Кодекс корпоративного управления является рекомендательным актом. 2 страница

Учитываются судебными и правоохранительными органами при рассмотрении споров, вытекающих из внутренней деятельности корпорации.

 

Внутренние документы в сфере корпоративных отношений

 

Обязательные к принятию (регулирующие деятельность органов управления и контроля хозяйственного общества)

Инициируемые организацией (все иные документы, напр. Положение о дивидендной политике)

 

Ссылки на внутренние документы содержатся в:

- пп. 8 п. 2 ст. 33; п. 3 ст. 36; п. 1 ст. 37; п. 3 ст. 38; п. 4 ст. 40; п. 2 ст. 41; п. 4 ст. 47; п. 1 ст. 50 Закона об ООО;

- пп. 19 п. 1 ст. 48; п. 5 ст. 49; п. 3 ст. 52; п. 4 ст. 53; пп. 13 п. 1 ст. 65; п. п. 1, 3 ст. 68; п. п. 1, 2 ст. 70; п. 2 ст. 83 Закона об АО.

Согласно п. 5 ст. 52 ГК РФ учредители (участники) юридического лица вправе утвердить регулирующие корпоративные отношения внутренний регламент и иные внутренние документы юридического лица.

 

Компетенция органов управления акционерного общества

в сфере принятия внутренних документов

 

Общее собрание акционеров		Совет директоров		Исполнительные органы
Внутренние документы, регулирующие деятельность органов общества (пп. 19 п. 1 ст. 48 Закона об АО)	Внутренние документы, за исключением отнесенных к компетенции общего собрания и исполнительных органов общества (пп. 13 п. 1 ст. 65 Закона об АО)	Внутренние документы, регулирующие текущую деятельность общества (п. 2 ст. 69 Закона об АО)

 

О соотношении устава и внутренних документов корпорации

(на примере акционерного общества)

 

УСТАВ - это учредительный документ организации (ст. 52 ГК РФ).

Устав должен содержать определенные сведения, установленные законом (ст. 11 Закона об АО); содержание внутренних документов закон не определяет.

Устав утверждается учредителями единогласно (п. 2 ст. 9 Закона об АО), для утверждения внутренних документов не требует единогласия.

Внесение в устав изменений и дополнений принимается только общим собранием квалифицированным большинством голосов - 3/4 голосующих акций (ст. 12, п. 4 ст. 49 Закона об АО). Сведения об изменениях устава заносятся в ЕГРЮЛ (ст. 14 Закона об АО).

Акционеры, голосовавшие против или не принимавшие участие в голосовании по вопросам утверждения устава в новой редакции или внесения изменений и дополнений в устав общества, могут потребовать выкупа акций (ст. 75 Закона об АО).

Положения устава имеют значение для третьих лиц (в частности, они являются условием признания сделок недействительными), а внутренние документы регулируют внутренние отношения в корпорации и, как правило, не имеют значения для третьих лиц.

 

Правовые позиции судов как источник

российского корпоративного права

 

Реалии отечественной правовой системы свидетельствуют о фактическом признании правовых позиций, выработанных высшими судебными инстанциями, источником российского права вообще, а корпоративного права - в частности:

- Конституционный Суд РФ вырабатывает правовые позиции по важнейшим вопросам российского законодательства путем общеобязательного толкования Конституции РФ и признания неконституционными норм законов. Его решения носят обязательный характер (ст. 125 Конституции РФ);

- Верховный Суд РФ является высшим судебным органом, в т.ч. по разрешению экономических споров, осуществляет в предусмотренных федеральным законом процессуальных формах судебный надзор за деятельностью судов и дает разъяснения по вопросам судебной практики (ст. 126 Конституции РФ).

Постановление Конституционного Суда РФ от 21 января 2010 г. N 1-П:

Конституционный Суд, признав принцип верховенства права в Российской Федерации как неотъемлемый элемент правового государства, установил, что "ВАС РФ <*> может осуществлять толкование норм права как в связи с рассмотрением конкретного дела (ad hoc), так и в целях обеспечения единообразного их понимания и применения арбитражными судами в отношении всех дел со схожими фактическими обстоятельствами на основе обобщенной практики их разрешения".

--------------------------------

<*> В настоящее время ВАС РФ упразднен, функции по пересмотру судебных актов в порядке надзора осуществляет Верховный Суд РФ.

