (п. 2 ч. 1 ст. 148 АПК РФ, п. 3 ст. 176, п. 5 ст. 101.2 НК РФ)? >>>

9.4. Может ли суд оставить без рассмотрения заявление налогоплательщика о возмещении НДС, если в досудебном порядке не были обжалованы решение об отказе в возмещении и (или) решение о привлечении к ответственности (об отказе в привлечении к ответственности) (ч. 1 ст. 191, ч. 1 ст. 148 АПК РФ, п. 3 ст. 176, п. 5 ст. 101.2 НК РФ)? >>>

Может ли суд оставить без рассмотрения заявление налогоплательщика о признании недействительным решения об отказе в возмещении, если оно не было обжаловано в досудебном порядке (ч. 1 ст. 191, ч. 1 ст. 148 АПК РФ, п. 3 ст. 176, п. 5 ст. 101.2 НК РФ)?

Из ч. 1 ст. 191, ч. 1 ст. 148 АПК РФ следует, что арбитражный суд оставляет заявление налогоплательщика без рассмотрения, если заявителем не соблюден досудебный порядок урегулирования спора в случаях, когда это предусмотрено федеральным законом. Последствия оставления заявления без рассмотрения предусмотрены в ст. 149 АПК РФ.

Согласно п. 3 ст. 176 НК РФ решение об отказе в возмещении (об отказе в возмещении частично) принимается по результатам камеральной проверки одновременно с решением о привлечении к ответственности (об отказе в привлечении к ответственности).

В п. 5 ст. 101.2 НК РФ предусмотрен обязательный досудебный порядок обжалования в вышестоящий налоговый орган решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или об отказе в привлечении к ответственности. При этом в Налоговом кодексе РФ нет норм, прямо обязывающих налогоплательщика перед обращением в суд обжаловать в вышестоящий налоговый орган решение об отказе в возмещении.

В связи с этим возникает вопрос: вправе ли суд оставить без рассмотрения заявление налогоплательщика о признании незаконным решения об отказе в возмещении, если налогоплательщик его не обжаловал в вышестоящий налоговый орган?

По данному вопросу есть две точки зрения.

Официальной позиции нет.

В Постановлении Президиума ВАС РФ от 24.05.2011 N 18421/10 указано, что суд должен оставить без рассмотрения заявление налогоплательщика о признании недействительным решения об отказе в возмещении налога, если в досудебном порядке не обжаловалось ни решение об отказе в возмещении, ни решение об отказе в привлечении к ответственности. Аналогичную позицию занимают и некоторые суды кассационной инстанции. Есть работы авторов, в которых выражена аналогичная точка зрения.

Однако в некоторых судебных решениях выражен иной подход, согласно которому законность решения об отказе в возмещении должна быть рассмотрена по существу, даже если до этого налогоплательщик не обращался с жалобой на это решение в вышестоящий налоговый орган.

Подробнее см. документы

Позиция 1. Суд оставляет без рассмотрения заявление налогоплательщика о признании недействительным решения об отказе в возмещении, если оно не было обжаловано в досудебном порядке

Постановление Президиума ВАС РФ от 24.05.2011 N 18421/10 по делу N А64-1616/2010

Президиум ВАС РФ рассмотрел следующую ситуацию. Налогоплательщик обратился в суд с заявлением о признании частично недействительным решения об отказе в возмещении НДС. Основания незаконности отказа в возмещении содержались в решении об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, а оно не было обжаловано в вышестоящий налоговый орган в порядке п. 5 ст. 101.2 НК РФ. В связи с этим суд первой инстанции оставил исковое заявление без рассмотрения. Суды кассационной и надзорной инстанций сочли такой подход суда правомерным.

