Правовые основы лизинга как вида инвестиционной деятельности

 

При активном внедрении лизинг, в силу присущих ему возможностей, может быть мощным импульсом технического перевооружения производства, структурной перестройки российской экономики, насыщения рынка высококачественными товарами.

На сегодняшний день лизинговый бизнес - один из сложнейших видов инвестиционной деятельности, в котором задействованы арендные отношения, элементы кредитного финансирования под залог, расчеты по долговым обязательствам и другие финансовые механизмы. Лизинговую компанию отличает большое количество аналитических служб, сильное маркетинговое и юридическое обеспечение. Существенно постоянное взаимодействие с банковскими учреждениями, страховыми компаниями и региональными властными структурами.

Актуальность развития лизинга в России, включая формирование лизингового рынка, обусловлена, прежде всего, необходимым состоянием парка оборудования: в стране значителен удельный вес морально устаревшего оборудования, низка эффективность его использования, нет обеспеченности запасными частями и т.д.

В настоящее время большинство российских предприятий испытывает недостаток оборотных средств. Они не могут обновлять свои основные фонды, внедрять достижения научно-технического прогресса и вынуждены брать кредиты. Однако предприятию при необходимости обновления своих основных средств выгоднее брать оборудование в лизинг. При этом экономия средств предприятия по сравнению с обычным кредитом на приобретение основных средств доходит до 10% от стоимости оборудования за весь срок лизинга, который составляет, как правило, от одного года до пяти лет. Нынешняя экономическая ситуация в Российской Федерации, по мнению экспертов, благоприятствует лизингу. Форма лизинга примиряет противоречия между предприятием, у которого нет средств на модернизацию, и банком, который неохотно предоставит этому предприятию кредит, так как не имеет достаточных гарантий возврата инвестиционных средств.

В английском юридическом языке словом leasing обозначаются как традиционная сдача имущества в аренду, так и собственно лизинг как разновидность аренды. Такое противоречие в праве не приветствуется. Мировое распространение получило второе значение термина "лизинг", которое используется для обозначения строго определенного вида договора имущественного найма. Стоит отметить также синонимичность понятий "аренда" и "имущественный найм" и вытекающих из них "арендодатель" - "наймодатель" и "арендатор" - "наниматель".

Правовая природа лизинга, его место в системе гражданско-правовых обязательств являются одними из самых спорных вопросов в юридической литературе. В соответствии с мнением одних авторов, договор лизинга представляет собой отдельный вид договора аренды, отличающийся определенными квалифицирующими признаками. Другие авторы считают, что договор лизинга представляет собой не двустороннюю (в отличие от договора аренды), а трех- или многостороннюю сделку. Существует и точка зрения, согласно которой договор лизинга представляет собой самостоятельный тип договорных обязательств, отличный от иных типов гражданско-правовых договоров, в том числе и от договора аренды*(133).

Согласно ст. 3 Закона о лизинге, предметом лизинга могут быть любые, не потребляемые вещи, в том числе предприятия и другие имущественные комплексы, здания, сооружения, оборудование, транспортные средства и другое движимое и недвижимое имущество, которое может использоваться для предпринимательской деятельности; предметом лизинга не могут быть земельные участки и другие природные объекты, а также имущество, которое федеральными законами запрещено для свободного обращения или для которого установлен особый порядок обращения.

Необходимо отметить, что имущественные права ни при каких условиях не могут быть самостоятельным объектом лизинга, как это ранее предусматривалось в Указе Президента РФ от 17 сентября 1994 г. N 1929 "О развитии финансового лизинга в инвестиционной деятельности"*(134), так как они не относятся к категории вещей. При этом если осуществляется лизинг предприятий, имущественные права лизингодателя, связанные с этим предприятием, передаются лизингодателю в составе соответствующего имущественного комплекса*(135).

Необходимо обратить внимание на то, что по договору лизинга предприятиям могут также передаваться сырье, топливо, материалы, т.е. оборотные средства, которые не будут являться предметом лизинга. Соответственно, в состав лизинговых платежей не будет включаться плата за пользование переданными вместе с предприятием оборотными средствами, так как предметом лизинга могут быть только непотребляемые вещи.

Руководствуясь ст. 660 ГК РФ, арендатор вправе без согласия арендодателя использовать данное ему гражданским законодательством право отчуждать или передавать в пользование другим лицам материальные средства, входящие в состав имущества предприятия (оборотные средства). Для того чтобы в дальнейшем по этому вопросу не возникло разногласий, сторонам лизинговой сделки желательно оговорить данный пункт в договоре заранее.

