Изменение уставного капитала

Действующее законодательство допускает увеличение уставного капитала 000 после полного внесения вкладов всеми участниками. Уменьшение уставного ка­питала является мерой, непосредственно задевающей интересы кредиторов, по­этому все они должны быть предварительно уведомлены. При этом кредиторы по­лучают право потребовать от общества досрочного прекращения или исполнения обязательств и возмещения убытков.

Закон об обществах с ограниченной ответственностью ФРГ описывает данную процедуру более подробно. Прежде всего, соответствующее решение общего со­брания должно быть принято квалифицированным большинством в 3/4 голосов, и протокол нотариально заверяется. Далее, если принято решение об увеличении уставного капитала, то необходимы нотариально заверенные обязательства всех участников, принявших это обязательство. Однако суд вправе признать данное решение недействительным, если им установлено завышение стоимости имуще­ственных вкладов. В случае принятия собранием решения об уменьшении устав­ного капитала, оно должно быть трижды опубликовано в газетах с тем, чтобы все кредиторы могли выразить свое отношение к этому мероприятию. Претензии всех несогласных с данным решением кредиторов должны быть удовлетворены; допу­скается также предоставление им гарантий по заявленным претензиям. В любом случае реализация решения об уменьшении уставного капитала разрешается не ранее, чем через 1 год после третьего объявления о нем в газете.⁸

⁸Там же

Переход долей участников

Важнейшую роль на практике играет принятый порядок перехода долей участни­ков 000; именно он является основным (или, по крайней мере, одним из основ­ных) критерием выбора конкретной организационно-правовой формы деятельно­сти.

Согласно ГК РФ, участник 000 может продать свою долю (или ее часть) од­ному или нескольким участникам. Возможно также отчуждение доли или ее части третьим лицам, если это не запрещено уставом. Участники данного общества име­ют преимущественное право покупки (как правило, пропорционально размерам своих долей) и могут его реализовать в течение 1 месяца (или иного срока, уста­новленного участниками). Если же участники отказываются от приобретения доли, а устав запрещает продажу ее третьим лицам, то общество обязано выпла­тить участнику ее стоимость или выдать ему имущество, соответствующее ее сто­имости. В последнем случае общество должно затем либо реализовать эту долю (участникам или третьим лицам), либо уменьшить свой уставный капитал.

Участник 000 вправе выйти из общества в любой момент, независимо от со­гласия других участников. При этом ему выплачивается стоимость части имуще­ства, соответствующей его доле в уставном капитале. Доли в уставном капитале 000 могут передаваться в порядке наследования или правопреемства. Если уч­редительными документами общества предусмотрена необходимость получения согласия всех участников общества на подобный переход, и в его получении отка­зано, то общество обязано выплатить наследникам (правопреемникам) действи­тельную стоимость доли или выдать имущество на такую стоимость.

Интересно, что при принципиальной близости своей позиции к вышеизложен­ной, немецкий законодатель счел необходимым сделать различие в случаях от­чуждения всей доли и ее части. Закон устанавливает в качестве общего правила возможность продажи и наследования доли независимо от согласия других участ­ников — иной порядок требует фиксации в учредительном договоре. В то же вре­мя, продажа части доли допускается, как правило, только с согласия 000, и в договоре надо специально фиксировать уже возможность такой продажи без со­гласия других участников.⁹

⁹ Там же

Прекращение деятельности

Следует отметить значительную близость позиций российского и немецкого за­конодательства по вопросу прекращения деятельности 000.

Закон ФРГ устанавливает следующие основания для роспуска000:

• истечение срока, указанного в учредительном договоре;

• решение участников (большинством в 2/3 голосов);

• приговор суда, решение административного суда или решение администра­тивных органов (по иску самих участников 000 или в случае противоправ­ных действий общества);

• начало публичных торгов в случае банкротства;

• вступление в силу распоряжения регистрового суда, признавшего ущерб­ность учредительного договора.