Как указал Президиум ВАС РФ, в п. 5 ст. 101.2 и п. 1 ст. 138 НК РФ установлен обязательный досудебный порядок обжалования в вышестоящий налоговый орган решений, принимаемых по результатам налоговых проверок. В силу этого решение об отказе полностью или частично в возмещении НДС можно обжаловать в суд только после рассмотрения вышестоящим налоговым органом соответствующей жалобы налогоплательщика и проверки его доводов и обстоятельств, явившихся основанием как для отказа в возмещении, так и для принятия решения о привлечении (об отказе в привлечении) к налоговой ответственности. Таким образом, Президиум ВАС РФ пришел к выводу о том, что решение об отказе в возмещении НДС относится к ненормативным правовым актам, по которым досудебный порядок обжалования является обязательным.

Аналогичные выводы содержит...

Консультация эксперта, 2011

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 03.08.2011 по делу N А45-3176/2010

ФАС установил, что налогоплательщик не обжаловал в вышестоящий налоговый орган ни решение об отказе в возмещении НДС, ни решение об отказе в привлечении к налоговой ответственности. В связи с этим суд оставил без рассмотрения заявление налогоплательщика о признании недействительным решения об отказе в возмещении.

При этом ФАС отметил, что положения п. 3 ст. 176 НК РФ не предусматривают самостоятельной процедуры принятия решения о возмещении или об отказе в возмещении НДС. Решение об отказе в возмещении принимается по результатам камеральной проверки, следовательно, на него распространяется досудебный порядок обжалования, установленный ст. 101.2 НК РФ.

Аналогичные выводы содержит...

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 24.01.2011 по делу N А46-5992/2010

Постановление ФАС Поволжского округа от 29.09.2011 по делу N А57-15955/2010

Суд, ссылаясь на Постановление Президиума ВАС РФ от 24.05.2011 N 18421/10, указал, что в случае оспаривания решения об отказе в возмещении НДС оно предварительно должно быть обжаловано в вышестоящий налоговый орган в соответствии с п. 5 ст. 101.2 НК РФ.

Аналогичные выводы содержит...

Постановление ФАС Дальневосточного округа от 09.12.2011 N Ф03-6250/2011 по делу N А37-257/2011

Постановление ФАС Московского округа от 03.08.2012 по делу N А40-90765/11-107-393

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 26.09.2011 по делу N А13-8549/2010

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 15.09.2011 по делу N А21-6564/2010

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 23.08.2011 по делу N А56-28743/2010

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 22.08.2011 по делу N А56-32933/2010

Консультация эксперта, 2011

Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 14.01.2011 по делу N А53-8534/2010

Суд указал, что положения п. 3 ст. 176 НК РФ не предусматривают самостоятельной процедуры принятия решения о возмещении или об отказе в возмещении НДС, а соотносятся со ст. 101 НК РФ. Следовательно, к таким решениям, как к "результату" налоговой проверки, связанной с разрешением вопроса о возмещении НДС, применяется порядок обжалования, установленный ст. 101.2 НК РФ. По мнению суда, иное системное толкование приведенных норм может придать положениям п. 5 ст. 101.2 и ст. 176 НК РФ смысл, расходящийся с их содержанием. Таким образом, досудебный порядок обжалования распространяется и на решение о возмещении (об отказе в возмещении) НДС. Однако суд отметил, что налогоплательщик не лишен права на судебную защиту, если не истек срок исковой давности, определяемый в порядке, изложенном в Постановлении Президиума ВАС РФ от 08.05.2007 N 16367/06.

Аналогичные выводы содержит...

Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 17.05.2010 по делу N А43-22035/2009 (Определением ВАС РФ от 07.09.2010 N ВАС-11761/10 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 10.09.2010 по делу N А19-5572/10

Постановление ФАС Поволжского округа от 18.01.2011 по делу N А55-5631/2010

Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 27.12.2010 по делу N А53-4583/2010

Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 07.12.2010 по делу N А53-7822/2010

Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 06.12.2010 по делу N А53-1070/2010

Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 03.12.2010 по делу N А53-6851/2010 (Определением ВАС РФ от 26.05.2011 N ВАС-803/11 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 24.02.2010 по делу N А53-10278/2010

Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 27.04.2011 по делу N А53-12564/2010

Суд указал, что досудебный порядок обжалования, установленный ст. 101.2 НК РФ, распространяется и на решение о возмещении НДС, поскольку в п. 3 ст. 176 НК РФ не предусмотрена самостоятельная процедура принятия решения о возмещении или об отказе в возмещении налога.

