Кодекс корпоративного управления является рекомендательным актом. 4 страница

│участников на принятие в состав │ │информационное письмо Президиума│

│участников наследников │ │ВАС РФ от 24 мая 2012 г. N 151 │

│(правопреемников), если │ │ │

│необходимость такого согласия │ │ │

│предусмотрена уставом │ │ │

└────────────────────────────────┘ └────────────────────────────────┘

 

Продажа доли (части доли) в уставном капитале ООО

 

┌─────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ Возможные варианты продажи доли или ее части в уставном капитале ООО│

└─────────────────────────────┬───────────────────────────────────────┘

┌──────────────┴──────────────────┐

V V

┌───────────────────────────┐ ┌─────────────────────────────────────┐

│ Участнику │ │ Третьему лицу │

└──────────────┬────────────┘ └────────────────┬────────────────────┘

V V

┌───────────────────────────┐ ┌─────────────────────────────────────┐

│Согласие других участников │ │Участники имеют право преимуществен- │

│не требуется, если иное не │ │ной покупки отчуждаемой доли пропор- │

│предусмотрено уставом │ │ционально их доле участия. │

│общества (п. 2 ст. 21 │ │Требуется подтверждение отказа │

│Закона об ООО) │ │участников и общества от прав │

│ │ │преимущественной покупки. Процедура │

│ │ │строго регламентирована (п. 2 ст. 93 │

│ │ │ГК РФ; п. 4 ст. 21 Закона об ООО) │

└───────────────────────────┘ └─────────────────────────────────────┘

 

Сравнительно-правовой анализ АО и ООО

 

Основания сравнения	Публичное АО	Непубличное АО	ООО
Возможность публичного размещения (обращения) ценных бумаг	- имеет право публично размещать (путем открытой подписки) акции и ценные бумаги, конвертируемые в акции, которые могут публично обращаться на условиях, установленных законами о ценных бумагах	- не имеет права публично размещать акции и ценные бумаги, конвертируемые в акции
- вправе размещать облигации и иные эмиссионные ценные бумаги в порядке, установленном законодательством о ценных бумагах
Обязательные органы управления	- общее собрание акционеров; - коллегиальный орган управления (наблюдательный или иной совет); - единоличный исполнительный орган (директор, генеральный директор, председатель и т.п.)	- общее собрание акционеров (участников); - единоличный исполнительный орган (директор, генеральный директор, председатель и т.п.)
- уставом может быть предусмотрено предоставление полномочий ЕИО нескольким лицам, действующим совместно, или образование нескольких ЕИО, действующих независимо друг от друга; в качестве ЕИО может выступать как физическое лицо, так и юридическое лицо; - уставом может быть предусмотрено создание коллегиального исполнительного органа
Возможность ограничения количества акций (долей участия) на одного акционера (участника), их суммарной стоимости и максимального числа голосов	- нет	- уставом общества могут быть установлены ограничения числа, суммарной номинальной стоимости акций, а также максимального числа голосов, принадлежащих одному акционеру (п. 3 ст. 11 Закона об АО)	- уставом общества может быть ограничен максимальный размер доли участника общества, а также возможность изменения соотношения долей участников общества (п. 3 ст. 14 Закона об ООО)
Права и обязанности участников	- не могут иметь дополнительных прав и обязанностей	- могут иметь дополнительные права и обязанности (п. 7 ст. 7 Закона об АО)	- могут иметь дополнительные права и нести дополнительные обязанности (п. 2 ст. 8, п. 2 ст. 9 Закона об ООО); - участники могут заключить корпоративный договор
- акционеры могут заключить корпоративный договор
Возможность исключения (акционера) участника	- нет	- да, по решению суда (п. 1 ст. 67 ГК РФ в толковании п. 35 Постановления Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. N 25)
Порядок отчуждения акций (долей)	- свободная продажа акций третьим лицам без чьего-либо согласия (ст. 7 Закона об АО)	- преимущественное право приобретения дополнительно выпускаемых акций акционерами, если это предусмотрено уставом (п. 3 ст. 100 ГК РФ)	- уставом общества может быть предусмотрена необходимость согласия участников на продажу долей третьим лицам, на принятие в состав участников наследников (правопреемников) - п. п. 3, 6 ст. 93 ГК РФ
Распределение прибыли	- пропорционально доле в уставном капитале общества	- уставом общества или корпоративным договором может быть предусмотрен иной порядок распределения прибыли - не пропорционально доле участия в уставном капитале (п. 1 ст. 66 ГК РФ; ст. 28 Закона об ООО)
Возможность "выхода" акционера (участника)	- членство в акционерном обществе прекращается в результате отчуждения акций; - акционеры вправе требовать выкупа акций в соответствии со ст. 75 Закона об АО	- участники вправе выйти из ООО независимо от согласия других его участников или общества путем; - подачи заявления о выходе из общества, если такая возможность предусмотрена уставом общества; - предъявления к обществу требования о приобретении обществом доли в случаях, предусмотренных п. п. 3, 6 ст. 93 ГК РФ и Законом об ООО
Способы фиксации владения долями (акциями)	- права акционеров удостоверяются в системе ведения реестра записями на лицевых счетах у держателя реестра или записями по счетам депо в депозитариях (ст. 28 Закона о рынке ценных бумаг)	- сведения о правах участников ООО содержатся в ЕГРЮЛ (пп. "д" п. 1 ст. 5 Закона о регистрации юридических лиц). Кроме того, ООО обязано вести список участников, где указывается размер доли. При противоречии приоритетны сведения, содержащиеся в ЕГРЮЛ

