Вещи, наделенные родовыми признаками, и вещи индивидуально-определенные

Для решения споров, связанных с риском случайной гибели вещи, огромное значение приобрело не лишенное философского значения разделение вещей по их «роду» и «виду». Над этим задумывались еще греческие систематики, и можно предположить, что римляне восприняли найденное греками решение.

К родовым относились вещи, которые продаются и покупаются по таким параметрам, как вес, мера, число. То же относится и к договорам займа, залогу и многим другим сделкам с вещами и деньгами. Физическая гибель таких вещей (от пожара, утраты, кражи и др.) вполне возможна, но для права, для кредитора они не погибают, ибо восполнимы. Деньги мы даем в кредит числом и числом же получаем. При этом никто не может требовать тех же самых Денег, а только в той именно сумме, которую дал (так же и с зерном, вином).

Но когда некто одалживает у соседа серебряную посуду, чтобы придать блеск семейному торжеству, он уже имеет дело с вещами индивидуально-определенными и должен возвратить не всякую посуду хотя бы и серебряную, но только ту, что взял. И если она утрачивается обязанным лицом, т. е. ссудополучателем, возникает вопрос о возмещении ущерба, величина которого может быть определена и по рыночной стоимости утраченной вещи, и по тому, насколько велик связанный с тем моральный ущерб (если, скажем, посуда была семейной реликвией).

Дальнейшая систематизация приведет к делению вещей на главные и побочные: шкаф и ключ, картина и рама. Побочная (придаточная) вещь следует, по общему правилу, за главной, например при продаже последней.

■

Раздел 2. ВЛАДЕНИЕ

§ 35. Общие сведения

Владением - possessio ~ называется фактическое господство лица над вещью. Исторически оно предшествует праву собственности и отличается от него настолько, что позволило римским юристам выработать вполне приемлемую, хотя и непривычную формулу: «Между собственностью и владением не существует ничего общего» - «Nikil commune habet proprietas cum possessione* (Д.41.2.12).

Когда, передвигаясь по лицу земли, кочевые скотоводческие племена стали искать места для поселения, перед ними с неизбежностью стоял выбор: либо завоевать их копьем и мечом, вытеснив или подчинив себе аборигенов-насельников, либо довольствоваться худшим, но незаселенным пространством. Оседание на земле было вместе с тем ее завладением, обращением в собственность. Во всех таких случаях завладение имело коллективный характер, и потому земля, находясь в коллективном обладании, получила название «общего поля». В Риме - агер публикус.

С течением времени, с развитием земледелия «общее поле» стало дробиться на участки, выделявшиеся по жребию, и польское «жреб» в течение многих веков значило «поле» (как и греческое (1) жребий; (2) земля, надел»).

Примечание. Не лишено интереса и то обстоятельство, что почти во всех инодоевропейсхих языках, римское possessio сохраняет семантическую связь с польским posiadac, чешским sedlak (крестьянин), немецким besitzen и т. д. Русское летописное предание о Кие, который «совокупно с родом своим» осел (сидел) на горе, возвышающейся над Днепром, и основал Киев, указывает на «впадение» - оседание.

Иное депо собственность. Возникнув на более поздней ступени исторического развития, она даже в родственных славянских языках имеет резко отличающуюся корневую основу: собственность, властность, своина, майонтек и пр. Мысль одна - dominium, «господство над вещью», но терминология несовпадающая.

Происхождение владения верно объясняли и римские юристы. Па-беон (45 г. до н. э. - 10 г.), крупнейший авторитет в праве (и науке права) эпохи императора Августа, считал, что римское possessio происходит от sedere - «сидеть», «оседать», что указывает на связь владения с завладением, оседанием на захваченной земле (Д. 41.2.1).

Как бы продолжав Лабеона, Нерва-сын позднее скажет: «Собственность на вещи происходит от естественного впадения».

По современной гипотезе посессий происходит от pods sedeo -«сижу как хозяин».

Гипотеза допустимая, но она игнорирует тот факт, что древнее римское potior значит «захватывать», «завладевать», в известной мере «господствовать», но уж никак не «хозяйствовать».

Итак, владение есть господство лица над вещью, реальное, фактическое обладание ею. Это - объективный момент владения. Речь идет не о каком-либо временном или случайном обладании вещью, но именно о прочном и твердом намерении относиться к владельческой вещи как к своей. Это последнее требование заключает в себе субъективный момент владения, связанный с надеждой сделаться с течением времени собственником вещи.

Примечание. Известный немецкий романист Зомм пишет: захват или оккупация вещи (земли) «заключается в приобретении владения бесхозной вещью, соединенном с желанием приобрести право собственности на эту вещь». Corpore et animo - «материально (фактически) и душевно» (как если бы вещь была моей), говорится в Дигес-тах (Д. 41.2.3.1).

Такая надежда была далеко не беспочвенной. При том земельном голоде, который испытывал Древний Рим, общественный интерес,

состоял в том, чтобы земля не пустовала, и поскольку она считалась в принципе общей собственностью, постольку каждому патерфами- лиас разрешалась оккупация (захват) невозделываемой земли. Даже и тогда, когда у нее некогда был собственник, почему-либо отсутствующий или утративший связь с земледелием. Законы XII таблиц (по свидетельству Цицерона) разрешали не только захват пустующего поля, но и предписывали: двухлетний срок добросовестного вла дения превращает владельца в цивильного собственника и, таким об разом, раз и навсегда отметает всякие посягательства бывшую владельческую землю (VI. 3).

