Проблемы теории государства и права

М.Н. Марченко

 

Под редакцией

доктора юридических наук,

профессора М. Н. Марченко

Рекомендовано

Советом по правоведению

Учебно-методического объединения университетов РФ

в качестве учебного пособия

для студентов высших учебных заведений,

обучающихся по специальности «Юриспруденция»

 

МОСКВА ЮРИСТЪ

Рецензенты:

доктор юридических наук, профессор Т. Г. Шамба, кандидат юридических наук, доцент Ю.Л. Агешин

Коллектив авторов: М. Н. Марченко, докт. юрид. наук, проф. – введение,

главы I, III, V, VII, VIII, X, XVII, XVIII;

О.Э. Лейст, докт. юрид. наук, проф. – главы II, XXI, XXII;

В.Д. Попков, докт. юрид. наук, проф. – глава XIX;

С.А. Комаров, докт. юрид. наук, проф. – глава IV,

А.В. Малько, докт. юрид. наук, проф. – главы XIV, XV, XVI;

С.В. Маленина, докт. юрид. наук, проф. – глава XX;

А.А. Кененов, канд. юрид. наук, доц. – глава XI; А.Г. Бережное канд. юрид. наук, доц. – глава XIII;

А.П. Глебов канд. юрид. наук, доц. –– глава VI; Т.Р. Орехова, канд. юрид. наук, ст. н. с. – глава IX; И.Ф. Мачин, канд. юрид. наук, доц. – глава XII. -

Проблемы теории государства и права: Учебное пособие / Под ред. М.Н. Марченко. – М.: Юристь, 2001. – 656 с.

В учебном пособии, подготовленном коллективом профессоров и преподавателей Московского государственного университета им. М.В. Ломоносова, рассматривается ряд наиболее важных проблем теории государства и права. Особое внимание уделяется теории государства и права переходного типа, проблемам разделения властей, методологии юридической ответственности, правопониманию и содержанию права и др.

Для студентов высших учебных заведений, обучающихся по специальности «Юриспруденция».

ОГЛАВЛЕНИЕ

Введение.................................................................................................................... 9

Глава I. Место и роль теории государства и права в системе других наук............................... 13

§ 1. Политико-юридический характер теории государства и права........................................ 13

§ 2. Место и роль теории государства и права в системе гуманитарных наук........................... 20

§ 3. Соотношение теории государства и права с другими юридическими науками.................... 34

Глава II. Общество, право и государство......................................................................... 44

§ 1. Право и государство в сословно-кастовых обществах................................................... 44

§ 2. Гражданское общество, право и государство.............................................................. 51

§ 3. Основные этапы, тенденции и перспективы развития права и государства в гражданском обществе.................................................................................................................. 61

Глава III. Многогранность государства и проблемы определения его понятия......................... 72

§ 1. Многозначность подходов к определению понятия государства...................................... 72

§ 2. Основные черты и особенности государства............................................................... 80

Глава IV. Проблемы типологии государства и права........................................................... 89

§ 1. Критерии типологии.............................................................................................. 89

§ 2. Формационный подход в типологии государств........................................................... 91

§ 3. Цивилизационный подход в типологии государства и права.......................................... 115

§ 4. Личностный подход в типологии государства и права.................................................. 118

Глава V. Государство и право переходного типа.............................................................. 120

§ 1. Некоторые особенности государства и права переходного типа.................................... 120

§ 2. Основные задачи и направления деятельности государства переходного типа.................. 134

§ 3. Особенности развития конституционного законодательства в переходный период............ 144

Глава VI. Сущностно-субстанциональный и функциональный подходы в исследовании государственных и правовых явлений............................................................................ 160

§ 1. Постановка проблемы.......................................................................................... 160

§ 2. Позитивный характер методологии функционального анализа...................................... 170

Глава VII. Методологические проблемы изучения форм государства................................... 179

§ 1. Вопросы понятия форм государства........................................................................ 179

§ 2. Формы правления. Понятие и виды......................................................................... 183

§ 3. Формы правления рабовладельческого и феодального государства.............................. 191

§ 4. Формы государственного устройства: понятие, виды, особенности................................ 200

§ 5. Государственный режим как составная часть формы государства.................................. 212

Глава VIII. Разделение властей в государственном механизме............................................. 225

§ 1. Истоки, роль и назначение теории разделения властей................................................ 225

§ 2. Разнообразие взглядов на теорию разделения властей на Западе................................... 235

§ 3. Теория разделения властей и современные российские дилеммы................................... 250

Глава IX. Соотношение права и экономики.................................................................... 262

§ 1. Роль экономики в генезисе права........................................................................... 262

§ 2. Соотношение права и экономики в различных социальных системах............................... 272

Глава X. Государство, право и демократия..................................................................... 284

§ 1. Понятие, признаки и виды демократии...................................................................... 284

§ 2. Факторы, обусловливающие реальный характер демократии........................................ 293

§ 3. Формы демократии. Референдум как одна из форм демократии..................................... 301

Глава XI. Соотношение государства и права................................................................... 314