 

Правовые позиции судов как источник корпоративного права

 

Согласно ст. 311 АПК РФ основаниями пересмотра судебных актов являются:

- вновь открывшиеся обстоятельства - существовавшие на момент принятия судебного акта обстоятельства по делу, в т.ч. существенные для дела обстоятельства, которые не были и не могли быть известны заявителю;

- новые обстоятельства - возникшие после принятия судебного акта, но имеющие существенное значение для правильного разрешения дела обстоятельства, в т.ч. определение или применение в постановлении Пленума Верховного Суда РФ или в постановлении Президиума Верховного Суда РФ практики применения соответствующей нормы.

Постановление Пленума ВАС РФ от 30 июня 2011 г. N 52 "О применении положений Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации при пересмотре судебных актов по новым или вновь открывшимся обстоятельствам".

 

Обычаи

 

ОБЫЧАЙ - сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской или иной деятельности не предусмотренное законодательством правило поведения, независимо от того, зафиксировано ли оно в каком-либо документе (п. 1 ст. 5 ГК РФ).

О применении обычая - п. 2 Постановления Пленума ВС РФ от 23 июня 2015 г. N 25.

 

Внимание! Обычаи, противоречащие обязательным для участников соответствующего отношения положениям законодательства или договору, не применяются (п. 2 ст. 5 ГК РФ).

 

Внимание! В корпоративном праве обычаи применяются, в частности, при определении разумности и добросовестности поведения членов органов управления (ст. 53.1 ГК РФ; ст. 71 Закона об АО; ст. 44 Закона об ООО).

 

Кодекс корпоративного управления

 

Кодекс корпоративного управления является рекомендательным актом.

Рекомендован для применения акционерным обществам, ценные бумаги которых допущены к организованным торгам, письмом Банка России от 10 апреля 2014 г. N 06-52/2463 "О Кодексе корпоративного управления".

Принятие Кодекса корпоративного управления имеет целью повысить инвестиционную привлекательность компаний в глазах долгосрочных инвесторов, учесть накопленную практику применения Кодекса корпоративного поведения 2002 г., предоставить рекомендации по надлежащей практике справедливого отношения к акционерам с учетом имевших место негативных примеров нарушений их прав и т.д.

Является сводом лучших практик корпоративного управления.

 

Глава 2. ВИДЫ КОРПОРАЦИЙ

 

Чем длительнее цель союза, чем неопределеннее

его возможный состав, тем более желательным

делается придать этому соединению характер

некого нового юридического центра, обособленного

от отдельных физических лиц, входящих в его состав,

и располагающего своим имуществом. После

долгих поисков римское право впервые разрешило

эту задачу созданием так называемого юридического лица.

 

И.А.Покровский

 

§ 1. Классификации юридических лиц

 

Статьи 50, 65.1 ГК РФ

 

По основной цели деятельности	По форме внутреннего устройства
Корпорации	Унитарные организации
Коммерческие	- хозяйственные общества, хозяйственные товарищества, производственные кооперативы, хозяйственные партнерства, крестьянские (фермерские) хозяйства (являющиеся юридическими лицами)	- унитарные предприятия (государственные, муниципальные)
Некоммерческие	- потребительские кооперативы, общественные организации, общественные движения, ассоциации (союзы), товарищества собственников недвижимости, казачьи общества, общины коренных малочисленных народов РФ, адвокатские палаты, коллегии адвокатов	- фонды, учреждения, религиозные организации, автономные некоммерческие организации, публично-правовые компании

 

§ 2. Коммерческие корпорации

 

Виды коммерческих корпораций

 

┌──────────────────────────────────────────────────────────────────┐

│ КОММЕРЧЕСКАЯ КОРПОРАЦИЯ │

└─┬────────────────────────────────────────────────────────────────┘

│ ┌──────────────────────────────────────────────────────────┐

├────>│ Хозяйственное товарищество │

│ └┬─────────────────────────────────────────────────────────┘

│ │ ┌───────────────────────────────────────────────────┐

│ ├────>│ Полное │

│ │ └───────────────────────────────────────────────────┘

│ │ ┌───────────────────────────────────────────────────┐

│ └────>│ Коммандитное (на вере) │

│ └───────────────────────────────────────────────────┘

│ ┌──────────────────────────────────────────────────────────┐

├────>│ Хозяйственное общество │

│ └┬─────────────────────────────────────────────────────────┘

│ │ ┌───────────────────────────────────────────────────┐

│ ├────>│ Акционерное общество │

│ │ └───────────────────────────────────────────────────┘

│ │ ┌───────────────────────────────────────────────────┐

│ └────>│ Общество с ограниченной ответственностью │

│ └───────────────────────────────────────────────────┘

│ ┌──────────────────────────────────────────────────────────┐

├────>│ Производственный кооператив │

│ └──────────────────────────────────────────────────────────┘

│ ┌──────────────────────────────────────────────────────────┐

├────>│ Хозяйственное партнерство │

│ └──────────────────────────────────────────────────────────┘

│ ┌──────────────────────────────────────────────────────────┐

└────>│Крестьянское (фермерское) хозяйство (если оно имеет статус│

│ юридического лица) │

└──────────────────────────────────────────────────────────┘

 