То же касалось и других вещей, но с одним примечательным условием: для движимых вещей - и в том едва ли не главное юридичес кое различие между ними и недвижимостью - срок приобретательной давности сокращался до одного года.

Примечание. По общему правилу, всякий собственник вещи в то же время и ее владельцем. Если же эту вещь украдут, фактическое обладание ею переходит другому лицу, в том числе тому, кто добросовестно ее приобрел, принимая вора за честного человека. Таким образом, собственник перестает быть владельцем, пока краденая вещь не будет найдена и возвращена.

Но вор никогда не сделается владельцем краденой вещи (хотя он обладает ею и относится к ней как к своей), ибо непременным условием правомерного владения римское право считало добросовестность завладения. О воре этого сказать нельзя, и потому он «всегда в просрочке» исполнения...

Если законное владение вещами возникает из двух оснований (фактического господства и волевого стремления относиться к вещи как к своей), то из того следует, что с отпадением одного из компонентов прекращается и владение. Поэтому владение считают не столько правом, сколько фактом. Отсюда и упор на «фактическое владение».

В самом деле: 1) владение не передается нашим наследникам столь же непременно и непосредственно, как передается собственность; 2) иск о нарушении владения может быть предъявлен только к тому лицу (или лицам), которые посягнули на него, устранив добросовестного владельца силой или угрозой; 3) возвращение из плена не возобновляет владения столь же автоматически, как это имеет место с правом собственности; 4) право собственности защищается иском, а владение - интердиктом, т. е. преторским приказом нарушителю оставить владельца в покое и, приняв на себя бремя доказывания, добиваться восстановления своего через суд.

Утрата фактического владения вещью (прежде всего землей), не требует^! особых пояснений. Она может иметь множество причин, среди которых и самовольное оставление владения (для того, например, чтобы избежать неудобного спора), и экономическая невыгода, и возвращение вещи предшествующему владельцу (до истечения срок приобретательной давности). В последнем случае претор воздерживался от предоставления интердикта (о восстановлении в правах) как это Сделалось рутинной практикой для случаев посягатель-ства со стороны третьих лиц.

Представление, связанное с фактическим обладанием вещью, требовало в древности «прикосновения рукой или телом». В классическое время оно вытесняется, особенно когда речь идет о земле, обозрением (с какой-либо подходящей точки), вступлением на любую из пядей завладеваемого участка и пр. Для правомерности владения было достаточно и того, что владельческая вещь находилась близ дома, куда ее доставил владелец, как это может быть с дубовым столбом, жердью, лозой, которые употреблялись для строительства домов и сараев. В Законах XII таблиц говорится: пусть собственник не отнимает бревна или жердей, использованных другим человеком на постройку здания (VI. 7).

Из всего сказанного с необходимостью вытекает следующий постулат: вещи, могущие стать предметом завладения, должны относиться к числу находящихся в обороте товаров, т. е., как уже говорилось, могущих фигурировать на рынке.

Примечание. Существует еще грань между вещами утраченными и временно подброшенными или оставленными. По одному уголовному делу убийца, уличенный в судебном следствии, должен был сознаться и в том, что он вложил в кошелек убитого им человека крупную сумму денег и оставил его в комнате на столике у кровати для того, чтобы кошелек был присвоен приятелем убитого, который должен был с часу на час явиться за обещанным ему займом.

Как только приятель показался на ближайшей улице, убийца из ближайшего автомата позвонил в полицию. Тот был, разумеется, арестован с уликой в кармане.

Судья, раздосадованный провалом версии, которую считал бесспорной, объявил присяжным, что им придется обсудить вопрос о при-

своении находки, что при обвинительном вердикте грозило подсуди мому тюремным заключением.

Но адвокат отверг версию судьи. «По законам нашего штата, - сказал он, - находкой считается вещь утраченная. Мы же столкнулись с вещью намеренно подброшенной, причем именно тому, кто завладел ею».

Присяжные согласились с адвокатом.

Держание

Здесь уместно указать на такую форму фактического обладания вещью, когда собственник ее хорошо известен и даже извлекает связанные с ней выгоды.

Снимая квартиру, лицо, как представляется при внешнем зна-комстве с делом, становится ее фактическим обладателем и даже обнаруживает намерение относиться к квартире как к своей: он может ее украсить и улучшить, привезти и расставить по своему вкусу мебель, положить на пол ковер и т. д. Однако, как справедливо пишет И.Б. Новицкий, самим фактом платежа арендной платы наниматель «признает над собой юридическое господство собственника». Наличие же собственника вещи, а тем более извлекающего выгоду из предоставления вещи в аренду, исключает владение как его представляли себе римские юристы.