§ 1. Постановка проблемы.......................................................................................... 314

§ 2. Тип соотношения государства и права..................................................................... 316

§ 3. Некоторые методологические аспекты соотношения государства и права....................... 319

§ 4. Конкретное понимание соотношения государства и права........................................... 323

Глава XII. К вопросу о происхождении права.................................................................. 327

§ 1. Регулятивная система первобытного общества: мононорма или архаическое право?......... 327

§ 2. Архаическое право с позиции юридической этнологии и юридической антропологии......... 330

§ 3. Происхождение права: конкретизация проблемы....................................................... 340

Глава XIII. Теоретические проблемы правопонимания и формирования содержания права....... 342

§ 1. Правосознание и содержание права: детерминирующие факторы и самостоятельное значение............................................................................................................................. 342

§ 2. Потенциальное разнообразие правового развития и проблема выбора.......................... 347

Глава XIV. Проблемы правовых средств......................................................................... 354

§ 1. Понятие правовых средств..................................................................................... 354

§ 2. Основные признаки правовых средств и их содержание............................................... 360

Глава XV. Проблемы законных интересов....................................................................... 373

§ 1. Спорные вопросы понятия «законный интерес»......................................................... 373

§ 2. Соотношение законного интереса и субъективного права............................................ 379

Глава XVI. Проблемы льгот и поощрений в праве............................................................. 390

§ 1. Понятие, признаки и функции правовых льгот............................................................ 390

§ 2. Понятие, признаки и функции правовых поощрений.................................................... 399

§ 3. Поощрительные санкции....................................................................................... 405

Глава XVII. Правовые системы современности................................................................. 410

§ 1. Правовые системы и критерии их классификации. Правовые семьи................................. 410

§ 2. Англосаксонская правовая семья............................................................................ 423

§ 3. Романо-германская правовая семья........................................................................ 432

§ 4. Мусульманское право........................................................................................... 445

Глава XVIII. Правовые системы социалистических и постсоциалистических стран..................... 456

§ 1. Проблемы типизации социалистических и постсоциалистических правовых систем.............. 456

§ 2. Является ли правовая система России составной частью романо-германской правовой семьи?............................................................................................................................. 470

§ 3. Отличительные особенности и черты социалистической государственно-правовой системы. 486

§ 4. Основные источники социалистического и постсоциалистического права: понятие, виды. Особенности нормативных правовых актов.................................................................... 496

§ 5. Закон и другие источники права............................................................................. 512

§ 6. Является ли судебная практика источником российского права?.................................... 529

Глава XIX. Соотношение внутригосударственного и международного права.......................... 547

§ 1. Внутреннее право государства и международное право – взаимосвязанные системы права 547

§ 2. Концепция примата международного права.............................................................. 554

§ 3. Формы взаимодействия внутригосударственного и международного права..................... 560

§ 4. Закон и нормы международного права в обеспечении конституционного порядка в России. 563

Глава XX. Правотворчество......................................................................................... 566

§ 1. Понятие правотворчества и его роль в развитии общественных отношений..................... 566

§ 2. Виды правотворчества......................................................................................... 570

§ 3. Социальный аспект формирования правотворческого решения.................................... 576

§ 4. Правотворческий процесс..................................................................................... 580

Глава XXI. Нормы права............................................................................................. 589

§ 1. Понятие и признаки правовых норм......................................................................... 589

§ 2. Логическая структура правовой нормы.................................................................... 597

§ 3. Виды правовых норм............................................................................................ 602

§ 4. Соотношение норм права и текстов нормативных актов.............................................. 617

Глава XXII. Методологические проблемы юридической ответственности............................... 626

§ 1. Содержание (объем) понятия «юридическая ответственность»...................................... 626

§ 2. Общая теория юридической ответственности и теории отраслевых юридических наук........ 642

ВВЕДЕНИЕ

В системе отечественных и зарубежных юридических дисциплин вопросам теории государства и права традиционно уделялось и уделяется значительное внимание. И это не случайно, ибо от уровня развития теории государства и права, от эффективности использования ее методологического и научного потенциала во многом зависит уровень развития других, особенно отраслевых, юридических дисциплин.

О большом внимании к теории государства и права свидетельствуют разные показатели. Среди них многочисленные монографии, опубликованные в разных странах и в разное время, защищенные кандидатские и докторские диссертации, подготовленные учебники и учебные пособия.

Начавшиеся в 1985 г. «перестройка» и демократизация общественно-политической и государственной жизни на основе новых принципов и социальных ценностей стимулировали процесс создания данной работы и подтолкнули многих авторов к написанию новых учебников.

Особенно большое число учебников и учебных пособий по теории государства и права, равно как и по другим юридическим дисциплинам, было подготовлено и опубликовано отдельными авторами и коллективами авторов за последние годы.

Одновременно весьма остро встал вопрос не только и даже не столько о количестве изданных учебников и учебных пособий по теории государства и права, сколько об их качестве. Весьма важной оказалась проблема оптимального сочетания современного, новейшего государственно-правового материала с традиционными, ставшими классическими для отечественного государствоведения и правоведения разработками.

