Глава XII. Источники права. Понятие и виды источников права

ГЛАВА XII

ИСТОЧНИКИ ПРАВА

Понятие и виды источников права

Понятие «источник права» имеет в юриспруденции несколько значений. Под источником права в генетическом смысле понима­ются причины, обусловившие возникновение права, трактовка которых в свою очередь будет зависеть от типа правопонимания. Очевидно, что для правового этатизма генетическим источником права, понятого как совокупность установленных государством норм, будет государственная воля, сообщающая нормам общеобязательное значение и придающая им официальную форму. Для юснатурализма, трактующего право как естественную закономерность, в качестве генетического источника права будет выступать открываемый чело­веческим разумом некий «объективный» порядок бытия или «объективная» природа человека. Представители социологиче­ского типа правопонимания, рассматривающие право как систему правовых отношений, усмотрят генетический источник права в об­ществе, а для представителей психологической теории права таким источником права, понятого как правовые (императивно-атрибутив­ные) эмоции субъекта, будет индивидуальная психика.

В этатистски ориентированной советской правовой доктрине, базирующейся на парадигме классической научной рациональности, под источником права, во-первых, было принято понимать объек­тивные причины, обусловливающие конкретное содержание пра­вовых норм, — так называемый источник права в материальном смысле. Эти причины трактовались прежде всего как материаль­ные, под которыми понимались потребности общества, вытекающие

Глава XII. Источники права

из социально-экономических условий его существования. Вместе с тем в качестве причин, обусловливающих конкретное содержание правовых норм, выделялись и идеологические причины, т. е. опре­деляемые господствующей идеологией существующие в общественном правосознании представления, оказывающие влияние на содержание устанавливаемого государством позитивного права. Однако с точки зрения этатистской правовой доктрины только государственная воля в качестве генетического источника права способна сообщить тому или иному содержанию правовых норм официальную форму и общеобязательность. Отсюда вытекает второй аспект понятия «источник права» в этатистской правовой теории — формально-юридический. Под источником права в формально-юридическом смысле этатистская теория права понимает форму внешнего вы­ражения содержания правовой нормы, при помощи которой пра­вовая норма получает общеобязательное значение. Именно форма при таком подходе создает право: оно не существует вне государ­ственно установленной и государственно защищенной формы (формы закона, указа, постановления и т. д.). Классическое этатистское опреде­ление понятия формально-юридического источника права дает совре­менный представитель данного направления профессор М. И. Бай-тин: «С помощью формы происходит придание государственной воле доступного и общеобязательного характера, официальное доведение этой воли до исполнителей. Посредством формы право как бы полу­чает "путевку в жизнь", приобретает юридическую силу».' Как пра­вило, с таким формально-юридическим значением понятия «источ­ник права» чаще всего и имеет дело этатистская юриспруденция. Здесь источник права и норма права соотносятся как форма (источ­ник права) и ее содержание (норма права).

В коммуникативной теории права предлагается различать вне-текстуальный и текстуальный источники права.

Как было показано в главе III («Правогенез»), именно совмест­ная коммуникативная деятельность «порождает» феномен права. Следовательно, под внетекстуальным источником права необхо­димо понимать интерсубъективную деятельность членов общества,

' Байтин М. И. Сущность права: Современное нормативное правопонима- ние на грани двух веков. Саратов, 2001. С. 67.

ОБЩАЯ ТЕОРИЯ ПРАВА

Учебник

в ходе которой реализуются разнообразные человеческие потребности. Типичное и значимое в этой деятельности, основанное на основопо­лагающих ценностях культуры, в рамках которой осуществляется коммуникативное взаимодействие субъектов, объективируется в тек­стах правовой культуры — текстуальных источниках права.

Под текстуальным источником права, т. е. текстуальным ис­точником правовых норм и возникающих на их основе взаимообус­ловленных субъективных прав и правовых обязанностей (см. главу IV «Понятие права»), следует понимать различные правовые тексты (первичные и вторичные).

Правовой текст представляет собой сложную систему, и в нем, помимо прочего, следует различать знаковую форму — означающее и содержание (информацию) — означаемое. Правовые тексты яв­ляются источниками информации о правовых нормах. Текст куль­туры получит правовое значение только тогда, когда он будет ин­терпретирован социальным субъектом (членами общества) как содержащий в себе информацию о правовой норме, определяющей субъективные права и правовые обязанности и тем самым — ком­муникативное правовое поведение членов общества. Правовые нормы, т. е. социально значимые и обязательные для исполнения правила поведения, не содержатся в правовых текстах, а формируются в со­знании субъектов как результат социальной интерпретации и леги­тимации правовых текстов — носителей информации о правовых нормах. В силу своего социально признанного ценностного значения правовые нормы воспринимаются как должное, побуждающее субъек­тов вступать в правовую коммуникацию и поддерживать ее, т. е. яв­ляются основаниями субъективных прав и правовых обязанностей. Таким образом, правовые тексты — это информационные источники правовых норм, а правовые нормы — это источники прав и обя­занностей субъектов — участников правовой коммуникации. Сле­довательно, правовые тексты являются информационными ис­точниками правовой коммуникации. Без опосредования правовыми текстами правовая коммуникация невозможна.

Первичные правовые тексты — это такие тексты, которые являются рациональными легитимными первичными основаниями для возникновения у субъектов взаимообусловленных нормативно определенных прав и обязанностей. Наличие такого побудительного