Намерение относиться к держательской вещи как к своей (в нашем случае - к квартире) обнаруживает свою иллюзорность по едва ли не главному критерию, отличающему держание от владения: владелец вправе требовать себе защиты претора во всех случаях, когда он в ней нуждается, требовать прямо и непосредственно; держатель в тех же случаях, что и владелец, должен действовать через собственника (в нашем случае - домохозяина), и от последнего зависит, оказать защиту или воздержаться от нее.

Производное владение (натуральное). В массе случаев мы передаем нашу вещь «во владение», которое исключает пользование ею и не может считаться держанием*. Примеры такого рода очевидны: пере-

* Вопрос о природе держания (детенции) был неоднократно предметом спора. С. Муромцев в своем «Гражданском праве Древнего Рима» (1883) полагал, что держание может иметь место как при перевозке, так и при хранении чужих вещей. Мы, напротив, считаем, что детентор осуществляет фактическую власть над вещью без намерения обладать ею как собственной, без такого непременного компонента, каким является animus - душевное (волевое) намерение относиться к доверенной вещи как к своей.

ча вещи на хранение; для перевозки морем или сушей; залог, который должник предоставляет кредитору в обеспечение займа и на который он, должник, сохраняет право собственности вплоть до наступления последствий, связанных с просрочкой платежа; сюда относят и прекарное владение.

Прекарной называлась земля, данная по свободно выраженной просьбе в безвозмездное и временное (до востребования) пользование. Соответственно преторский интердикт защищал не прека-риста, а земельного собственника. Пользуясь этим, как равно и своей реальной властью, римские латифундисты (собственники крупных поместий), игнорируя безвозмездность прекария, превратили его в орудие эксплуатации и закабаления римского крестьянства.

При всем том прекарий немало способствовал переходу к интенсивному землевладению, основанному на интересе земледельца, взамен экстенсивного, основанного на труде рабов и сезонных работников.

Виды владения

Мы уже говорили о прямом и производном (натуральном) владении. Римские юристы отличали еще владение цивильное, восходящее к Законам XII таблиц, от владения преторского.

Цивильное владение приобреталось оккупацией известной части общественной земли (2 югера, т. е. 1/2 гектара). По истечении двух лет «спокойного» владения владелец становился собственником, а само владение поднималось на ступень выше.

Не существует достоверных свидетельств насчет защиты владения по цивильному праву. Но мы хорошо знаем, как она осуществлялась по преторскому праву. Защита эта простиралась настолько далеко и была настолько гарантированной, что возникла поговорка -beati possidentis («блаженны владеющие»).

Преторы предоставляли защиту не только тому, кто владел вещью лично (для себя), но и тому, кто поручал управление и даже пользование владельческой вещью постороннему лицу – держатели (производному владельцу) или управляющему. Они согласились в том, что защита должна быть оказана не только тому, кто может доказать законность владения и тем самым свою добросовестность, но и тому, кто лишен этой возможности.

Как об этом сказано в Дигестах, преторские эдикты давали защиту независимо от того, «является ли владение законным или незаконным в отношении прочих лиц (не против предшествующего вла дельца), ведь любой владелец тем самым, что он является владельцем, имеет больше права, чем тот, кто не владеет (Д. 43.17.2).

Таким образом, владение есть прежде всего вопрос факта, а затем вопрос права. Последнее выступало наружу только при оспаривании владения, и притом так, что бремя представления доказательств, направленных на оспаривание прав фактического владельца, лежало на истце.

С этим мы приходим к вопросу о владении законном и незаконом, что тесно переплетается с вопросом о владении добросовестно и недобросовестном.

Владение, осуществленное по дозволению Законов XII таблиц будет и законным, и добросовестным: например, римский граждане оккупировал пустующую часть «общего поля». Такое владение отвечает еще одному важному условию: оно устанавливается впер вые и именно тем лицом, которое осуществляет владение. Как непременные признаки законного владения, первичность самостоятельность оккупации сохраняются и в классическом прав «Мы приобретаем владение через нас самих», замечает Павел (Д. 41.2.1.2). Поэтому возникло деление на владение первичное; производное.

Ситуация резко меняется в случае тайного, насильственного за владения вещью, как равно и в отсутствие и без ведома законно го владельца. По согласному мнению Ульпиана и Лабеона, всех этих случаях завладение считалось недействительным –с момента его совершения. Если же, как полагал Ульпиан, законный вла делец бездействует, никто не может мешать самовольному захватчику, и на него распространяется действие приобретательной давности.

Могло случиться, что, приняв запущенную землю за ничейную владелец совершал «ошибку в объекте». Владение было в таком случае незаконным. Но недобросовестным его назвать было нельзя, всяком случае, недобросовестность, влекущую за собой дополни тельную ответственность, следовало доказать.

Защищая добросовестного владельца, претор снабжал его формулой следующего содержания: запрещаю насильственное отчуждение владения (захват), если оно установлено не тайно, не насильственна

и не является прекарным (Д. 43.17.1). Такой интердикт называют за лретителъным, ибо он требует немедленного прекращения самоуправных действий.

