Применяется ли льгота при реализации лома и отходов металлов, если данная деятельность не лицензируется (пп. 25 п. 2 ст. 149 НК РФ)?

Согласно новой редакции пп. 25 п. 2 ст. 149 НК РФ от НДС освобождается реализация лома и отходов черных и цветных металлов. В период с 1 января 2008 г. по 1 января 2009 г. реализация лома и отходов черных металлов была исключена из перечня льготируемых операций.

В соответствии с п. 6 ст. 149 НК РФ налогоплательщики, осуществляющие такие операции, вправе воспользоваться льготой только при наличии лицензии на данный вид деятельности. В Положениях о лицензировании лома цветных и черных металлов (утв. Постановлением Правительства РФ от 14.12.2006 N 766) указано, что реализация лома цветного и черного металла, образовавшегося в процессе собственного производства, не лицензируется. Согласно п. 2 Положения, действовавшего до 29.12.2006, оптовая торговля ломом черных металлов (без его хранения и (или) переработки, а также без передачи этого лома на хранение и (или) переработку третьим лицам) не лицензировалась.

Официальная позиция заключается в том, что льгота применяется и в том случае, если деятельность не лицензируется. Есть примеры судебных решений и работы авторов, подтверждающие данный подход.

Подробнее см. документы

Письмо ФНС России от 16.08.2006 N 03-1-03/1562@

Налоговые органы разъясняют, что реализация лома черных и цветных металлов, образовавшихся в процессе собственного производства, как и оптовая торговля ломом черных металлов, не лицензируется. Поэтому льгота применяется без лицензии.

Аналогичные выводы содержит:

Письмо УФНС России по г. Москве от 28.04.2006 N 19-11/35889

Консультация эксперта, 2007

Книга: НДС 2007. Практика исчисления (Крутякова Т.Л.) ("АйСи Групп", 2007)

Консультация эксперта, 2006

Постановление ФАС Московского округа от 22.08.2008 N КА-А40/7832-08 по делу N А40-31810/07-90-180

Суд указал, что деятельность по реализации отходов и лома металла, который образовался в процессе собственного производства, освобождается от НДС независимо от того, есть у организации лицензия на ведение такой деятельности или нет.

Аналогичные выводы содержит:

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 16.03.2009 N Ф04-1529/2009(2358-А45-49) по делу N А45-4249/2008 (Определением ВАС РФ от 22.07.2009 N ВАС-8499/09 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Постановление ФАС Московского округа от 18.09.2008 N КА-А40/8850-08 по делу N А40-4538/08-118-19

Постановление ФАС Московского округа от 31.07.2008 N КА-А40/5507-08 по делу N А40-57245/07-20-350

Постановление ФАС Московского округа от 18.06.2008 N КА-А40/5318-08-П по делу N А40-78505/06-151-479

Постановление ФАС Московского округа от 09.06.2008 N КА-А40/4858-08 по делу N А40-47269/07-129-298

Постановление ФАС Московского округа от 05.06.2008 N КА-А40/4872-08 по делу N А40-49073/07-116-173

Постановление ФАС Московского округа от 25.09.2007, 28.09.2007 N КА-А40/9861-07 по делу N А40-72141/06-90-440

Постановление ФАС Московского округа от 10.09.2007, 17.09.2007 N КА-А40/9131-07 по делу N А40-78506/06-4-362

Постановление ФАС Московского округа от 17.05.2007, 24.05.2007 N КА-А40/4115-07 по делу N А40-63818/06-111-327

Постановление ФАС Поволжского округа от 24.11.2008 по делу N А12-10838/08

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 29.05.2008 по делу N А56-22397/2007

Постановление ФАС Уральского округа от 09.04.2008 N Ф09-2235/08-С2 по делу N А71-6526/07

Суд указал, что положения п. 6 ст. 149 НК РФ не распространяются на операции, не подлежащие лицензированию. Следовательно, оптовая торговля ломом черных металлов освобождается от НДС независимо от наличия лицензии.

Аналогичные выводы содержит:

Постановление ФАС Уральского округа от 22.03.2007 N Ф09-962/07-С2 по делу N А76-13613 (Определением ВАС РФ от 06.07.2007 N 7793/07 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Консультация эксперта, 2006