 

2.3. Производственный кооператив

 

ПРОИЗВОДСТВЕННЫЙ КООПЕРАТИВ (АРТЕЛЬ) - корпоративная коммерческая организация, представляющая собой добровольное объединение граждан на основе членства для совместной производственной или иной хозяйственной деятельности (производство, переработка, сбыт промышленной, сельскохозяйственной и иной продукции, выполнение работ, торговля, бытовое обслуживание, оказание других услуг), основанной на их личном трудовом и ином участии и объединении его членами (участниками) имущественных паевых взносов (ст. 106.1 ГК РФ).

Члены кооператива - физические лица, достигшие 16 лет (не менее пяти). Законом и уставом может быть предусмотрено участие юридических лиц (ст. 1 Закона о производственных кооперативах).

Участие в кооперативе лиц, не принимающих личного трудового участия, не может превышать 25% его членов (п. 2 ст. 7 Закона о производственных кооперативах).

Члены кооператива несут ответственность по его обязательствам в порядке, предусмотренном законом и уставом (п. 1 ст. 13 Закона о производственных кооперативах).

Цель создания кооператива - удовлетворение личных потребностей членов кооператива на базе совместного ведения дел.

Управление:

- осуществляется общим собранием участников;

- исполнительный орган - председатель;

- в кооперативе с количеством участников более 10 создается правление (ст. 17 Закона о производственных кооперативах).

Паевой фонд кооператива - это совокупность паевых взносов членов кооператива. Размер паевого взноса устанавливается уставом кооператива. Порядок формирования паевого фонда определен законом (ст. 10 Закона о производственных кооперативах).

 

2.4. Хозяйственное партнерство

 

ХОЗЯЙСТВЕННОЕ ПАРТНЕРСТВО - созданная двумя или более лицами коммерческая организация, в управлении деятельностью которой принимают участие участники партнерства, а также иные лица в пределах и в объеме, которые предусмотрены соглашением об управлении партнерством.

Хозяйственное партнерство имеет следующие ограничения в правоспособности:

- предмет и цели деятельности могут быть определенно ограничены уставом и соглашением об управлении партнерством;

- не вправе осуществлять эмиссию облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг;

- не вправе размещать рекламу своей деятельности;

- не может быть учредителем (участником) других юридических лиц, за исключением ассоциаций.

Основные особенности хозяйственного партнерства:

- возможность наличия участников с различным объемом прав и обязанностей, непропорционально их долям в складочном капитале;

- возможность участия в управлении партнерством третьих лиц;

- наличие соглашения об управлении партнерством как источника регламентации прав участников партнерства и других лиц;

- возможность в соглашении свободно определять структуру и полномочия органов, "закрытые" (конфиденциальные) для третьих лиц;

- "сохранение" за участниками исключительных прав на результаты интеллектуальной собственности (п. 4 ст. 3 Закона о хозяйственных партнерствах).

Характеристика партнерства как объединения лиц:

- изменения в устав партнерства вносятся по единогласному решению участников (п. 4 ст. 9 Закона о хозяйственных партнерствах);

- преимущественное право приобретения доли (части доли) другими участниками (ст. 15 Закона о хозяйственных партнерствах);

- отсутствие требований к размеру складочного капитала;

- свободно конструируемая структура управления;

- возможность возложения обязанности воздерживаться от конкуренции.