Интердикт выдавался без выслушивания ответчика и свидетелей, по доверию к истцу, претензию которого претор признавал правильной или даже правдоподобной. Интердикт был временным актом, защищавшим потерпевшего до решения дела судом. Смысл интердикта состоял в восстановлении того фактического состояния, которое существовало до обращения потерпевшего за защитой. В особенных случаях интердикт мог обязывать к бездействию (или, напротив, действию) обе стороны. Обращение в суд с оспариванием оснований интердикта было связано с риском как для истца, так и для ответчика. По этой причине дело чаще всего завершалось исполнением интердикта.

В тех случаях, когда к претору обращались с просьбой о восстановлении в правах по поводу захваченного владения, интердикт, теперь уже восстановительный (рекуператорный), заключал в себе требование немедленного «восстановления во владении того, которого ты насильственно выгнал», если владение изгнанного не было ни тайным, ни насильственным, ни прекарным.

О прекарном владении претор говорит: «Все, что ты имеешь от него (хозяина) в виде прекария (т. е. данного тебе в бессрочное пользование)... возврати».

§ 38. Прекращение владения

По известной сентенции Павла (Д. 41.2.8), владение утрачивается при отпадении двух основополагающих элементов - материальной утраты вещи и отпадения намерения относиться к владельческой вещи, как к своей.

То, что может быть сочтено верным для случаев самовольного, активного или пассивного отказа от владения, может быть принято и для всех тех фактов, когда владение прекращается гибелью вещи (как это может случиться с рабом или волом) или по той причине, что владельческая вещь утрачена по вине самого владельца, забывшего, например, о том, где и кому он оставил вещь, где и когда он ее потерял.

Для случаев недобровольной утраты владения или утраты без вины владельца сентенция Павла вряд ли годится. Запущенное поле может быть оккупировано другим лицом, и претор, как правило, поможет ему сохранить владение. Но он же встанет на защиту владения, отнятого силой или хитростью. Скот, оставленный без присмотра (но никогда - раб!) или ускользнувший через поврежденную ограду, может стать объектом чужого владения, но плуг или телега, оставленные до следующего утра на обрабатываемом поле, не подпадают под действие «нерадивости или упущения». В первом случае нашу нерадивость можно счесть и за отказ от владения, во втором случае это допущение неприменимо -по самой простой логике, по обыкновению, по установившейся практике.

Владение прекращается смертью владельца, но с помощью претора наследник может сохранить за собой владельческую вещь, если заявит о своем намерении и осуществит «захват» в той форме, какая уже имела место ранее.

Примечание. Недоступность земельного участка вследствие снежных заносов или весеннего разлива рек, вызвавших длительное отсутствие владельца, не дает оснований для захвата его владения, как равно и то, что земля, служащая для посева, остается без присмотра в зимнее время.

Лошадь, испуганная волками и отбившаяся от табуна, будет чьим-либо владением, если она очутилась на его дворе без участия этого лица: не загонял, не приманил сеном и пр. И собственник, когда он объявится, не может самовольно взять свою лошадь, если ее новый владелец оказывает сопротивление, требуя доказательств права собственности, возмещения расходов, связанных с содержанием лошади и пр.

Что касается чужого раба, то он никогда не теряет своего господина, и ему не могут быть предоставлены кров и пища, как это возможно по отношению к чужому скоту, оказавшемуся в обладании несобственника. Исключение составляют случаи, когда раб выгнан за ворота (больной, старый) и тем самым приобретает свободу, когда он заблудился и ищет дорогу домой (не беглый).

Дикие звери не принадлежат никому, следовательно принадлежат всем, кто ими завладеет. Даже и тогда, когда нам достался олень, раненный чужой стрелой. (Это у нас, как любил говорить профессор Генкин, дикий гусь, стоит ему только пересечь советско-турецкую границу, становился, сам того не зная, социалистической собственностью).

Все-таки согласимся с Гаем, что каждый, кто без насилия приобретает владение чужим имением, или потому, что оно пустует по небрежности собственника, или потому, что собственник умрет (не оставив наследников) или будет отсутствовать долгое время, поступает законно (2.51).

§ 39. Переход владения

Бесконечное число правоотношений может быть названо для характеристики перемещения владельческих вещей из одних рук в другие. Самым важным может служить переход во владение земельного участка, оккупированного патерфамилиас, сыну-наследнику, если на момент принятия наследства еще нет права, возникающего из приобретательной давности.

По цивильному праву наследник не может считаться владельцем, ибо не он был первым приобретателем. Дело не спасает и то, что самый факт завладения мог быть осуществлен наследником по поручению отца. Претор, однако, и здесь пришел на помощь справедливо установленному владению, и притом так, что на наследника было перенесено течение срока приобретательной давности, как если бы он был первым владельцем.

С течением времени это правило узаконивается. «Долговременное владение, которое начало зачитываться умершему, продолжается и для наследника» (Институции Юстиниана, кн. 2.6).

Краденые вещи не могут перейти в собственность путем давности владения, как и вещи, отнятые насилием. Как быть в том случае, когда наследник по незнанию продает что-нибудь такое, что не принадлежит к наследственной массе? К примеру, вещь, данная наследодателю в ссуду, не может быть предметом сделки. Здесь нет сомнений. Но столь же несомненно, что ни наследник, ни тот, кто эту вещь приобрел, не могут быть обвинены в недобросовестности. Ни тот, ни другой не заклеймили проданную вещь пороком воровства, и потому, по обоснованному мнению римских юристов, она может из владельческой перейти в разряд вещей собственных -по приобретательной давности. То же, повторим, относится и к лошади, которая отбилась от табуна и, пробежав большее расстояние, ворвалась во двор, открытый не для нее, куда ее не приманивали клочком сена, не загоняли ударами кнута, т. е. не было ни силы, ни хитрости, ни иных проявлений намерения завладеть чужой собственностью.