Публичные торги объявляются по ходатайству исполнительных директоров общества, которое должно быть представлено не позднее, чем через три недели после признания его неплатежеспособным. При иных причинах ликвидации не­обходимо трижды опубликовать в газетах, указанных в учредительном. Договоре, сообщение о роспуске общества. Распределение имущества 000 между участни­ками, производящееся, как правило, пропорционально их долям в уставном капи­тале, осуществляется только после погашения (или обеспечения гарантиями) всех долгов общества и не ранее, чем через год со дня последней публикации о роспус­ке. По окончании ликвидации книги и документы общества хранятся в течение 10 лет.¹⁰

¹⁰ Там же

 

По существу, все перечисленные выше условия включены и в ГК РФ, устано­вивший, что реорганизация или ликвидация 000 производятся либо по решению его участников (но, в отличие от немецкой практики, единогласному), либо по решению суда в случае нарушения обществом требований законодательства, либо вследствие банкротства. Основаниями для принятия указанных решений могут быть, в частности:

• истечение срока, указанного в учредительных документах;

• достижение цели, ради которой общество было создано;

• признание судом регистрации общества недействительной;

• отказ участников 000 от уменьшения уставного капитала в случаеего не­полной оплаты в течение первого года деятельности общества;

• уменьшение стоимости чистых активов ниже минимально допустимой ве­личины уставного капитала по окончании второго или любого последую­щего года;

• отказ от преобразования 000 в акционерное общество, если число его уча­стников превысило установленный законом предел и не уменьшилось до этого предела в течение года.

Первые три основания неспецифичны для 000, т. е. являются общими для всех видов юридических лиц, и вполне соответствуют изложенным выше положе­ниям немецкого законодательства. Что же касается остальных трех, ситуация не­сколько иная, и происходит это по следующим причинам.

Во-первых, закон ФРГ не фиксирует ограничений по численности для000 — ни сверху, ни снизу. Регулирование этого показателя происходит стихийно на основе использования возможных вариантов организационно-правовых форм предпринимательства, адекватных реально складывающимся хозяйственным си­туациям. В результате, скажем, в Баварии 80-х гг. 97% всех обществ с ограничен­ной ответственностью имели до 5 участников, в том числе 23% представляли со­бой фактически единоличные предприятия, пользующиеся юридической формой 000.¹¹ Приведенная цифра частично свидетельствует о том, что далеко не всегда преимущества индивидуального предпринимательства как особой формы бизне­са перевешивают тяжкий груз неограниченной ответственности, но абсолютизи­ровать это утверждение тоже не стоит: доли индивидуальных предприятий и 000 с единственным участником примерно равны, составляя 8-9% от общего числа негосударственных предпринимательских организаций в ФРГ.¹²

¹¹ М. Matschke. Private limited company (GmbH) // Handbook of German business ma­nagement / Ed. by E. Grochia, E. Gaugler. - Stuttgart etc.: Puschel, Springer, 1990. — P. 1842-1850.

¹² В. Weidtmann, см. ранее; М. Matschke, см. ранее.

 

Во-вторых, тот же закон скрупулезно регламентирует процедуру внесения вкладов в уставный капитал. Он устанавливает, что участники не могут быть осво­бождены от обязанности внесения своих вкладов; вносимая ими сумма может быть уменьшена только при уменьшении уставного капитала на соответствую­щую величину. В случае задержки платежа участнику может быть предъявлено требование о внесении вклада в течение определенного срока (не менее месяца) под угрозой исключения. По истечении указанного срока участник лишается сво­ей доли в обществе и частично внесенных платежей (в пользу общества); при этом он несет обязательство перед обществом в размере невыплаченной суммы. Более того, ответственность несут также все его правопредшественники (если таковые имеются) — в пределах суммы платежей за счет взноса в уставный капитал.