2.1. Хозяйственное товарищество

 

ПОЛНОЕ ТОВАРИЩЕСТВО - коммерческая организация, участники которой в соответствии с заключенным между ними договором занимаются предпринимательской деятельностью от имени товарищества и несут ответственность по его обязательствам принадлежащим им личным имуществом (ст. 69 ГК РФ).

ТОВАРИЩЕСТВО НА ВЕРЕ (КОММАНДИТНОЕ ТОВАРИЩЕСТВО) - коммерческая организация, в которой наряду с участниками, осуществляющими от имени товарищества предпринимательскую деятельность и отвечающими по обязательствам товарищества своим имуществом (полными товарищами), имеется один или несколько участников-вкладчиков (коммандитистов), которые несут риск убытков, связанных с деятельностью товарищества, в пределах сумм внесенных ими вкладов и не принимают участия в осуществлении товариществом предпринимательской деятельности (ст. 82 ГК РФ).

 

Права, обязанности, ответственность

участников хозяйственных товариществ

 

Критерии сравнения	Полный товарищ	Вкладчик (коммандитист)
Участники	- коммерческая организация/индивидуальный предприниматель (п. 5 ст. 66 ГК РФ)	- граждане, юридические лица, публично-правовые образования (п. 5 ст. 66 ГК РФ)
Ограничение на участие	- только в одном товариществе полном или на вере (п. 2 ст. 69, п. 3 ст. 82 ГК РФ)	- ограничений нет
Право на управление	- совместно с другими полными товарищами управлять делами товарищества; - представлять интересы товарищества перед третьими лицами. Получать всю информацию о деятельности товарищества и знакомиться со всей документацией по ведению дел (ст. 71 ГК РФ)	- не участвует в управлении. Не вправе оспаривать действия полных товарищей (ст. 84 ГК РФ); - имеет право знакомиться с годовыми отчетами и балансами товарищества (ст. 85 ГК РФ)
Иные права	- право на получение части дохода пропорционально вкладу (ст. 74 ГК РФ); - право выйти из товарищества (ст. ст. 77, 78 ГК РФ); - право требовать исключения кого-либо из участников в судебном порядке на основе единогласного решения (п. 2 ст. 76 ГК РФ)	- право на получение части дохода пропорционально вкладу; - право выйти из товарищества; - преимущественное перед полными товариществами право на получение своей части доли при ликвидации товарищества (ст. 85 ГК РФ)
Обязанности	- участвовать в деятельности в соответствии с учредительным договором; - вносить вклады в складочный капитал в соответствии с учредительным договором (ст. 73 ГК РФ)	- вносить вклады в складочный капитал товарищества (ст. 85 ГК РФ)
Ответственность	- солидарно с другими участниками несет субсидиарную ответственность своим имуществом по долгам товарищества (ст. 75 ГК РФ)	- несет риск убытков в пределах сумм внесенного вклада (ст. 82 ГК РФ)
Изменение состава участников полного товарищества	- влечет прекращение товарищества, если иное не предусмотрено учредительным договором или соглашением остающихся участников (ст. 76 ГК РФ)	- не влечет прекращение товарищества

 

2.2. Хозяйственное общество

 

ХОЗЯЙСТВЕННОЕ ОБЩЕСТВО - корпоративная коммерческая организация, создаваемая несколькими (или одним) физическими и/или юридическими лицами и/или публично-правовыми образованиями путем обособления их имущества в результате внесения вкладов в уставный капитал общества для осуществления коллективной предпринимательской деятельности с использованием общего имени.

Участники общества не несут ответственности по его обязательствам, кроме случаев, установленных законом или учредительными документами общества.

Участники общества имеют риск убытков в размере стоимости долей в уставном капитале (акций).

КОМПАНИЯ ОДНОГО ЛИЦА - хозяйственное общество, состоящее из одного участника. Признается корпорацией, так как обладает всеми признаками корпорации и в такое общество в любой момент могут войти другие участники.