Раздел 3. Право собственности

§40. Определение

«Собственность» обозначалась римским словом «dominium, исходившим, как можно думать, от «domare» - «укрощать», «покорять», «приручать». Вещь, на которую существовало право собственности, называлась проприетас - proprietas. Впрочем, не будет ошибкой считать проприетас синонимом доминиума.

Главное качество права собственности, несомненно, - соединение наиболее абсолютного господства лица над вещью с правом распоряжения ею, правом определять ее судьбу (продать, обменять, заложить, уничтожить).

Перечисляя главные составные части права собствености как они выступают в римском праве, мы придем к следующему результату.

Право собственности есть:

1) прямое и непосредственное господство лица над вещью, связанное с правом распоряжения ею;

2) исключительное господство - как устраняющее всякое чужоевоздействие на вещь, всякое чужое притязание на нее;

3) абсолютное или, лучше сказать, наиболее абсолютное господство (по сравнению со всяким другим отношением лица к вещи), предполагающее исключение ограничений, кроме тех, которые уста
новлены законом;

4) легко приспособляемое - в том смысле, что при отпадении ограничения автоматически восполняется соответствующая степень гос
подства;

5) правовое, т. е. не связанное обязательство с фактическим обладанием вещью (когда она, например, похищена, утеряна, отнята силой и пр.), господство, удерживаемое одним намерением, одной лишь
волей, гарантированным правом;

6) полная и непосредственная власть над вещью, с необходимостью предоставляющая собственнику право пользования и извлечения плодов, ею приносимых.

Примечание. В романистической литературе утвердилось воззрение на римское право собственности как на совокупность трех составляющих - права пользования (ius utendi), права извлечения плодов (ius fruendi) и права распоряжения (ius abutendi). Известный

советский цивилист А.Венедиктов (в согласии С Ульпианом), критикуя это воззрение, доказывал единство права собственности как некоей целостной сущности. Мы позволяем себе держаться традиции (идущей от Павла), поскольку она и содержательна, и разумна.

§ 41. Земля и борьба за землю

В своем письме к Ф. Энгельсу от 8 марта 1855 г. К. Маркс замечает, что, вводя поправку на рабовладение, «внутренняя история Рима» может быть целиком сведена к борьбе крупного землевладения с мелким.

Действительно, в условиях аграрной экономической структуры земля была основной ценностью, и потому в ходе острых политических столкновений ее делили и переделяли, давали и отнимали. Не касаясь древнейших постановлений, например того, которое разрешало заселение Авентинского холма неимущими (V в. до н. э.), укажем на закон Лициния-Секстия 367 г. до н. э., запрещавший гражданам, включая патрициев, обладать наделами, превышавшими 500 югеров (125 га), и выпасать на общинной земле более чем 100 голов скота; на закон Фламиния 228 г. до н. э., разрешивший раздел общественной земли в Северной Италии (в окрестностях Аримина) между всеми нуждающимися; закон Ливия 89 г. до н. э., которым италийские земли, оставшиеся свободными, предписывалось разделить между неимущими гражданами.

Яркой страницей в борьбе мелких землевладельцев против крупных была реформа знаменитого трибуна Тиберия Гракха (133 г. до н. э.), которой запрещались все дальнейшие захваты государственных земель, а пределом частного земельного владения были установлены традиционные 500 югеров (с прибавлением 250 югеров на взрослого сына, но с тем, чтобы общий размер семейного надела не превышал 1000 югеров). Возникавшие при этом излишки поступали ^в государственный земельный фонд и распределялись за незначительное вознаграждение между неимущими (не более 30 югеров на семью). За конфискованные земли выдавалось вознаграждение. Закон этот вызвал сопротивление сенатской знати, среди которой было множество новоявленных крупных земельных собственников -посессоров. Она организовала убийство Тиберия и 300 его главных ^Сторонников. Реформа была провалена.

Не удалась и реформа младшего из Гракхов - Гая, хотя нельзя от рицать, что какая-то часть римского крестьянства получила небольшие земельные владения.

С редкой откровенностью пишет об этой эпохе известный римс кий историк Аппиан в своей книге «Гражданские войны»: богатые правдами и неправдами захватили всю землю, бедные сделались не способными содержать себя и детей. Тиберий вряд ли сострадал бедноте, но, дав бедным землю, он хотел получить для государства боеспособную силу.

Чтобы остановить непрекращающуюся борьбу за землю, народному собранию был навязан закон 111 г. до н. э., по которому земельные владения, каким бы ни было их происхождение, получали cтатус квиритской собственности и некоторую гарантию против принудительных отчуждений и распределений (закон Спурия Тория), самым был упразднен закон 121 г. до н. э., дозволявший земель конфискации и связанные с тем переделы земельного фонда.

