Изменение подходов антимонопольного органа в условиях цифровой экономики.

Ведущие страны мира ищут источники роста, и ищут их в использовании, в капитализации колоссального технологического потенциала, который уже имеется и продолжает формироваться прежде всего в цифровых и промышленных технологиях, робототехнике, энергетике, биотехнологиях и медицине, в других сферах. Открытия в этих областях способны привести к настоящей технологической революции, к взрывному росту производительности труда. Это уже происходит и неизбежно произойдёт: неизбежно произойдёт реструктуризация целых отраслей, обесценятся многие производства и активы, изменится спрос на профессии и компетенции, обострится и конкуренция как на традиционных, так и на формирующихся рынках. Собственно, уже сегодня мы видим попытки закрепить за собой или даже монополизировать выгоду от технологий нового поколения^[34].

Существенные изменения в структуре товарных рынков в связи с цифровизацией экономики, приводят к необходимости изменения методов определения границ товарных рынков, оценке влияния смежных рынков друг на друга.

Особенностью товара в эпоху цифровой экономики проявляется в ценности информации на современном рынке, которая оказывает прямое влияние на стоимость практически всех товаров (работ, услуг). Многие товарные рынки, по сути, становятся нематериальными, поскольку такой вид товара, как информация, является нематериальным, он не может быть точно оценен с точки зрения материального производства, при этом охраняется законодательством об интеллектуальной собственности, и мы готовы за него платить. Особенностями цифрового товара также являются: его неограниченная воспроизводимость, нулевая стоимость тиражирования и транспортировки, у него появляются дополнительные потребительские ценности в привязке к иным связанным материальным товарам, многообразие способов монетизации, включая бесплатное предоставление, глобальный характер обращения товара.

Сегодня огромное количество услуг нам предоставляется, как нам кажется, бесплатно с точки зрения денег, однако следует иметь в виду, что с нас одновременно собирают информацию о наших особенностях, способностях, предпочтениях. В конечном счете собранные таким образом данные приводят к монетизации на конкретных товарных рынках, поскольку используются для формирования цены товаров (работ, услуг), предлагаемых к приобретению конкретным потребителем, а в более глобальном масштабе, формируя кривые спроса и предложения значительного числа товарных рынков.

На нынешнем этапе экономического развития в конкурентной борьбе преимуществом обладает тот производитель, который использует при продаже товаров сервисы, предлагаемые с использованием цифровых платформ, по сравнению с тем производителем, который продолжает искать или увеличивать объемы сбыта, используя лишь традиционные, нецифровые приемы ведения конкурентной борьбы и привлечения внимания потребителей, такие, как наружная реклама, реклама на телевидении и т.п.

Обладатель информации - владелец цифровой платформы, может не занимать какую-либо долю на рынке производства определенного материального товара, но владея определенной информацией, он может контролировать практически любой материальный рынок.

Современное российское антимонопольное законодательство и законодательство, направленное на защиту и развитие конкуренции в целом, соответствует международным, прежде всего, европейским стандартам защиты и развития конкуренции.

Вместе с тем в быстро меняющихся экономических условиях глобальной цифровизации законодательство о защите конкуренции требует изменения традиционного понятия «товарного рынка», его продуктовых и географических границ, а также подходов в регулировании рынков, формирование которых сегодня подчас занимает месяцы (в лучшем случае, годы), тогда как ранее формирование нового рынка могло осуществляться десятилетиями.

Слияния и поглощения между компаниями, использующих цифровые технологии, специализирующихся на инновациях, и имеющих значительную долю на рынках материальной продукции, требует новых подходов к определению контролирующим органом условий деятельности таких компаний с точки зрения прогнозирования последствий для экономики в целом.

Кроме того, необходимы выработка и внедрение новых механизмов защиты от искажения конкурентной среды недобросовестными участниками рынка, использующих новейшие технологии для совершения правонарушений. В частности, распространение получают цифровые картели, использующие аукционные роботы и боты для «регулирования результата торгов».

