Правомерно ли начисление штрафа, если экспорт подтвердили по истечении 180 календарных дней, но налог при этом уплачен не был (п. 9 ст. 165 НК РФ)?

 

В соответствии с п. 9 ст. 165 НК РФ (в редакции, действовавшей до 2011 г.) если товары помещены под таможенный режим экспорта, международного таможенного транзита, свободной таможенной зоны, перемещения припасов в период с 1 июля 2008 г. по 31 марта 2010 г., то 180-дневный срок на представление документов, подтверждающих ставку 0 процентов, увеличивается на 90 календарных дней.

В соответствии с п. 9 ст. 165 НК РФ, если налогоплательщик не подтверждает ставку 0 процентов в течение 180 календарных дней с момента выпуска товаров в таможенной процедуре экспорта, он должен уплатить налог по ставке 10 или 18 процентов. При этом НК РФ не отвечает на вопрос, правомерно ли привлечение налогоплательщика к ответственности по ст. 122 НК РФ, если он подтвердит ставку 0 процентов по истечении 180 календарных дней, но в нарушение указанного порядка налог не уплатит.

По данному вопросу есть две точки зрения.

Официальной позиции нет.

Есть судебные решения, в том числе Постановление Президиума ВАС РФ, в которых суды, ссылаясь на редакцию ст. 165 НК РФ, действовавшую до 2011 г., указывают, что налогоплательщика нельзя привлечь к ответственности, если он подтвердил экспорт по истечении 180 дней, но не уплатил налог.

В то же время есть судебные решения, основанные на редакции ст. 165 НК РФ, действовавшей до 2011 г., и работы авторов, согласно которым привлечение налогоплательщика к ответственности правомерно.

 

По данному вопросу см. также Энциклопедию спорных ситуаций по НДС.

 

Подробнее см. документы

 

Позиция 1. Если экспорт подтвердили по истечении 180 календарных дней, но налог при этом уплачен не был, привлечение к ответственности неправомерно

 

Постановление Президиума ВАС РФ от 11.11.2008 N 6031/08 по делу N А08-1393/06-13

Суд указал, что налогоплательщика нельзя привлечь к ответственности, если он по истечении 180 дней подтвердил экспорт, но налог при этом не уплатил. В данном случае документальное подтверждение экспорта дает право на применение ставки 0 процентов, поэтому не действуют условия, при которых можно привлечь налогоплательщика к ответственности на основании ст. 122 НК РФ за неуплату налога в связи с невыполнением требований абз. 2 п. 9 ст. 167 НК РФ.

Аналогичные выводы содержит...

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 24.01.2012 по делу N А27-5148/2011

Постановление ФАС Поволжского округа от 11.05.2010 по делу N А57-19426/2009

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 27.05.2010 по делу N А21-8939/2009

 

Постановление ФАС Дальневосточного округа от 31.03.2008 N Ф03-А73/08-2/609 по делу N А73-7025/2006-72/50

Суд указал, что налогоплательщик обязан уплатить пени, если подтвердил право на применение ставки 0 процентов по истечении 180 дней. Однако наложение штрафа по ст. 122 НК РФ за неуплату налога на момент вынесения налоговым органом решения неправомерно, так как налогоплательщик уже подтвердил данную ставку.

Аналогичные выводы содержит...

Постановление ФАС Московского округа от 24.07.2008 N КА-А41/6837-08 по делу N А41-К2-11611/07

 

Постановление ФАС Поволжского округа от 04.03.2008 по делу N А06-3838/07 (Определением ВАС РФ от 10.07.2008 N 8251/08 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Суд указал, что налогоплательщик подтвердил правомерность применения ставки 0 процентов по истечении 180 дней. Данный факт подтвержден налоговым органом. Следовательно, на момент вынесения решения у налогоплательщика задолженности по уплате налога нет, а поэтому привлечение к ответственности по ст. 122 НК РФ неправомерно.

 

Позиция 2. Если экспорт подтвердили по истечении 180 календарных дней, но налог при этом уплачен не был, привлечение к ответственности правомерно

 

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 19.02.2009 N А10-1614/08-Ф02-344/09 по делу N А10-1614/08

Суд указал, что подтверждение экспорта по истечении 180 дней не освобождает налогоплательщика от начисления пеней и штрафов, если налог уплачен не был.

Аналогичные выводы содержит...

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 11.12.2007 N А78-12773/05-С2-27/817-Ф02-9012/07 по делу N А78-12773/05-С2-27/817

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 26.10.2006 N А19-2033/06-51-Ф02-5582/06-С1 по делу N А19-2033/06-51 (Определением ВАС РФ от 03.04.2007 N 1685/07 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 05.07.2006 N А74-457/06-Ф02-3267/06-С1 по делу N А74-457/06

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 16.07.2008 N Ф04-4348/2008(8866-А27-14), Ф04-4348/2008(8154-А27-14) по делу N А27-9444/2007-6

Консультация эксперта, 2006

 

Консультация эксперта, 2012

По мнению автора, если экспорт подтвержден по истечении 180 дней, но при этом НДС не уплачен, у организации существует риск привлечения к налоговой ответственности по ст. 122 НК РФ за занижение налоговой базы при исчислении НДС. Поскольку арбитражная практика по данному вопросу складывается неоднозначно, есть вероятность, что организации придется доказывать свою позицию в суде.