Период военных диктатур прошел под знаком новых земельных переделов. При Сулле в 81 г. до н. э. огромные земельные плои были насильственно конфискованы у италийских городов, с тем чтобы поселить на них 100 000 сулланских солдат, принадлежащих к 47 легионам.

Уже в конце I в. был принят последний комициалъный закон о наделении земельными участками неимущих граждан. В течении предшествующего и последующего времени сосредоточение земельных владений в немногих руках и возникновение латифундий совершалось как экономическими, так и насильственными средства приведшими в конечном результате к обезземеливанию италийского крестьянства, возникновению и распространению колоната господствующей формы эксплуатации земледельцев.

Манципация

Непременным условием обряда было присутствие сторон, свидетелей и весодержателя с весами и медью. В период XII таблиц Рим еще не имел чеканных денег (ассов, как они стали называть и потому медь оценивалась по весу.

Приобретатель «хватал» купленную вещь (раба, вола, кусок де с проданного участка земли) и, не прерывая прикосновения к ней, го ворил заветную, от века установленную формулу, допускавшую,

впрочем, некоторые модификации, связанные со спецификой действия: «Я утверждаю, по праву квиритов, что эта вещь принадлежит мне и я купил ее за эту медь». Ударив слитком меди о весы, приобретатель передавал медь продавцу, и на том обряд завершался.

Примечание. Квиритами римляне с древних пор называли себя (в торжественных случаях) по имени обожествленного Ромула, первооснователя города.

Бронзовый асе, когда он стал чеканиться, весил 325 г. Законом Па-пирия 430 г. до н. э. устанавливалась его твердая покупательная способность: 10 ассов - овца, 100 ассов - вол.

Будучи чисто римской процедурой, манципация была доступна одним лишь римским гражданам. Однако есть основания полагать, хотя это только гипотеза, что уже в раннереспубликанское время манципация сделалась доступной всем или некоторым «сословиям» перегри-нов, когда их наделяли правом совершать сделки с деньгами и вещами не только между собой, но и с квиритами. Привилегия эта была на пользу развивающимся экономическим отношениям, само собой образующим некое единство, основанное на разделении труда, не исключающим совместных предприятий или акций, где сторонами правоотношения выступали и римляне, и перегрины.

Помимо сделок купли-продажи, манципацию стали с течением времени использовать и в других целях: дарения, обмена, эманци-пации детей, усыновления и т. п. Позже процедура манципации, ее формализм смягчаются допущением представительства сторон.

При всех особенностях римской манципации следует иметь в виду, что нечто подобное было присуще всем или почти всем древним народам на ранней ступени деловых отношений - древним грекам и вавилонянам, семитам и т. д. Именно: устная форма сделки, символическая плата, совершаемая куском металла, активность покупателя и традиционная пассивность продавца, наконец, пронизывающий весь этот «спектакль» символизм. Важно и то, что, утратив характер сделки как таковой, манципация стала служить фактическому переходу вещи из рук в руки, без посредствующих ступеней, и создавала практически неоспоримые гарантии покупателям.

Что касается передачи денег, если дело шло о купле-продаже, то она могла быть совершена в любой форме, чему способствовала изобретенная еще понтификами (до Законов XII таблиц) манципация с

помощью одной монеты (mantipatio nummo ипо), символизировав шая самый факт расчетов за вещь.

Было бы ошибкой смотреть на манципацию как на результат его рода пристрастия древних к церемониям и обрядам. Она хорошо послужила делу упорядочения сделок, относящихся к купле-прода- же средств и орудий производства, и одновременно их гарантированности. В этой роли манципация выступает не как препятствующая обороту форма совершения сделок, а служит их правовому урегулированию и упрочению. Придет конец архаической экономике - наступит закат и для манципации.

Следует иметь в виду, что за традиционной формулой сторон, оспаривающих право собственности на вещь формулой «и я утверждаю, что она принадлежит мне по праву квиритов», еще проглядывает (как говорит об аналогичной ситуации Ф. Энгельс) «ирокез».т.е.- личность, далекая от того представления о частной собственности, которое придет с понятием доминиума, а тем более с современными представлениями о частной собственности на вещь. И то, что два человека заявляют о своем праве на землю и раба одной и той же формулой, приводит на ум знаменитую фразу Гомера о соседях, которые, «стоя на общей меже, оба с саженьем в руках, шумно за равенство спорят».

Два слова о равенстве, связанном с общей собственностью на землю.

Делом судьи было не столько присуждение вещи в собственность, сколько определение того, кто из тяжущихся имеет на нее большее право, чье притязание, выраженное формулой «meum esse» (мое есть), нуждается в предпочтении. Это как бы завершение спора, но завершение далеко не простое, ибо проигравший иск проигрывал и дорогой заклад.

Примечание. Нередко спрашивают: почему в состав манципируе-мых вещей не входили ни средства производства (конная упряжь, серп, плуг, борона), ни оружие (щит, меч, копье)?

Ответ на этот вопрос непрост. Заметим поначалу, что римляне, как ни странно, не внесли ничего принципиально нового в технический прогресс. Их конная упряжь, например, находилась на таком низком уровне, что кони задыхались в ярме, становились на дыбы- Работу лошадей в массе случаев делали рабы. Коса и цеп были изобретены в средние века, как и ветряная мельница. Хлеб поэтому молотили, разложив снопы на дороге и пропуская через них скот или телегу.