Недавние изменения, произошедшие на цифровых рынках, привели к появлению нескольких компаний достигающих весьма существенной выручки путем использования бизнес-моделей на основе сбора и обработки «больших данных». 

Вместе с тем сложно оценить масштабы незащищенности конечных потребителей от негативных эффектов цифровизации экономики.

Последние расследования ФАС России свидетельствуют об активном использовании участниками антиконкурентных соглашений новых возможностей для противоправной деятельности, которые состоят в использовании данных больших объёмов и значительного многообразия (big data) и вычислительных алгоритмов.

Установлено, что некоторые хозяйствующие субъекты используют ценовые алгоритмы с целью определения розничных цен на реализуемую ими продукцию или для контроля розничных цен на продукцию конкретного бренда.

Использование таких алгоритмов само по себе не является нарушением антимонопольного законодательства. В то же время такое программное обеспечение может использоваться как инструмент реализации антиконкурентных соглашений и (или) незаконной координации экономической деятельности.

Существует также проблема, связанная с использованием аукционных роботов с целью реализации сговоров на торгах.

Аукционный робот – опционный (специальный программный модуль) функционал личного кабинета участников аукциона на электронной площадке, позволяющий на основании электронного документа-поручения с настройками аукционного робота, заполненного и подписанного ЭП участника, автоматическую подачу ценовых предложений на конкретном электронном аукционе от имени участника аукциона до заданного таким участником предела ценового предложения.

Данные роботы, используемые после достижения хозяйствующими субъектами договоренности о пределе снижения начальной (максимальной) цены контракта и победителе торгов, являются эффективным инструментом реализации антиконкурентного соглашения, направленного на поддержание цены на торгах.

Антимонопольное законодательство в современных условиях требует существенных изменений. Речь не только о законодательстве, а о пересмотре подходов к ключевым понятиям в антимонопольном регулировании», – отметил Игорь Дроздов, Председатель Правления Фонда «Сколково», в своем выступлении на Пленарном заседании III Международной Конференции «Антимонопольная политика: наука, практика, образование», обозначив два главных, по его мнению, вопроса регулирования информационных технологий: оборот данных и прав на интеллектуальную собственность.

Работа крупнейших в мире компаний основывается на информации: «Это монополия, с помощью которой можно править миром. Она дает возможность экономическими рычагами отстранять с рынка те компании, которые этими данными не обладают».

По мнению директора Института права и развития ВШЭ – Сколково Алексея Иванова, концентрация данных и технологий в руках небольшого числа игроков влечёт рост неравенства и усиление олигополии, а возникновение супермонополий в цифровой экономике становится слишком привычным. Права на знания и информацию, выраженные в интеллектуальной собственности, скорее создают чрезмерные ограничения и барьеры для развития цифровой экономики, лишая предпринимателей и стартаперов возможностей создавать что-то новое в условиях жесткого доминирования цифровых платформ и технологических гигантов на рынках цифровой экономики.

Учитывая вышеизложенное, ФАС России считает необходимым внесение следующих изменений в действующее законодательство с целью его адаптации к стремительно развивающейся цифровой экономике и устранения негативных для состояния конкуренции на различных товарных рынках эффектов:

-   определить новые подходы к установлению доминирующего положения с учетом актуальных явлений на рынках и возможностей злоупотребления рыночной властью посредством «сетевых эффектов»;

-   ввести понятие «сетевых эффектов» и определить их значение;

-   ужесточить ответственность за заключение и реализацию антиконкурентных соглашений и осуществление незаконной координации экономической деятельности с использованием программного обеспечения (ценовых алгоритмов, в том числе аукционных роботов).

Антимонопольное законодательство должно быть готово своевременно и эффективно решать проблемы современной действительности. Для этого необходимо синхронизировать требования нового времени и закона.