 

Участники хозяйственного партнерства

 

Участники хозяйственного общества:

- физические и юридические лица;

- количество участников - от 2 до 50;

- если в партнерстве остался только один участник, то партнерство подлежит реорганизации или ликвидации (ст. 4 Закона о хозяйственных партнерствах);

- реализация прав участников осуществляется пропорционально принадлежащим долям в складочном капитале, если ФЗ и (или) соглашением об управлении не установлено иное;

- способ фиксации участия в партнерстве - реестр участников (ст. 23 Закона о хозяйственных партнерствах);

- сведения об участниках партнерства содержатся в ЕГРЮЛ без указания принадлежащих им долей;

- сведения в ЕГРЮЛ при наличии противоречий с реестром являются приоритетными.

Выход участника из партнерства:

- возможен, если право на выход предусмотрено соглашением об управлении партнерством;

- участник вправе потребовать приобретения партнерством, участниками, иными лицами принадлежащей им доли в случаях, предусмотренных соглашением о партнерстве (пп. 5 п. 1 ст. 5 Закона о хозяйственных партнерствах).

 

┌───────────────────────────────────────────┐

│ Исключение участника партнерства. │

│(ст. 7 Закона о хозяйственных партнерствах)│

└──────────────────────┬────────────────────┘

┌──────────────┴───────────────┐

V V

┌───────────────────────────────┐ ┌─────────────────────────────────┐

│ В судебном порядке │ │ Во внесудебном порядке │

├───────────────────────────────┤ ├─────────────────────────────────┤

│Если он нарушает обязанности и │ │По единогласному решению других │

│делает невозможной деятельность│ │участников - при неисполнении │

│партнерства │ │обязательства по внесению вкладов│

└───────────────────────────────┘ └─────────────────────────────────┘

 

Управление в хозяйственном партнерстве

 

Управление в хозяйственном партнерстве регулируется уставом и соглашением об управлении партнерством.

Соглашение об управлении партнерством:

- заключается между участниками партнерства, а также лицами, не являющимися участниками партнерства;

- регулирует права, обязанности, порядок и сроки их реализации;

- права и обязанности по соглашению о партнерстве переходят к приобретателю доли в порядке и объеме, которые предусмотрены соглашением;

- содержание соглашения о партнерстве определено п. 7 ст. 6 Закона о хозяйственных партнерствах;

- о наличии соглашения об управлении должно быть указано в уставе партнерства (пп. 6 п. 2 ст. 9 Закона о хозяйственных партнерствах);

- соглашение должно быть нотариально удостоверено и храниться у нотариуса;

- партнерство может быть участником соглашения, если это предусмотрено уставом партнерства.

 

┌──────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ Правовые последствия нарушения соглашения об управлении │

│ партнерством │

└─────────────────────────────────┬────────────────────────────────┘

┌─────────────────────┬───┴────────────────────────┐

V V V

┌──────────────┐ ┌──────────────────────────────┐ ┌────────────────┐

│ │ │ признание сделок │ │ признание не- │

│ понуждение │ │ недействительными, │ │действительными │

│ к исполнению │ │если другая сторона знала или │ │ решений │

│ соглашения │ │ должна была знать об │ │ органов │

│ │ │ограничениях, предусмотренных │ │ управления │

│ │ │ соглашением о партнерстве │ │ партнерства │

└──────────────┘ └──────────────────────────────┘ └────────────────┘

 

Особенности ответственности хозяйственного партнерства

 

При обращении взыскания на принадлежащие партнерству исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности обязательства партнерства перед кредиторами (с согласия всех участников партнерства или в соответствии с соглашением об управлении - иных лиц) могут быть полностью или частично исполнены одним, несколькими или всеми участниками партнерства.

Взыскание на принадлежащие партнерству исключительные права на результаты интеллектуальной деятельности могут быть обращены только по решению суда.

При ликвидации партнерства его участники, исполнившие обязательства партнерства перед кредиторами, имеют преимущественное право на результаты интеллектуальной деятельности, оставшиеся в имуществе партнерства после удовлетворения требований кредиторов.