Аналогичные выводы содержит...

Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 03.12.2010 по делу N А53-5155/2010 (Определением ВАС РФ от 18.07.2011 N ВАС-3421/11 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Постановление ФАС Центрального округа от 19.01.2011 по делу N А35-2548/09-С8

Позиция 2. Суд должен рассмотреть по существу заявление о признании недействительным решения об отказе в возмещении, даже если это решение не было обжаловано в досудебном порядке

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 31.10.2011 по делу N А56-14929/2010

Налогоплательщик обратился в арбитражный суд с заявлением о признании недействительным решения об отказе в возмещении НДС. При этом он предварительно не обжаловал это решение в вышестоящий налоговый орган.

ФАС указал, что в соответствии с позицией Президиума ВАС РФ, выраженной в Постановление от 24.05.2011 N 18421/10, решение об отказе в возмещении должно быть обжаловано в досудебном порядке. Однако в данном случае срок обжалования решения в досудебном порядке истек. В связи с этим обращение налогоплательщика с жалобой в вышестоящий налоговый орган повлечет за собой оставление ее без рассмотрения. Это, в свою очередь, означает, что общество не сможет реализовать право на судебную защиту, установленное ст. 46 Конституции РФ и ст. 2 АПК РФ. Поэтому ФАС отклонил доводы инспекции о необходимости оставления заявления налогоплательщика без рассмотрения.

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 29.07.2010 по делу N А56-59126/2009

По мнению инспекции, заявление о признании недействительным решения об отказе в возмещении должно быть оставлено без рассмотрения, поскольку не был соблюден досудебный порядок урегулирования спора. При этом налоговый орган указывал, что оспариваемое решение об отказе в возмещении НДС принято на основании решения об отказе в привлечении к ответственности, которое также не было обжаловано налогоплательщиком в порядке п. 5 ст. 101.2 НК РФ.

Суд обратил внимание на то, что налогоплательщик оспаривал решение об отказе в возмещении НДС, для которого обязательное досудебное обжалование в вышестоящий налоговый орган не предусмотрено. Согласно п. 5 ст. 101.2 НК РФ предварительное обжалование в вышестоящий налоговый орган установлено в отношении решений о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или об отказе в привлечении к ответственности. Данная норма не распространяется на решения об отказе в возмещении налога. Таким образом, для их оспаривания в судебном порядке не требуется предварительного обжалования в вышестоящий налоговый орган.

Постановление ФАС Поволжского округа от 25.05.2010 по делу N А55-34141/2009

Суд указал, что согласно п. 5 ст. 101.2 НК РФ досудебное обжалование предусмотрено только для решений, которые вынесены по результатам рассмотрения материалов налоговой проверки, - о привлечении или об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения. Следовательно, решение об отказе в возмещении НДС можно обжаловать сразу в суд без обязательного обращения в вышестоящий налоговый орган.

Кроме того, суд, ссылаясь на Постановление Пленума ВАС РФ от 18.12.2007 N 65, указал, что согласно действующему законодательству налогоплательщик, обращаясь в суд за защитой своего права на возмещение НДС, вправе предъявить как требование неимущественного характера (об оспаривании решения (бездействия) налогового органа), так и требование имущественного характера о возмещении НДС. В данном случае общество обратилось в суд как с требованием неимущественного характера - о признании недействительным решения налогового органа об отказе в возмещении, так и с требованием имущественного характера - о возмещении налога. В связи с этим указанные требования подлежат рассмотрению в суде.

Постановление ФАС Московского округа от 14.02.2011 N КА-А40/125-11 по делу N А40-36400/10-4-160

Суд указал, что п. 5 ст. 101.2 НК РФ не предусматривает досудебной процедуры урегулирования спора в отношении решений об отказе в возмещении НДС. В обязательном порядке в вышестоящий налоговый орган обжалуются только решения о привлечении к налоговой ответственности или об отказе в привлечении к ответственности.