Не менее важной и актуальной оказалась проблема переосмысления и одновременной переоценки ряда устаревших, хотя и сложившихся лишь за последние десятилетия в нашей стране, государственно-правовых взглядов, политико-правовых и духовных ценностей.

В частности, необходима «корректировка» укоренившегося в сознании юристов, политологов, философов, социологов, специалистов

Введение

в области других общественных наук представления о государстве, праве, политике и демократии лишь как о чисто классовых явлениях, институтах и учреждениях, тогда как они сочетают в себе наряду с классовыми также национальные, групповые, клановые, этнические, личные и многие другие цели и интересы.

Речь идет также об изменении отношения под влиянием выявившихся новых фактов и обстоятельств к таким политико-юридическим по своей природе явлениям, институтам и учреждениям, как правовое государство, принцип разделения властей, институт частной собственности, многопартийность и множественность (плюрализм – американский вариант) идеологий, деление права на публичное и частное, и др. Раньше они воспринимались, как правило, лишь в сугубо критическом, точнее, негативном, плане, тогда как опыт России и других государств показывает, что их следует рассматривать и в позитивном плане. В каждом из них наряду с отрицательными сторонами есть и несомненные положительные стороны.

Следует отметить, что процесс переоценки некоторых ценностей и изменения отношения к отдельным явлениям, институтам и учреждениям в нашей стране и в других, ранее именовавших себя социалистическими, странах не всегда проходил гладко, безболезненно. Иногда он сопровождался со стороны отдельных авторов приступами самобичевания и раскаивания в совершении ими неких теоретических «грехов» в прошлом и столь же эмоциональными заверениями и заклинаниями быть «правильными», политически и идеологически непогрешимыми в настоящем и будущем.

Однако, несмотря на отдельные эмоциональные, зачастую порожденные новой политической конъюнктурой в России и других странах «всплески», в целом вполне естественный, обусловленный объективными изменениями в экономике, обществе и государстве процесс пересмотра некоторых прежних взглядов и подходов, а также зарождения и становления новых государственно-правовых воззрений и доктрин проходил вполне естественно и достойно.

И это понятно, поскольку в данном случае речь идет не о крушении каких-то политических или идеологических идеалов и нереализованных амбиций, затрагивающих значительные слои населения или отдельные группы людей, а о закономерном процессе непрерывного развития и совершенствования юридической науки и образования. Последние имеют свои непреходящие, фундаментальные академические и образовательные ценности, не подверженные ни конъюнктурной эрозии, ни влиянию со стороны непрерывно возникающих в обществе и

Введение 11

по истечении определенного времени канущих в Лету сиюминутных политических и государственно-правовых идей.

Это касается, в частности, фундаментальных, основополагающих представлений о государстве и праве, законности и конституционности, правотворчестве и правоприменении, правонарушении и правомерном поведении, наконец, о месте и роли государства и права в жизни общества и политической системы.

Разумеется, по мере развития общества определенные изменения претерпевают и фундаментальные знания о государстве и праве и соотносящихся с ними явлениях. Однако при этом имеют место лишь эволюционные, но отнюдь не радикальные, революционные изменения. Они не колеблют общего, сложившегося на протяжении веков представления о государственна-правовых явлениях, институтах и учреждениях, а также об их месте и роли в жизни общества.

Наряду с эволюцией имеющихся фундаментальных знаний в рамках теории государства и права, равно как и других юридических дисциплин, непрерывно идет процесс накопления новых знаний о государственно-правовой материи. Объективно он является отражением процессов, реально происходящих в жизни общества, государства, права, экономики и политической системы общества и особенно бурно и, как правило, весьма хаотично протекающих после развала СССР на всем постсоветском и постсоциалистическом пространстве.

Все это вызывает необходимость в глубоком и всестороннем осмыслении и настоятельно требует внесения соответствующих корректировок в научные программы и учебные планы юридических вузов, имеющие дело исключительно с государственно-правовой материей, внесения соответствующих изменений, в частности, в программу обучения по теории государства и права.

Имея в виду сложность, многоаспектность, а нередко и противоречивость старых и особенно новых государственно-правовых явлений, институтов и учреждений, в настоящее время было бы вполне оправданным и логичным введение с целью их более глубокого и всестороннего изучения во всех юридических вузах наряду с общим курсом теории государства и права также и проблемного курса. В 70–80-е годы такой курс читался практически во всех юридических вузах СССР. В настоящее время он преподается лишь в некоторых, в основном в ведущих юридических вузах.

Предлагаемое учебное пособие «Проблемы теории государства и права» не претендует на охват всего курса теории государства и права. В нем акцентируется внимание лишь на некоторых, наиболее важных, на взгляд авторов, в теоретическом и методологическом плане темах.

Введение 12

 

Особое место среди них занимают проблемы «переходного» государства и права, проблемы разделения властей, методологические вопросы юридической ответственности, проблемы правопонимания и. содержания права и др.

Авторы выражают искреннюю благодарность официальным рецензентам, оказавшим огромную помощь в подготовке рукописи настоящего пособия к изданию.