Проблемы реализации процессуальной функции адвоката в уголовном процессе

В части 7 ст.49 УПК сформулирована императивная норма о том, что адвокат не вправе отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого, обвиняемого, в отличие от других представителей. В Законе об адвокатской деятельности также отражена данная мысль. В п. 2 ст. 13 Кодекса профессиональной этики адвоката, принятом первым Всероссийским съездом адвокатов 31.01.2003, содержится менее категоричная формулировка, которая при наличии уважительных причин на стадии предварительного следствия дает возможность адвокату отказаться от защиты и при наличии указанных в законе случаев. Исследуя эти моменты наталкиваемся на некоторые противоречия. Например, в случае самоотвода адвоката при наличии объективных факторов, указывающих на необходимость это сделать. Если учесть, что он должен был знать и предполагать о наличии данных фактов, то возникает вопрос и применении к нему меры дисциплинарной ответственности. И вопрос о том, можно ли считать уважительной причину загруженность адвоката другими делами, а также например, необходимость ухода за больным членом семьи.

В Законе об адвокатской деятельности содержатся нормы, которые отсылают к ГК РФ по поводу расторжения соглашений о поручении, учитывая, что адвокат вправе заключать договоры поручения в уголовном судопроизводстве, т.е. в качестве представителя или защитника доверителя.

Конституционный Суд РФ признает договор клиента с адвокатом договором о возмездном оказании услуг.[22]

Правоотношения адвоката по заключению договора регулируются нормами гражданского законодательства. Ст.450 ГК РФ указывает, что расторжение договора возможно по соглашению сторон, если иное не предусмотрено законом или соглашением, с п. п. 1, 2 ст. 977 ГК РФ "договор поручения прекращается вследствие: отмены поручения доверителем; отказа поверенного..."; "доверитель вправе отменить поручение, а поверенный отказаться от него во всякое время. Соглашение об отказе от этого права ничтожно".[23]

Законом об адвокатской деятельности определено, что адвокат не вправе отказаться от защиты. Однако, любое право идет параллельно с обязанностями. При определенных условиях, например, незаконные действия доверителя или не выплата вознаграждения, считаю, дает право адвокату отказаться. В обратном случае, было бы противоречие с Конституцией, а именно ст. принудительный и не оплачиваемый труд запрещен(ч. ч. 2, 3 ст. 37 Конституции РФ).

В случае привлечения адвоката для осуществления защиты по назначению дознавателя, следователя или суда не заключается договор, следовательно, он не может быть расторгнут. Однако, если аналогичным образом не производится оплата, то он имеет право отказаться.

Необходимо отметить, что законодатель не урегулировал роль адвоката при осуществлении допроса свидетеля и оно не должно проявляться лишь в его присутствии.

Участие адвоката в качестве представителя свидетеля при его допросе на предварительном следствии должно повысить надежность его показаний в отыскании материальной истины применительно к конкретному уголовному делу. Адвокат оставляет за собой право давать разъяснения и обжаловать неправомерные действия сотрудников органов дознания и следствия.

Необходимо сказать о представителях потерпевших. Согласно ст. 249 УПК РФ судебный процесс производиться при участии потерпевшего и его представителя. Иногда судебное разбирательство производится при обязательном участии потерпевшего и его представителя. Потерпевший обычно не является юристом и потому не может самостоятельно защититься от тех или иных нападок со стороны адвокатов - защитников обвиняемых и подсудимых. Здесь ему как нигде нужен представитель - адвокат, который был бы как обвинителем подсудимого, так и защитником потерпевшего. Такой должна быть двойственная функция представителя потерпевшего, без которой принцип состязательности уголовного судопроизводства перестал бы реально действовать. Именно это обстоятельство наводит нас на идею об обязательности участия в уголовном судопроизводстве представителя потерпевшего не только в тех случаях, когда потерпевший является несовершеннолетним или инвалидом, но и во многих других случаях, когда отсутствие представителя потерпевшего может свести на нет действие конституционного принципа равноправия и состязательности сторон уголовного судопроизводства.