Постановление ФАС Московского округа от 27.01.2011 N КА-А40/16646-10 по делу N А40-153236/09-108-1154

ФАС указал, что из содержания п. 5 ст. 101.2 НК РФ следует, что предусмотренный порядок обжалования касается не всех решений налогового органа, а только решений о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения и решений об отказе в привлечении к ответственности.

В данном случае общество оспаривало решение об отказе в возмещении НДС, которое имеет иную правовую природу, нежели решения, указанные в п. 5 ст. 101.2 НК РФ. Такое решение принимается по итогам камеральной проверки в соответствии с п. 3 ст. 176 НК РФ и является самостоятельным. Поэтому в данном случае установленная п. 5 ст. 101.2 НК РФ обязательная досудебная процедура урегулирования спора не применяется.

Аналогичные выводы содержит...

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 30.03.2011 по делу N А33-8736/2010 (Определением ВАС РФ от 04.08.2011 N ВАС-9678/11 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Может ли суд оставить без рассмотрения заявление о признании недействительным решения об отказе в возмещении, если налогоплательщик обжаловал в досудебном порядке только решение о привлечении к ответственности (об отказе в привлечении к ответственности) (п. 2 ч. 1 ст. 148 АПК РФ, п. 3 ст. 176, п. 5 ст. 101.2 НК РФ)?

Пункт 5 ст. 101.2 НК РФ предусматривает обязательный досудебный порядок обжалования в вышестоящий налоговый орган решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или об отказе в привлечении к ответственности. При этом в Налоговом кодексе РФ нет норм, прямо обязывающих налогоплательщика перед обращением в суд обжаловать в вышестоящий налоговый орган решение об отказе в возмещении.

Президиум ВАС РФ в Постановлении от 24.05.2011 N 18421/10 сделал вывод о том, что решение об отказе в возмещении НДС относится к ненормативным правовым актам, по которым досудебный порядок обжалования является обязательным.

Поскольку решение об отказе в возмещении принимается одновременно с решением о привлечении к ответственности (об отказе в привлечении к ответственности), возникает вопрос: считается ли досудебный порядок соблюденным при обжаловании в суд решения об отказе в возмещении, если налогоплательщик подавал жалобу в вышестоящий налоговый орган только на решение о привлечении к ответственности (об отказе в привлечении к ответственности)? Иными словами, может ли арбитражный суд на этом основании оставить заявление налогоплательщика без рассмотрения?

По данному вопросу есть две точки зрения.

Официальной позиции нет.

Есть судебные акты, в которых заявление общества о признании недействительным решения об отказе в возмещении НДС было оставлено без рассмотрения, поскольку оно не было обжаловано в вышестоящий налоговый орган, несмотря на то что в вышестоящем налоговом органе была рассмотрена жалоба на решение об отказе в привлечении к ответственности.

Между тем есть судебные акты, в которых суды рассмотрели по существу заявления о признании недействительными решений об отказе в возмещении НДС, предварительно не обжалованных в вышестоящий налоговый орган. При этом было указано, что налогоплательщик предварительно обжаловал решение об отказе в привлечении к налоговой ответственности, что свидетельствует о соблюдении досудебного порядка урегулирования спора, предусмотренного п. 5 ст. 101.2 НК РФ.

Подробнее см. документы

Позиция 1. Суд оставляет без рассмотрения заявление о признании недействительным решения об отказе в возмещении, если налогоплательщик обжаловал в досудебном порядке только решение о привлечении к ответственности (об отказе в привлечении к ответственности)

Постановление ФАС Центрального округа от 11.10.2011 по делу N А14-8855/2010/310/28

Суд апелляционной инстанции установил, что общество обратилось в суд с заявлением о признании незаконным решения об отказе в возмещении НДС без его предварительного обжалования в вышестоящий налоговый орган. Налогоплательщик обжаловал лишь решение об отказе в привлечении к ответственности. Однако суд счел, что обществом не был соблюден досудебный порядок обжалования, и оставил заявление без рассмотрения.