Если оплата оставшейся неоплаченной суммы правопредшественником недо­стижима, то общество вправе продать соответствующую долю в уставном капитале на открытых торгах. Если же аукцион не помог оплатить эту сумму, то обязан­ность внесения ее возлагается на остальных участников. Закон исключает воз­можность освобождения участников от указанных правовых последствий.¹³

¹³ Wichtige Wirtschafts Gesetze, см. ранее.

 

Особо контролируется внесение участниками 000 имущественных вкладов: если стоимость такого вклада на момент заявления о регистрации не соответствует сумме пая, участник должен внести дополнительный денежный вклад в размере недостающей суммы. Аналогичные дополнительные вклады должны быть внесены участниками и исполнительными директорами общества, если с целью создания общества они представили ложные сведения в данном отношении. Общество не вправе отказаться от таких компенсационных претензий, если компенсация необ­ходима для удовлетворения кредиторов общества. В случае выявленного завыше­ния стоимости имущественных вкладов суд обязан отклонить регистрацию.

Таким образом, создается правовая конструкция, значительно более жесткая по отношению к нарушителям учредительного договора, чем приведенное выше положение ГК РФ об оплате уставного капитала,

В-третьих, приветствуя введение положения о соотношении чистых активов с уставным капиталом, следует признать, что эта мера — вынужденная, и обуслов­лена она прежде всего отсутствием налаженного и повсеместно действующего механизма банкротств и работы с неплатежеспособными предприятиями. Там же, где такой механизм нормально действует (а в Германии он действует, как и в дру­гих странах с рыночной экономикой), подобный контроль фактически осуществ­ляется не раз в год, а чаще и, что самое важное, по его результатам оперативно принимаются управляющие воздействия. Проблема диагностики банкротств представляет определенный интерес не только в России, но все же сама по себе неудовлетворительная структура баланса не должна использоваться как основа­ние для ликвидации организации. Настоящая неплатежеспособность часто насту­пает без особой связи с подобными показателями, а вот это состояние как раз от­слеживается законодательством развитых стран достаточно аккуратно.

АКЦИОНЕРНЫЕ ОБЩЕСТВА

Акционерная форма организации капитала больше чем какая-либо другая обла­дает способностью совмещать различные формы собственности, аккумулировать значительные средства, заставляя их работать по правилам рыночного хозяйства, то есть создавать его базу, втягивать в рыночные отношения все новые части хо­зяйства и хозяйственных агентов. Данное обстоятельство играет выдающуюся роль в переходный период становления рыночной экономики.

ГК РФ признает акционерным такое общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций, причем его участники не отвечают по его обязательствам и несут риск убытков, связанных с деятельностью обще­ства, в пределах стоимости принадлежащих им акций. По аналогии с английским законодательством, российские правовые акты используют понятия закрытого и открытого АО. Открытым АО признается общество, участники которого могут отчуждать принадлежащие им акции без согласия других акционеров. В закры­том АО такая возможность отсутствует, и акции распределяются среди его учре­дителей или иного заранее определенного круга лиц.

Уникальная способность АО привлекать свободные средства граждан и организаций вызывает особое внимание к ним и требует особо тщательной рег­ламентации порядка их создания и деятельности. Многовековая история разви­тия данного института выработала два основных направления обеспечения прав партнеров АО на безопасное ведение дел: имущественные гарантии и постоянный контроль за деятельностью администрации АО, опирающийся на соответствую­щую систему процедур и информационную открытость. Речь здесь идет об инте­ресах не только кредиторов, но и других партнеров, например, поставщиков сы­рья и потребителей изготавливаемой АО продукции, а также акционеров, которые зачастую выступают фактически в роли обычных кредиторов, но с меньшими пра­вами и хуже информированных..