В соответствии с требованиями п. 3 ст. 15 Закона о лизинге, в договоре лизинга должны быть указаны данные, позволяющие определенно установить имущество, подлежащее передаче лизингополучателю в качестве предмета лизинга. При отсутствии этих данных в договоре условие о предмете, подлежащем передаче в лизинг, считается несогласованным, а договор считается незаключенным.

Что касается права собственности на предмет лизинга, то ст. 11 Закона о лизинге гласит, что предмет лизинга, переданный во временное владение и в пользование лизингополучателю, является собственностью лизингодателя. Право владения и пользования предметом лизинга переходит к лизингополучателю в полном объеме, если договором лизинга не установленно иное. Право лизингодателя на распоряжение предметом лизинга включает право изъять предмет лизинга из владения и пользования в случаях, предусмотренных Законом о лизинге и договором.

Условие о том, что предмет лизинга, переданный лизингополучателю по договору, должен быть учтен на балансе лизингодателя или лизингополучателя, в настоящее время исключено.

Предмет лизинга, который будет приобретен в будущем по условиям договора лизинга, может быть использован в качестве залога лизингодателем в целях приобретения денежных средств (п. 2 ст. 18 Закона о лизинге). В ранней редакции право залога имел и лизингополучатель при условии письменного согласия лизингодателя.

Лизингодатель обязан предоставить лизингополучателю имущество, являющееся предметом лизинга, в состоянии, соответствующем условиям договора лизинга и назначению данного имущества. Предмет лизинга передается вместе со всеми принадлежностями и документами (техническим паспортом и другими), если иное не предусмотрено договором. Лизингополучатель за свой счет осуществляет техническое обслуживание предмета лизинга и обеспечивает его сохранность, его капитальный и текущий ремонт, если иные условия не предусмотрены договором. При прекращении договора лизинга лизингополучатель обязан вернуть лизингодателю предмет лизинга в том состоянии, в котором он его получил, с учетом нормального износа или износа, обусловленного договором. Если лизингополучатель не возвратил предмет лизинга или возвратил его несвоевременно, то лизингодатель вправе требовать внесения платежей за время просрочки. Если сумма не покроет причиненных ему убытков, то он может потребовать их возмещения.

Произведенные лизингополучателем отделимые улучшения предмета являются его собственностью, если иное не предусмотрено договором. Но если лизингополучатель с согласия в письменной форме лизингодателя произвел за счет собственных средств улучшения предмета лизинга, неотделимые без вреда для предмета лизинга, то после прекращения договора лизингополучатель имеет право на возмещение стоимости таких улучшений, если иное не предусмотрено договором.

Если же лизингополучатель без согласия в установленной письменной форме произвел за счет собственных средств улучшения предмета лизинга, неотделимые без вреда для последнего, то собственно лизингополучатель не имеет права после прекращения договора на возмещение стоимости этих улучшений.

Утрата предмета лизинга или его функций по вине лизингополучателя не освобождает последнего от финансовых обязательств по договору лизинга.

Лизингодатель (арендодатель) - физическое или юридическое лицо, которое за счет привлеченных и (или) собственных денежных средств приобретает в ходе реализации лизинговой сделки в собственность имущество и предоставляет его в качестве предмета лизинга лизингополучателю за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях во временное владение и в пользование с переходом или без перехода к лизингополучателю права собственности на предмет лизинга, т.е. вступает в инвестиционные отношения.

Лизинговые компании (фирмы) - коммерческие организации (резиденты или нерезиденты РФ) выполняют в соответствии со своими учредительными документами функции лизингодателей. Учредителями лизинговых компаний (фирм) могут быть юридические, физические лица (резиденты или нерезиденты РФ). Лизинговые компании также вправе привлекать денежные средства юридических и физических лиц для осуществления лизинговой деятельности.

Лизинговая компания - нерезидент РФ - иностранное юридическое лицо, осуществляющее лизинговую деятельность на территории РФ.

Круг лизингодателей не ограничивается лизинговыми компаниями. Например, согласно Федеральному закону от 2 декабря 1990 г. N 395-1 "О банках и банковской деятельности"*(136) кредитные организации вправе осуществлять лизинговые операции (ст. 5), при этом им не требуется получения специальной лицензии на занятие такого рода деятельностью, достаточно наличия общей лицензии на осуществление банковских операций.