Суд пояснил, что в п. 5 ст. 101.2 и п. 1 ст. 138 НК РФ установлен обязательный досудебный порядок обжалования в вышестоящий налоговый орган решений, принимаемых по результатам налоговых проверок. Поэтому решения об отказе в возмещении НДС (полностью или частично) обжалуются в суд только после рассмотрения вышестоящим налоговым органом соответствующей жалобы налогоплательщика и проверки его доводов и обстоятельств, явившихся основанием как для отказа в возмещении, так и для принятия решения о привлечении (об отказе в привлечении) к ответственности. Суд признал противоречащим нормам законодательства вывод апелляционного суда о том, что решения об отказе в возмещении НДС не относятся к ненормативным правовым актам, по которым досудебный порядок обжалования является обязательным.

Постановление ФАС Центрального округа от 31.10.2011 по делу N А64-1718/2010

Суд установил, что налогоплательщик обратился в суд с заявлением о признании незаконным решения об отказе в возмещении НДС. Предварительно общество обжаловало в вышестоящий налоговый орган решение о привлечении к ответственности, которое было оставлено без рассмотрения по причине пропуска срока подачи жалобы. Решение об отказе в возмещении налогоплательщик в вышестоящий налоговый орган не обжаловал. На основании этого суд счел, что обществом не был соблюден досудебный порядок обжалования, и оставил заявление без рассмотрения.

Постановление ФАС Центрального округа от 18.02.2011 по делу N А54-1771/2010

ФАС установил, что налогоплательщик обжаловал в досудебном порядке только решение об отказе в привлечении к ответственности. Суд указал, что досудебный порядок обязателен и для решений об отказе в возмещении.

При этом ФАС отметил, что в случае необжалования решения об отказе в возмещении в вышестоящий налоговый орган налогоплательщик не лишен права на судебную защиту, если не истек срок исковой давности, определяемый в порядке, изложенном в Постановлении Президиума ВАС РФ от 08.05.2007 N 16367/06.

Позиция 2. Суд должен рассмотреть по существу заявление о признании недействительным решения об отказе в возмещении, если налогоплательщик обжаловал в досудебном порядке только решение о привлечении к ответственности (об отказе в привлечении к ответственности)

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 20.09.2011 по делу N А56-64916/2010

Суд установил, что налогоплательщик обратился в суд с заявлением о признании недействительным решения об отказе в возмещении частично суммы НДС без его предварительного обжалования в вышестоящий налоговый орган. Однако обстоятельства, послужившие основанием для отказа в возмещении НДС, были изложены в решении об отказе в привлечении к ответственности, которое налогоплательщик обжаловал в досудебном порядке. Суд, ссылаясь на Постановление Президиума ВАС РФ от 24.05.2011 N 18421/10, пришел к выводу о соблюдении обществом досудебного порядка урегулирования спора, предусмотренного п. 5 ст. 101.2 НК РФ.

Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 07.07.2011 по делу N А32-13441/2010

Суд установил, что налогоплательщик до обращения в суд с заявлением о признании недействительным решения об отказе в возмещении НДС предварительно обжаловал в вышестоящий налоговый орган решение об отказе в привлечении к ответственности. Таким образом, УФНС фактически проверило доводы и обстоятельства, явившиеся основанием для принятия как решения об отказе в привлечении к ответственности, так и решения об отказе в возмещении НДС. Поэтому ФАС, ссылаясь на Постановление Президиума ВАС РФ от 24.05.2011 N 18421/10, указал, что налогоплательщиком был соблюден досудебный порядок, установленный п. 5 ст. 101.2 НК РФ.

Может ли суд оставить без рассмотрения заявление о признании недействительными решения об отказе в возмещении и решения о привлечении к ответственности (об отказе в привлечении к ответственности), если налогоплательщик в досудебном порядке обжаловал только решение о привлечении к ответственности (об отказе в привлечении к ответственности) (п. 2 ч. 1 ст. 148 АПК РФ, п. 3 ст. 176, п. 5 ст. 101.2 НК РФ)?