Уставный капитал и акции

Инструментом обеспечения имущественных гарантий во взаимоотношениях с АО, как и с другими типами хозяйственных обществ, служит уставный капитал. Положения ГК РФ, относящиеся к уставному капиталу АО, во многом те же, что для 000. Аналогичным образом он составляется из номинальной стоимости ак­ций, приобретенных участниками, и определяет минимальный размер имуще­ства АО, гарантирующего интересы его кредиторов. Если по окончании любого финансового года, начиная со второго, стоимость чистых активов АО окажется меньше уставного капитала, последний должен быть уменьшен на соответству­ющую величину. При этом, если указанная стоимость становится меньше мини­мально допустимого размера уставного капитала, такое общество подлежит лик­видации.

Согласно ГК РФ, вкладом в имущество АО, как и во все хозяйственные това­рищества и общества, могут быть деньги, ценные бумаги, другие вещи или иму­щественные права, либо иные права, имеющие денежную оценку. При этом в случаях, предусмотренных законом, оценка вкладов участниками подлежит не­зависимой экспертной проверке — такое требование приближает российское за­конодательство к правилам, выработанным в других странах для борьбы с нечест­ными приемами при формировании уставного капитала. Минимальный уставный капитал АО составляет 1000-кратный размер минимальной месячной оплаты тру­да (на дату представления учредительных документов для регистрации). Для сравнения укажем, что в ФРГ нижняя граница уставного капитала установлена на уровне 100 тыс. марок, при этом лишь одно общество из тысячи имеет капи­тал до 1 млн марок, у 97% он превышает 10 млн марок, в том числе у 76% — свыше 100 млн марок.¹⁴ Французское законодательство дифференцирует эту ве­личину в зависимости от типа общества: для АО, распространяющих свои акции путем открытой подписки, она равна 1,5 млн франков; для АО, не распространяю­щих акции путем открытой подписки — 250 тыс. франков.

¹⁴ Wichtige Wirtschafts Gesetze, см. ранее; Dulfer E. Public limited company (AG) // Handbook of German business management / Ed. by E. Grochia, E. Gaugler. — Stuttgart etc.: Poschel, Springer, 1990.-P. 2041-2051.

 

АО могут выпускать только именные акции. Такую позицию российского зако­нодателя можно объяснить понятным стремлением сократить возможности для мошенничества, весьма широкие в случае выпуска бумаг на предъявителя. Вместе с тем, хождение одних только именных акций, будучи связанным с регистрацией всех сделок с ними в специальных реестрах, делает рынок ценных бумаг менее мобильным и несколько замедляет его развитие.

В настоящее время в России снят нижний предел номинальной стоимости ак­ций, но в ряде других стран он существует. Французское законодательство опре­деляет его на уровне 100 франков; исключение составляют акции, котирующиеся официально или на вторичном рынке какой-либо фондовой биржи, минимальная номинальная стоимость которых составляет 10 франков. Что касается видов ак­ций, то в настоящее время все некотирующиеся акции, выпускаемые АО во Фран­ции, должны быть именными. Выпускать предъявительские акции имеют право только общества, котирующиеся официально или на вторичном биржевом рынке. Наряду с этим, могут выпускаться обыкновенные и привилегированные акции, причем на долю вторых должно приходиться, как и у нас, не более 25% капитала; но, в отличие от российского законодательства, французское не позволяет приоб­ретать привилегированные акции никому из членов руководства компании-эми­тента.

В Германии также могут выпускаться и именные, и предъявительские акции;

общая нижняя граница их номинальной стоимости установлена на уровне 50 ма­рок, но с 1994 г. для именных акций она снижена до 5 марок. Допускается внесе­ние в устав АО записи о возможности преобразования именных акций в предъя­вительские и наоборот.¹⁵

¹⁵ Wichtige Wirtschafts Gesetze, см. ранее.

 

Учреждение общества

Действующее российское законодательство не содержит нижнего ограничения на численность учредителей АО (хотя ранее оно вводилось). Вместе с тем, во многих странах положение иное. Например, акционерный закон ФРГ требует наличия у АО не менее 5 учредителей¹⁶, во Франции требуется не менее 7. Наличие такого ограничения вызывает два естественных вопроса: а) зачем оно вообще нужно? б) почему именно пять или семь?