Лизингополучатель (арендатор) - физическое или юридическое лицо, которое в соответствии с договором лизинга обязано принять предмет лизинга за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях во временное владение и в пользование в соответствии с договором лизинга.

Продавец (поставщик) - физическое или юридическое лицо, которое в соответствии с договором купли-продажи с лизингодателем продает лизингополучателю в обусловленный срок производимое (закупаемое) им имущество, являющееся предметом лизинга. Продавец (поставщик) обязан передать предмет лизинга лизингодателю или лизингополучателю в соответствии с условиями договора купли-продажи. Продавец может одновременно выступать в качестве лизингополучателя в пределах одного лизингового правоотношения.

Законодательно закреплен запрет на совмещение обязательств лизингополучателем и лизингодателем, а также кредитором и лизингополучателем предмета лизинга, за исключением возвратного лизинга. Данное положение приводит к невозможности использования авансовых платежей при осуществлении лизинговых контрактов, так как в соответствии со ст. 823 ГК РФ аванс является формой коммерческого кредита, следовательно, произойдет совмещение обязательств.

К основным видам лизинга относятся: финансовый, возвратный, оперативный.

Под финансовым лизингом понимается такой вид лизинга, при котором лизингодатель обязуется приобрести в собственность указанное лизингополучателем имущество у определенного продавца и передать лизингополучателю данное имущество в качестве предмета лизинга за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях во временное владение и пользование. Срок передачи предмета лизинга соизмерим по продолжительности со сроком полной амортизации предмета лизинга или превышает его. Предмет лизинга переходит в собственность лизингополучателя по истечении срока действия договора лизинга или до его истечения при условии выплаты лизингополучателем полной суммы, предусмотренной договором лизинга, если иное не предусмотрено договором.

Возвратный лизинг представляет собой разновидность финансового лизинга, при котором продавец (поставщик) предмета лизинга одновременно выступает и как лизингополучатель. Этот вид лизинга предполагает наличие системы взаимосвязанных соглашений, в соответствии с которой предприятие - собственник движимого или недвижимого имущества - продает эту собственность лизинговой компании с одновременным оформлением договора о долгосрочной аренде своей бывшей собственности на условиях лизинга. По своей сути возвратный лизинг выступает аналогом залоговой операции, причем продавец собственности, становящийся лизингополучателем, немедленно получает в свое распоряжение от покупателя взаимно согласованную сумму сделки купли-продажи, а покупатель продолжает участвовать в этой операции, но уже в качестве лизингодателя. В российской практике возвратный лизинг эффективно используется теми хозяйствующими субъектами, которым срочно требуются значительные объемы оборотных средств, но для которых немаловажно продолжать пользоваться своей прежней собственностью уже на новых условиях лизинга в качестве лизингополучателя.

Преимуществом возвратного вида лизинга является, по мнению некоторых исследователей, использование уже находящегося в эксплуатации оборудования в качестве источника финансирования строящихся новых объектов с возможностью применять налоговые льготы, предоставляемые участникам лизинговых операций. Возвратный лизинг также позволяет рефинансировать капитальные вложения с меньшими, чем при привлечении банковских ссуд, затратами, особенно если платежеспособность предприятия находится под сомнением банка из-за неблагоприятного соотношения между его уставным капиталом и заемными фондами.

Характерные черты оперативного лизинга сводятся к следующему:

- лизингодатель закупает на свой страх и риск имущество и передает его лизингополучателю в качестве предмета лизинга за определенную плату, на определенный срок и на определенных условиях во временное владение и пользование;

- срок передачи предмета лизинга устанавливается на основании договора; по его истечении и при условии выплаты лизингополучателем полной суммы, предусмотренной договором лизинга, предмет лизинга возвращается лизингодателю, при этом лизингополучатель не вправе требовать перехода права собственности на предмет лизинга;

- при оперативном лизинге предмет лизинга может передаваться в лизинг неоднократно в течение полного срока амортизации предмета лизинга;

- в случае оперативного лизинга расходы лизингодателя, связанные с приобретением и содержанием сдаваемых в лизинг объектов, не покрываются лизинговыми платежами в течение одного лизингового договора. При этом риск правильности приобретения имущества, риск порчи или утери объекта лежит в основном на лизингодателе. В связи с этим ставка лизинговых платежей обычно выше, чем при финансовом лизинге, из-за отсутствия окупаемости затрат.

В Законе о лизинге предусмотрено, что договор лизинга может включать условия по оказанию лизингодателем дополнительных услуг и проведению дополнительных работ как до начала пользования, так и в процессе пользования предметом лизинга лизингополучателем, при этом должна быть непосредственная связь с реализацией договора лизинга.