Поскольку решение об отказе в возмещении принимается одновременно с решением о привлечении к ответственности (об отказе в привлечении к ответственности), возникает вопрос: считается ли досудебный порядок соблюденным при обжаловании в суде сразу двух решений - решения об отказе в возмещении и решения о привлечении к ответственности (об отказе в привлечении к ответственности), если налогоплательщик подавал жалобу в вышестоящий налоговый орган только на решение о привлечении к ответственности (об отказе в привлечении к ответственности)? Иными словами, может ли арбитражный суд на этом основании оставить заявление налогоплательщика без рассмотрения?

По данному вопросу существует две точки зрения.

Официальной позиции нет.

Есть судебные акты, согласно которым заявление налогоплательщика о признании одновременно двух решений незаконными должно быть рассмотрено по существу, даже если в досудебном порядке было обжаловано только решение об отказе в привлечении к ответственности.

Есть судебные акты, в которых представлена противоположная точка зрения: если налогоплательщик в досудебном порядке обжаловал только решение о привлечении к ответственности (об отказе в привлечении к ответственности), то заявление в части признания недействительным решения о привлечении к ответственности (об отказе в привлечении к ответственности) суд должен рассмотреть по существу. Заявление в части признания недействительным решения об отказе в возмещении НДС суд оставляет без рассмотрения.

Подробнее см. документы

Позиция 1. Суд должен рассмотреть по существу заявления о признании недействительными решения об отказе в возмещении и решения о привлечении к ответственности (об отказе в привлечении к ответственности), если налогоплательщик в досудебном порядке обжаловал только решение о привлечении к ответственности (об отказе в привлечении к ответственности)

Постановление ФАС Дальневосточного округа от 14.12.2011 N Ф03-6131/2011 по делу N А51-16585/2010

Суд установил, что организация обратилась в суд с требованием о признании недействительными решений об отказе в привлечении к ответственности и об отказе частично в возмещении НДС. Перед этим общество обжаловало в вышестоящий налоговый орган только решение об отказе в привлечении к ответственности.

Суд, приняв во внимание позицию Президиума ВАС РФ, выраженную в Постановлении от 24.05.2011 N 18421/10, пришел к выводу, что налогоплательщиком был соблюден досудебный порядок, установленный п. 5 ст. 101.2 НК РФ. Доводы налогоплательщика о несогласии с выводами инспекции были проверены вышестоящим налоговым органом при рассмотрении жалобы на решение об отказе в привлечении к ответственности. По итогам этой проверки было принято решение об отказе в удовлетворении апелляционной жалобы общества.

Постановление ФАС Дальневосточного округа от 28.07.2011 N Ф03-1359/2011 по делу N А51-14264/2010

ФАС установил, что налогоплательщик обратился в суд с заявлением о признании недействительными решения об отказе в привлечении к ответственности, принятого по нему в апелляционном порядке решения УФНС, а также решения об отказе в возмещении НДС. Последнее обществом в вышестоящий налоговый орган не обжаловалось, жалоба была подана только на решение об отказе в привлечении к ответственности. Суды первой и апелляционной инстанций, ссылаясь на Постановление Президиума ВАС РФ от 24.05.2011 N 18421/10, пришли к выводу о том, что налогоплательщиком не соблюден досудебный порядок.

Однако ФАС отменил акты нижестоящих судов и указал следующее. Выводы, обозначенные в Постановлении Президиума ВАС РФ N 18421/10, применяются в отношении дел со схожими фактическими обстоятельствами. В данном случае обстоятельства не являются схожими. Налогоплательщик обжаловал в досудебном порядке решение об отказе в привлечении к ответственности, принятое по тому же акту, что и решение об отказе в возмещении. Поэтому досудебный порядок считается соблюденным.

Постановление ФАС Поволжского округа от 04.10.2011 по делу N А65-29283/2010

ФАС установил, что налогоплательщик обжаловал решение об отказе в привлечении к ответственности в вышестоящий налоговый орган. После этого он обратился в суд с заявлением о признании недействительными двух решений - об отказе в возмещении и о привлечении к ответственности. ФАС признал досудебный порядок соблюденным, поскольку обязательное досудебное обжалование предусмотрено только для решений, которые вынесены по результатам рассмотрения материалов налоговой проверки, - о привлечении или об отказе в привлечении к ответственности.