 

2.5. Крестьянское (фермерское) хозяйство

 

┌────────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ ВИДЫ КРЕСТЬЯНСКОГО (ФЕРМЕРСКОГО) ХОЗЯЙСТВА │

└─────────────────────────────┬──────────────────────────────────────┘

┌───────────────┴──────────────────┐

V V

┌──────────────────────────┐ ┌──────────────────────────────────────┐

│ ПРОСТОЕ ТОВАРИЩЕСТВО │ │ ЮРИДИЧЕСКОЕ ЛИЦО │

│ (п. 5 ст. 23 ГК РФ) │ │ (ст. 86.1 ГК РФ) │

│ │ │ │

│КРЕСТЬЯНСКОЕ (ФЕРМЕРСКОЕ) │ │КРЕСТЬЯНСКОЕ (ФЕРМЕРСКОЕ) ХОЗЯЙСТВО - │

│ХОЗЯЙСТВО возглавляется │ │добровольное объединение граждан на │

│главой - индивидуальным │ │основе членства для совместной │

│предпринимателем. │ │производственной или иной │

│Регистрация крестьянского │ │хозяйственной деятельности в области │

│(фермерского) хозяйства │ │сельского хозяйства, основанной на их │

│является правом граждан, │ │личном участии и объединении членами │

│ведущих совместную │ │крестьянского (фермерского) хозяйства │

│деятельность в области │ │имущественных вкладов. │

│сельского хозяйства │ │Члены крестьянского хозяйства - │

│ │ │граждане. │

│ │ │Физическое лицо вправе быть членом │

│ │ │только одного крестьянского │

│ │ │(фермерского) хозяйства. │

│ │ │Члены несут по обязательствам │

│ │ │хозяйства субсидиарную │

│ │ │ответственность │

└──────────────────────────┘ └──────────────────────────────────────┘

 

§ 3. Некоммерческие корпорации

 

3.1. Общие положения о некоммерческих организациях

 

НЕКОММЕРЧЕСКАЯ КОРПОРАТИВНАЯ ОРГАНИЗАЦИЯ - юридическое лицо, которое не преследует извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и не распределяет полученную прибыль между участниками, учредители (участники) которой приобретают право участия (членства) в ней и формируют их высший орган (п. 1 ст. 123.1 ГК РФ).

Некоммерческая организация в соответствии с п. 4 ст. 50 ГК РФ вправе осуществлять приносящую доход деятельность:

- если это предусмотрено уставом;

- поскольку это служит достижению целей, ради которых она создана;

- если эта деятельность соответствует этим целям.

 

Деятельность некоммерческих организаций, приносящая доход

 

На некоммерческую организацию, осуществляющую приносящую доход деятельность, распространяются положения законодательства, применимые к лицам, осуществляющим предпринимательскую деятельность (п. 1 ст. 2, п. 1 ст. 6 ГК РФ) - (п. 21 Постановления Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. N 25). При осуществлении деятельности, приносящей доход, некоммерческие организации несут ответственность как предприниматели, независимо от вины (п. 3 ст. 401 ГК РФ).

Некоммерческая организация, уставом которой предусмотрено осуществление приносящей доход деятельности, за исключением казенного и частного учреждений, должна иметь достаточное для осуществления указанной деятельности имущество рыночной стоимостью не менее минимального размера уставного капитала, предусмотренного для обществ с ограниченной ответственностью (п. 5 ст. 50 ГК РФ).

Виды деятельности, приносящей доход:

- производство товаров и услуг, отвечающих целям создания некоммерческой организации;

- приобретение и реализация ценных бумаг;

- приобретение и реализация имущественных и неимущественных прав;

- участие в хозяйственных обществах;

- участие в товариществах на вере в качестве вкладчика (п. 2 ст. 24 Закона о некоммерческих организациях).

Некоммерческая организация не вправе быть:

- финансовым агентом по договору финансирования под уступку денежного требования (ст. 825 ГК РФ);

- стороной по договору коммерческой концессии (п. 3 ст. 1027 ГК РФ);

- быть доверительным управляющим (п. 1 ст. 1015 ГК РФ);

- управляющей организацией (п. 1 ст. 69 Закона об АО, пп. 2 п. 2.1 ст. 32 Закона об ООО).

Возможность заниматься определенным видом деятельности, приносящей доход, определяется организационно-правовой формой некоммерческой организации.

 

3.2. Виды некоммерческих корпораций

 

Статьи 50, 65.1, 123.8 ГК РФ

 

┌────────────────────────────────────────────────────────────────────┐