Сублизинг - это вид поднайма предмета лизинга, при котором лизингополучатель по договору лизинга передает третьим лицам (лизингополучателям по договору сублизинга) во владение и пользование за плату и на срок в соответствии с условиями договора сублизинга имущество, полученное ранее от лизингодателя по договору лизинга и составляющее предмет лизинга. Письменное согласие последнего строго необходимо для заключения такой сделки. Исходя из вышеуказанных требований, при данном виде поднайма право требования к продавцу переходит к лизингополучателю по договору сублизинга.

После пяти лет применения Закона о лизинге на практике появились как его сторонники, полагающие, что он позволяет успешно работать в сфере лизинга, так и противники, которые считают, что закон слишком увеличил риск и ухудшил инвестиционную среду. Как бы то ни было, но именно Закон о лизинге определяет договор лизинга как договор, в соответствии с которым арендодатель (лизингодатель) обязуется приобрести в собственность указанное арендатором имущество у определенного им продавца и предоставить лизингополучателю это имущество за плату во временное владение и пользование. Выбор продавца и имущества может быть осуществлен лизингодателем (это должно быть оговорено в договоре).

Согласно ГК РФ договор финансовой аренды (договор лизинга) - гражданско-правовой договор, в соответствии с которым арендодатель обязуется приобрести в собственность указанное арендатором имущество у определенного им продавца и предоставить арендатору это имущество за плату во временное владение и пользование для предпринимательских целей (ст. 665).

Лизинг - новый для российского законодательства вид договорных арендных обязательств. С другими видами аренды лизинг объединяет то, что имущество передается арендодателем арендатору во временное пользование и владение. В то же время, существуют отличительные черты лизинга, которые и позволяют выделить его в отдельный вид договора аренды:

- в качестве участника обязательств по лизингу вместе с арендодателем и арендатором выступает также продавец (поставщик) имущества, являющийся его собственником;

- лизингодатель не является собственником или титульным владельцем имущества;

- лизингодатель обязан уведомить продавца (поставщика) о своем намерении сдать приобретаемое у последнего оборудование конкретному лизингополучателю. Отсутствие в договоре купли-продажи (поставки) (являющимся составной частью лизинговой операции) указания на цель приобретения имущества может послужить основанием для требования продавцом (поставщиком) возмещения убытков в связи с претензиями лизингополучателя;

- активная роль арендатора при выборе продавца и имущества, которое должно быть приобретено арендодателем;

- имущество, являющееся предметом лизинга, передается продавцом, минуя лизингодателя, непосредственно лизингополучателю. Но в договоре может быть предусмотрен иной порядок передачи имущества;

- срок договора финансовой аренды определяется сторонами договора, как правило, исчисляется в зависимости от срока фактической и налоговой амортизации имущества.

Исходя из п. 2 ст. 434 ГК РФ, договор лизинга, как и всякий гражданско-правовой договор, заключаемый в письменной форме (кроме предусмотренных исключений), может быть заключен не только в форме единого документа, подписываемого сторонами, но и путем обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору.

К существенным условиям договора лизинга относятся условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (п. 1 ст. 432 ГК РФ).

Содержание договора лизинга составляют права и обязанности участников договора, которые регулируются нормами гражданского законодательства, Законом о лизинге и договором лизинга.

С 1 февраля 2002 г. вступил в силу Федеральный закон N 115-ФЗ "О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем". Этот закон имеет непосредственное отношение к осуществлению лизинговой деятельности, поскольку лизинговые сделки на сумму, равную или превышающую 600 тыс. руб. подлежат обязательному контролю. В связи с этим лизинговые компании обязаны предоставлять сведения по указанным сделкам в соответствующий уполномоченный орган - Комитет РФ по финансовому мониторингу.

Своеобразие права собственности на лизинговое имущество состоит в том, что лизингодатель, получая его в собственность по договору купли-продажи, тем не менее не обладает традиционными полномочиями собственника, как правило, владения и пользования собственным имуществом. При этом право распоряжения ограничено двумя возможностями: лизингодатель обязан передать имущество в аренду лизингополучателю; в случае и в порядке, предусмотренном законодательством и договором, лизингодатель вправе изъять предмет лизинга из владения и пользования лизингополучателя. Следовательно, уже в момент приобретения лизингодателем права собственности на имущество оно обременено арендными правами лизингополучателя.