Позиция 2. Если налогоплательщик в досудебном порядке обжаловал только решение о привлечении к ответственности (об отказе в привлечении к ответственности), то заявление в части признания недействительным решения о привлечении к ответственности (об отказе в привлечении к ответственности) суд должен рассмотреть по существу. Заявление в части признания недействительным решения об отказе в возмещении НДС суд оставляет без рассмотрения

Постановление ФАС Центрального округа от 16.01.2012 по делу N А08-10185/2009-1

Суд установил, что до обращения в суд о признании недействительными решений о привлечении к ответственности и об отказе в возмещении НДС общество в досудебном порядке обжаловало в вышестоящий налоговый орган только решение об отказе в привлечении к ответственности. Суд, ссылаясь на Постановление Президиума ВАС РФ от 24.05.2011 N 18421/10, пришел к выводу о том, что обществом не соблюден обязательный досудебный порядок обжалования решения об отказе в возмещении НДС.

Аналогичные выводы содержит...

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 28.12.2011 по делу N А56-11657/2011

Может ли суд оставить без рассмотрения заявление налогоплательщика о возмещении НДС, если в досудебном порядке не были обжалованы решение об отказе в возмещении и (или) решение о привлечении к ответственности (об отказе в привлечении к ответственности) (ч. 1 ст. 191, ч. 1 ст. 148 АПК РФ, п. 3 ст. 176, п. 5 ст. 101.2 НК РФ)?

Пункт 5 ст. 101.2 НК РФ предусматривает обязательный досудебный порядок обжалования в вышестоящий налоговый орган решения о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения или об отказе в привлечении к ответственности. Данная норма не содержит прямого указания на то, что досудебный порядок распространяется и на решение об отказе в возмещении НДС. Президиум ВАС РФ в Постановлении от 24.05.2011 N 18421/10 пришел к выводу о том, что решение об отказе в возмещении НДС относится к ненормативным правовым актам, по которым досудебный порядок обжалования является обязательным.

Согласно п. 1 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.12.2007 N 65 налогоплательщик, обращаясь в суд за защитой своего права на возмещение НДС, вправе предъявить как требование неимущественного характера (об оспаривании решения (бездействия) налогового органа), так и требование имущественного характера (о возмещении НДС).

В связи с этим возникает вопрос: может ли суд оставить без рассмотрения заявление налогоплательщика имущественного характера о возмещении НДС, если не был соблюден досудебный порядок?

Официальной позиции нет.

Есть судебные акты, согласно которым налогоплательщик не обязан соблюдать досудебный порядок урегулирования спора в случае, если в суд подается требование имущественного характера о возмещении НДС.

Подробнее см. документы

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 20.03.2012 по делу N А44-2201/2011

По мнению инспекции, налогоплательщиком не был соблюден досудебный порядок урегулирования спора, поскольку решение о частичном отказе в возмещении и решение об отказе в привлечении к ответственности не были обжалованы в вышестоящий налоговый орган.

Однако суд указал, что налогоплательщик обратился с требованием имущественного характера - об обязании инспекции возместить НДС. В данном случае досудебный порядок, предусмотренный ст. 101.2 НК РФ, и правовая позиция, изложенная в Постановлении Президиума ВАС РФ от 24.05.2011 N 18421/10, не применяются, поскольку налогоплательщик не заявлял требований о признании недействительными решений об отказе в привлечении к ответственности и об отказе в возмещении НДС. Нормы Налогового кодекса РФ в отношении имущественного требования не предусматривают обязательный досудебный порядок.

Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 05.12.2011 по делу N А82-636/2011

Налогоплательщик обратился в суд с требованием о признании недействительным решения о частичном отказе в возмещении НДС и с требованием обязать инспекцию возместить налог. Инспекция указала, что налогоплательщик не обжаловал в досудебном порядке решение об отказе в возмещении, поэтому оба требования должны быть оставлены без рассмотрения.