Плуг (соха) и серп изготовлялись ремесленниками-кузнецами, которыми в Риме, как и в античной Греции, становились чаще всего лица, не пригодные к воинской службе (хромцы). Орудия труда, как и оружие, требуя индивидуальных навыков, довольно рано перешли в личную собственность и уже по одному этому выпадали из разряда манципируемых вещей. Какая-то часть орудий делалась в самом хозяйстве, как это было повсюду в соответствующее время.

Объективности ради отмечу, что римляне использовали бетон и создали архитектурные шедевры, до сих пор украшающие город и всю Италию. Но это было уже в имперское время, когда манципация сделалась редкостью.

А рабочий скот, тот, что «ходит в ярме», - почему он res mancipi? На это нелегко ответить. Очевидно, римляне, как и другие народы древности, не избегали баранты - насильственного коллективного угона чужеплеменных табунов, параллельно земельным захватам. Похитили же они сабинянок, если верить преданию*. Сравнение не очень корректно, но вполне в духе эпохи.

Вспомним, как мотивировал свой отказ воевать с троянцами герой «Иллиады» Ахиллес, оскорбленный поступком верховного вождя ахейцев Агамемнона: «Я за себя ли пришел, чтобы троян, укротителей коней, здесь воевать? Передо мною ни в чем не повинны трояне. Муж их ни коней моих, не тельцов никогда не похитил...»

Что же касается всех прочих вещей, имевшихся в скромном и так поддерживаемом обиходе (за чем следили цензоры), то все они были вещами неманципируемыми (res пес mancipi). Соответственно с тем они переходили из рук в руки путем традиции, т. е. простой передачи, как она удерживается и до сих пор. Формальностей не требовалось, но из этого следует, что обязательства из традиции были меньшими, чем из манципации. И уж, конечно, будущее было на стороне традиции.

Манципация, хотя и дожила до времени империи, совершалась изредка и не столько ради большей прочности сделки, сколько по бытовым, нравственным или религиозным соображениям.

Основавшие город римляне нуждались в женах. Пригласив к себе в гости соседей-сабинов (на праздник), римляне насильственно отняли сабинских дочерей и взяли их в жены. Когда сабиняне опомнились и пошли войной на Рим, было уже поздно. Схватку остановили сами похищенные, ибо они уже не только примирились со своим по-ложением, но и нарожали детей. Волей-неволей Ромул и сабинский вождь Таций должны были помириться и составить один народ, управлявшийся двумя вождями (до смерти Тация).

§ 43. In iure cessio

С давних пор наряду с манципацией допускалась и так называемая ин юре цессио (in гиге cessio). Это была фиктивная, мнимая мно говариантная форма судопроизводства, с помощью которой легко и просто совершались сделки с вещами. Отчуждатель и приобрета-тель являлись к претору, и решение последнего, подтвержденное выдачей акта о праве собственности, решало «спор». Выслушав приобретателя, претор требовал от отчуждателя возражений, тот их не высказывал, и претор принимал «молчание за акт согласия». На том и кончалось.

Кроме передачи права собственности (за исключением случаев, когда она осложнялась встречным требованием ответчика), названная процедура могла служить и совершению многих других сделок с вещами (не с деньгами!) - отказу от наследства, отпущению раба на свободу, установлению или прекращению сервитута и т. д.

Необходимо прибавить то, что, в отличие от манципации, предметом сделок по ин юре цессио могли быть все те вещи, которые переходили из рук в руки с помощью бесформальной традиции. Кроме того, речь шла об установлении права квиритской (не преторской) собственности.

§ 44. Traditio (традиция)

Упомянув вещи неманципируемые, мы должны подчеркнуть, что к ним относились все те вещи, которые не нуждались в строгом обряде отчуждения-приобретения. Здесь могли быть и вещи, бесконечно более ценные, чем какой-нибудь старый мул или больной раб, и тем не менее переход их от одного собственника к другому с помощью традиции был столь же прост, как и в наши дни.

С помощью традиции совершались и многие другие юридические акты, в том числе договоры ссуды и заклада, равно связанные с перенесением фактического господства (производного владения) на вещь. Традиция служила целям уплаты долга, дарения, приобретая все более абстрактный характер.

Свое особенное значение традиция приобретает, скорее всего, по той причине, что за совершением договора не следовала, как при

манципации, немедленная телесная передача вещи новому приобретателю. Это одно уже облегчало оборот товаров.

Непременным требованием традиции было решение вопроса о покупной цене, без чего не возникало перенесения права собственности. Но и цена могла быть кредитована, т. е. уплачена не сразу, как это делалось при манципации (или как должно было делаться), но в назначенный сторонами срок или сроки. Это тоже немаловажно.