Несмотря на это, предмет лизинга, переданный во временное владение и в пользование лизингополучателю, является собственностью лизингодателя. Для того чтобы лизингополучатель получил право собственности на предмет лизинга, необходимо наступление некоторых юридических фактов.

По такому вопросу в арбитражном суде было рассмотрено следующее дело. Акционерное общество "Булгарлизинг-АД" обратилось в Арбитражный суд города Москвы с иском к закрытому акционерному обществу МАКК об истребовании из незаконного владения оборудования по производству пишущих принадлежностей. Как следует из материалов дела, между АО "Булгарлизинг-АД" (лизингодателем) и СП "Тангра МС" (лизингополучателем) 25 декабря 1989 г. был заключен договор финансовой аренды (лизинга), в соответствии с которым лизингодатель предоставил лизингополучателю оборудование для производства пишущих принадлежностей. СП "Тангра МС" по условиям договора должно было оплатить стоимость лизингового оборудования тремя взносами в течение 1991-1993 гг., после чего к нему должно было перейти право собственности на это оборудование.

В ходе судебного разбирательства установлено, что лизингополучателем лизинговые платежи не уплачивались, поэтому суд пришел к выводу о том, что правом собственности по-прежнему обладал лизингодатель и при наличии у СП "Тангра МС" прав владения и пользования имуществом право распоряжения им оставалось у АО "Булгарлизинг-АД".

Следовательно, истец обладал всеми полномочиями и средствами защиты вещных прав, предоставляемых собственнику имущества ст. 301 ГК РФ.

В то же время суд установил, что спорное оборудование фактически находилось в незаконном владении АООТ "МЗПП им. Сакко и Ванцетти", которое не являлось участником договора финансового лизинга.

При таких обстоятельствах суды первой и апелляционной инстанций правильно квалифицировали заявленный иск как виндикационное требование собственника, не владеющего имуществом, к лицу, неправомерно им владеющему, и, установив отсутствие у ответчика прав на спорное оборудование, удовлетворили заявленный иск.

Суд кассационной инстанции, отменяя предыдущие судебные акты и отказывая в удовлетворении иска, исходил из того, что истец как лизингодатель вправе истребовать спорное имущество у лизингополучателя только в случае использования оборудования для выпуска продукции при нерегулярном внесении лизинговых платежей.

Однако истец истребовал спорное имущество не у лизингополучателя, а у третьего лица, не участвовавшего в лизинговых правоотношениях, поэтому вывод суда кассационной инстанции о том, что право собственности болгарской фирмы ограничено договором лизинга, является неправомерным, поскольку ограничение прав собственника лизинговым договором не влияет на объем правомочий собственника по истребованию имущества из чужого незаконного владения применительно к правам, предоставленным ст. 301 ГК РФ*(137).

Необходимо заметить, что договор лизинга прекращается по общим и специальным основаниям.

Как было отмечено ранее, договор купли-продажи заключается между продавцом (поставщиком) и лизингодателем. Поэтому при осуществлении финансового и смешанного лизинга лизингополучатель вправе предъявлять непосредственно продавцу (поставщику) предмета лизинга требования к качеству и комплектности, срокам поставок и др. требования, установленные договором купли-продажи.

Невыполнение продавцом (поставщиком) обязанности по передаче проданного лизингодателю имущества влечет для него негативные последствия, предусмотренные нормами ГК РФ о купле-продаже (ст. 463). При этом лизингополучатель имеет право и несет обязанности, предусмотренные ГК РФ для покупателя, но, естественно, кроме обязанности оплатить приобретенное имущество, как если бы он был стороной договора купли-продажи указанного имущества.

Особым обстоятельством является то, что лизингополучатель не может расторгнуть договор купли-продажи с продавцом без согласия лизингодателя.

В отношениях с продавцом лизингополучатель и лизингодатель выступают как солидарные кредиторы. Так, согласно ст. 326 ГК РФ, при солидарности требования любой из солидарных кредиторов вправе предъявить к должнику требование в полном объеме. Исполнение обязательства полностью одному из солидарных кредиторов освобождает должника от исполнения остальным кредиторам.

Если иное не предусмотрено договором финансовой аренды, лизингодатель не отвечает перед лизингополучателем за выполнение продавцом требований, вытекающих из договора купли-продажи, кроме случаев, когда ответственность за выбор продавца лежит на лизингодателе. В последнем случае лизингополучатель вправе по своему выбору предъявлять требования, вытекающие из договора купли-продажи, как непосредственно продавцу имущества, так и лизингодателю, которые несут солидарную ответственность.