 

Характеристика хозяйственного общества

 

ОБЩИЕ ПРИЗНАКИ ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА Экономический признак: - наличие обособленного имущества. Функциональный признак: - организационное единство: объединение участников общей целью; - наличие системы органов управления (ст. 53 ГК РФ). Материально-правовой признак: - приобретение и осуществление от своего имени гражданских прав; - исполнение обязанностей; - наличие обособленной от участников ответственности по своим обязательствам. Процессуальный признак: - право выступать истцом и ответчиком в суде (п. 3 ст. 2 Закона об АО; п. 2 ст. 2 Закона об ООО)		ПРИЗНАКИ КОММЕРЧЕСКОЙ ОРГАНИЗАЦИИ Общая правоспособность, за исключением случаев, прямо предусмотренных законом (п. 1 ст. 49 ГК РФ; п. 4 ст. 2 Закона об АО, п. 2 ст. 2 Закона об ООО); Основная цель деятельности - извлечение прибыли
ПРИЗНАКИ КОММЕРЧЕСКОЙ КОРПОРАЦИИ Основано на отношениях участия (членства). Наличие разделенного на доли (акции/паи) уставного (складочного) капитала. Управление осуществляется участниками посредством участия в формировании и деятельности органов управления и контроля

 

Особенности правового положения хозяйственных обществ

 

Общая правоспособность, в том числе право заниматься предпринимательской деятельностью.

Наличие членства в хозяйственном обществе.

Наличие уставного капитала, разделенного на определенное число акций (долей).

Принадлежность хозяйственному обществу имущества на праве собственности (в том числе внесенного участниками в качестве вкладов в уставный капитал).

Наличие у участников хозяйственного общества корпоративных прав по отношению к обществу.

Организация управления хозяйственным обществом посредством привлечения к управлению самих акционеров (участников) путем:

- голосования на общих собраниях;

- формирования органов управления и контроля хозяйственного общества.

Возможность изменения персонального состава участников общества.

 

Сравнительно-правовой анализ хозяйственного общества

и унитарного предприятия

 

Критерии сравнения	Хозяйственное общество	Унитарное предприятие
Наличие отношений участия (членства)	- да	- нет
Право на имущество юридического лица	- собственность	- хозяйственное ведение; - оперативное управление
Организация управления	- путем участия всех членов в общем собрании, формирования органов управления и контроля	- путем назначения собственником единоличного исполнительного органа
Правоспособность	- общая	- специальная

 

Сравнение различных форм коммерческих корпораций

 

Основания сравнения	Хозяйственное товарищество	Хозяйственное общество	Хозяйственное партнерство
Право способность	- общая	- общая	- общая, если уставом или соглашением об управлении партнерством предмет и цель определенно не ограничены; - партнерство не может быть учредителем (участником) других юридических лиц, за исключением союзов и ассоциаций
Ответственность участников по обязательствам юридического лица	- солидарная ответственность полных товарищей применяется субсидиарно к ответственности товарищества (в случае недостаточности его имущества)	- отсутствие ответственности; - предпринимательский риск убытков участников (акционеров) в пределах стоимости внесенных ими вкладов	- отсутствие ответственности; - предпринимательский риск убытков участников партнерства в пределах сумм внесенных ими вкладов
Состав участников	- полные товарищи: только индивидуальные предприниматели и коммерческие организации	- юридические и физические лица, за исключением тех, кому это запрещено законом, а также государственные и муниципальные образования	- юридические и физические лица, за исключением тех, кому это запрещено законом
Возможность и последствия изменения состава участников	- "выход" участника влечет за собой прекращение товарищества, если иное не предусмотрено соглашением участников	- возможно свободное прекращение участия в обществе, в непубличных обществах с применением преимущественного права приобретения акций (долей) другими акционерами (участниками) и/или обществом	- возможно свободное прекращение участия в партнерстве с применением преимущественного права приобретения доли другими участниками и (или) партнерством
Организация деятельности	- дела товарищества ведутся самими участниками непосредственно	- общество осуществляет свою деятельность через органы управления	- партнерство осуществляет свою деятельность через органы управления; обязательным является единоличный исполнительный орган
Характер правового регулирования	- диспозитивный - по соглашению самих участников, если иное не установлено в законодательстве	- в значительной степени императивный (особенно для ПАО) - в соответствии с нормами законодательства; свобода усмотрения в уставе - только в рамках, установленных законом	- диспозитивный - в соответствии с соглашением об управлении партнерством

 

Классификация хозяйственных обществ

 

┌────────────────────────────────────────────┐

│ Хозяйственные общества │

└───────────────────┬────────────────────────┘

┌──────────────────────┴────────────────┐

V V

┌──────────────────────┐ ┌──────────────────────────────┐