Однако ФАС отклонил данный довод. Согласно Постановлению Пленума ВАС РФ от 18.12.2007 N 65, если налогоплательщик предъявил требование о возмещении НДС, суд должен проверить законность и обоснованность мотивов отказа, изложенных в решении налогового органа, а также возражений против возмещения, представленных инспекцией непосредственно в суд. По результатам исследования суд принимает решение об удовлетворении либо об отказе в удовлетворении требования налогоплательщика.

Таким образом, суд постановил, что требование о признании недействительным решения о возмещении НДС должно быть оставлено без рассмотрения в связи с несоблюдением досудебного порядка. Однако это не является основанием для отказа в удовлетворении заявленного требования имущественного характера о возмещении налога.

Постановление ФАС Московского округа от 16.03.2010 N КА-А40/2329-10 по делу N А40-100931/09-141-710

Налогоплательщик обратился в суд с требованием, в котором просил обязать инспекцию возместить ему НДС. Налоговый орган в возражениях указал на то, что организацией не был соблюден досудебный порядок, поскольку она не обжаловала в вышестоящий налоговый орган решение о привлечении к ответственности, вынесенное по результатам камеральной проверки.

Суд отклонил данный довод, разъяснив, что в данном случае налогоплательщик заявлял требование имущественного характера - о возмещении НДС. Пунктом 1 ст. 138 и п. 5 ст. 101.2 НК РФ обязательность обращения в вышестоящий налоговый орган установлена только в отношении решений о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения (об отказе в привлечении к ответственности). Поскольку такое решение не являлось предметом спора, налогоплательщик не был обязан обращаться в вышестоящий налоговый орган. В обоснование данной позиции суд сослался на Постановление Пленума ВАС РФ от 18.12.2007 N 65.

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 21.10.2011 по делу N А67-7102/2010

Налогоплательщик обратился в суд с требованием, в котором просил обязать инспекцию возместить ему НДС. По мнению налогового органа, обществом не соблюден досудебный порядок урегулирования спора: в нарушение п. 5 ст. 101.2 НК РФ общество не обжаловало в вышестоящий налоговый орган решения об отказе в возмещении НДС и об отказе в привлечении к ответственности.

Суд счел необоснованным данный довод и указал, что налогоплательщик заявил имущественное требование о возмещении НДС в порядке гл. 22 АПК РФ, которая не предусматривает досудебный порядок урегулирования спора. В обоснование своей позиции суд сослался на п. п. 1, 7 Постановления Пленума ВАС РФ от 18.12.2007 N 65.

Постановление ФАС Московского округа от 24.11.2011 по делу N А40-16768/11-91-79

Суд отклонил довод инспекции о несоблюдении обществом досудебного порядка, поскольку оно не обжаловало в вышестоящий налоговый орган решение об отказе в возмещении НДС (п. 5 ст. 101.2 НК РФ). В данном случае общество заявило имущественное требование о возмещении НДС в порядке гл. 22 АПК РФ, которая не предусматривает досудебный порядок урегулирования спора. В обоснование своей позиции суд сослался на Постановление Пленума ВАС РФ от 18.12.2007 N 65.

Постановление ФАС Московского округа от 10.10.2011 по делу N А40-4974/11-91-20

Общество обратилось в суд с заявлением, в котором просило обязать налоговый орган возместить НДС. По мнению инспекции, данное заявление должно быть оставлено без рассмотрения, поскольку налогоплательщик в досудебном порядке не обжаловал в вышестоящий налоговый орган решения, принятые по результатам камеральной проверки. Суд указал, что требование общества основано на разъяснениях, содержащихся в Постановлении Пленума ВАС РФ от 18.12.2007 N 65. Несмотря на то что в данном случае налогоплательщик не применял ставку 0 процентов, Постановление Пленума ВАС РФ должно применяться, так как процедура подтверждения возмещения НДС аналогична в отношении всех ставок НДС.

Как следует из нормы п. 5 ст. 101.2 НК РФ, обязательное досудебное обжалование предусмотрено только в отношении решения о привлечении (об отказе в привлечении) к ответственности. Заявление о возмещении НДС должно быть рассмотрено в общем порядке.