Происхождение традиции не очень ясно. Не исключено, что она пришла «со стороны», из Греции или Египта, и поначалу была обставлена некоторыми формальностями. Вполне возможно, что для сделок купли-продажи, совершенных с помощью традиции, ранее требовался годичный срок приобретательной давности. Однако в историческое время эти ограничения уже не существовали. Гай пишет с полной определенностью: если тебе передана одежда, золото, серебро как на основе продажи, так и дарения или по любому другому основанию, «эта вещь тотчас становится твоей, если только она перешла к тебе от действительного собственника» (Гай, 2.3).

Вместе с процессом, устранившим деление вещей на манципиру-емые и неманципируемые, как равно и с отпадением некоторых стеснительных формальностей вообще традиция вытесняет манципа-цию, оставляя последней все более узкую сферу применения. Именно на почве традиции стали практиковаться письменные документы, скреплявшие и удостоверявшие договор. Кодификация Юстиниана знает уже только традицию.

§ 45. Преторская собственность

Как легко видеть, все те вещи, которые переходили из рук в руки с помощью манципации и ин юре цессио, были вещами цивильного (квиритского) права. Традиция некоторое время стояла на рубеже квиритского и преторского права собственности, с тем чтобы определиться, наконец, в качестве инструмента преторской собственности, а через нее - преторского права вообще.

С развитием ремесла и торговли, включая международную, не раз случалось, что сделки купли-продажи не могли совершаться с помощью квиритских способов, - потому ли, что совершались через представителя (представительство уже практиковалось), каким мог быть и раб-управляющий, по той ли причине, что было практически невозможно прибегнуть к манципации или к ин юре цессио (не лепо же хватать каждого из партии рабов или конского табуна и совершать обряд манципации столько раз, сколько было рабов или лошадей).

Но даже при добросовестном продавце покупатель, не совершивший манципации, был лишен права искать в случаях пропажи, хищения, чужого неправомочного завладения через претора и суд свою оплаченную, но неузаконенную покупку. Когда же продавец был недобросовестным, ничто не мешало ему возвратить себе проданное на том единственном основании, что покупатель не сделался квиритс-ким собственником.

На помощь покупателю снова приходит претор. В случае, если продавец, сославшись на бесформальную продажу, требовал реституции, т. е. возвращения в первоначальное состояние, претор снабжал формулу эксцепцией, которая обязывала судью отказать в иске, если будет установлено, что спорная вещь была передана ответчику по свободному волеизъявлению сторон и оплачена денежной суммой, о которой стороны договорились при совершении сделки. Право истца (продавца) не отменялось, но оно становилось «голым» - не обеспеченным защитой.

Примечание. Реституция могла иметь и другое назначение. Она устраняла вредные последствия, которые наступили или могли наступить в результате неразумных действий несовершеннолетнего контрагента, действовавшего по неопытности. В особых случаях реституция позволяла приостановить или нуллифицировать (прекратить) действие литисконтестации, что означало отклонение иска в его признанном недобросовестным варианте, и пр.

Кем же сделался, выиграв иск, приобретатель - владельцем? Но им нельзя стать через покупку вещи. К тому же никто не может помешать приобретателю свободно, по своей воле распорядиться купленной вещью. Значит - собственником? Конечно, но не цивильным, не квиритским, а преторским. Или, как еще говорили, бонитар-ным (поскольку купленная вещь твердо удерживается в его имуществе - in bonis). Навечно бонитарным? Нет - поскольку существует приобретательная давность, по истечении которой бонитарная собственность приобретает титул собственности цивильной.

С течением времени цивильно-правовому иску, внешне безупречному, могла быть противопоставлена эксцепция об обмане, знаменитая exceptio doli, которой, если с ней соглашались, обессиливался формально правильный иск. Exceptio doli была тем более неблагоприятной для истца, когда обнаруживалось, что, заявляя иск, он уже знал, что отступает от требований справедливости.

То же относится к сделкам, совершенным под влиянием угроз или из нарушения слова, заверения, обещания, данного истцом по неформально заключенным договорам купли-продажи, займа и т. д.

В случаях когда обман, нарушение слова (клятвы) обнаруживались, никаких других оснований для отклонения иска уже не требовалось. Так планомерно и настойчиво преторы добивались добросовестного отношения сторон к заключаемым ими сделкам, а значит, и самой атмосферы деловых отношений. С тем и возникает завещанная будущим поколениям перемторная эксцепция - возражение, основанное на факте, разрушающем правовую основу притязания, выраженную в иске.

Долгое время, как это вполне закономерно для истории права, квиритская и бонитарная формы собственности сосуществовали параллельно и пересекаясь. Не раз случалось, что раб признавался чьей-либо собственностью либо по принадлежности к имуществу, либо по квиритскому праву, либо по обоим основаниям сразу.

Особую трудность представляли (для претора) те случаи, когда бонитарный собственник еще до истечения срока приобретательной давности утрачивал фактическое господство над вещью. По общему правилу, ее цивильным собственником оставался в таких случаях отчуждатель.

Когда несообразность подобной ситуации сделалась самоочевидной, последовал эдикт претора Публициана (около 70 г. до н. э.), по имени которого был назван новый иск.

Бонитарный собственник получал, по существу, виндикацион-ный иск (об истребовании вещи, находящейся в чужом неправомерном обладании) по тому фактическому основанию, будто он провла-дел оспариваемой вещью законный давностный срок и сделался ее квиритским собственником (см. далее).