¹⁶Там же

 

Объяснение подобной меры следует искать в стремлении государства защи­тить будущих акционеров от возможной недобросовестности, проявляющейся, например, в создании заведомо дутых фирм. Предусматриваемая обычно законо­дательством (в том числе, и немецким) солидарная ответственность учредителей по сделкам, совершенным до регистрации АО от его имени, позволяет предполо­жить, что при прочих равных условиях эта защита усиливается при введении лю­бого нижнего ограничения числа учредителей (кроме того, они солидарно отвеча­ют за правильность представленных для учреждения АО сведений). Что касается конкретной цифры, то ее можно расценивать как компромисс между желанием обеспечить максимум гарантий инвесторам и реальными возможностями объеди­нения в одной организации уже действующих предпринимателей (необходимость участия именно этой категории граждан диктуется приведенной выше величиной минимального уставного капитала).

Не последнюю роль, вероятно, играет также тот факт, что в ФРГ подавляющая часть 000 имеет не более 5 участников, свидетельствующий о полном соответ­ствии данной численности особенностям указанной организационно-правовой формы предпринимательства.

Немецкое законодательство обусловливает внесение имущественного вклада в уставный капитал АО возможностью проверки его стоимости; при этом заведо­мо исключается внесение имущественных вкладов в виде обязательств и услуг.

После того, как все акции распределены между учредителями, они назначают первый наблюдательный совет и аудиторов, которые должны проверять деятель­ность АО за первый операционный год, а также составляют письменный доклад о ходе учреждения. В докладе излагаются все существенные обстоятельства, опре­деляющие оценку имущественных вкладов, включая предпринятые действия по передаче имущества, стоимости аналогичных имущественных объектов и при передаче в качестве вклада предприятия его основные показатели за последние 2 года.

Правильность изложенных сведений проверяется членами наблюдательного совета или независимым аудитором, назначенным судом (по определенным зако­ном основаниям, в том числе в случае внесения имущественных вкладов). Про­верка должна установить полноту и достоверность данных о подписке на акции и внесении вкладов, а также соответствие стоимости имущественных вкладов сто­имости переданных за них акций; письменный доклад о ее результатах (с указани­ем методики расчета стоимости) передается суду, торговым и промышленным па­латам.

После устранения возможных расхождений между аудиторами и учредителя­ми последние, совместно с членами правления и наблюдательного совета, переда­ют в суд заявление о создании АО для регистрации; содержание заявления и пере­чень приложений к нему регламентированы законом. Предварительно все акции должны быть оплачены надлежащим образом: при денежной оплате необходимо внести не менее четверти ее продажной цены, имущественные вклады должны быть оплачены полностью. Только после проверки законности создания АО, если и учредительский доклад, и отчет о проверке признаны правильными, а стоимость имущественных вкладов признана соответствующей номинальной стоимости пе­реданных акций, суд осуществляет регистрацию АО.

Существенное отличие немецкого законодательства от российского заключа­ется в том, что оно очень четко разделяет всех действующих лиц, имеющих отно­шение к АО, наделяя каждого из них соответствующими обязанностями, права­ми, ответственностью и оговаривая многообразные условия их возникновения и изменения. В частности, подробно рассматривается ответственность учредителей по их действиям в ходе создания общества (в том числе, например, за принятие в АО неплатежеспособного участника), членов правления и наблюдательного сове­та, аудиторов; вместе с тем, предусмотрена возможность отказа АО от соответ­ствующих претензий.¹⁷

¹⁷ Для более глубокого изучения этого и других моментов, характеризующих регулирование создания и деятельности АО в Германии, следует ознакомиться с Акционерным законом ФРГ, перевод которого опубликован в книге: МайзельА. И., Пивоваров И. С., Пивоваров С. Э. и др. Предпринимательские структуры в рыночной экономике. - СПб: изд-во СПбУЭиФ, 1995.