Лекция по теме № 3. Правовая основа оперативно-розыскной деятельности

 

План

 

Понятие и сущность правовой основы и правового регулирования оперативно-розыскной деятельности.

История становления и развития правовой основы оперативно-розыскной деятельности.

Классификация нормативных правовых актов, регулирующих оперативно-розыскную деятельность в современный период.

 

 

Под правовой основой оперативно-розыскной деятельности понима­ется совокупность законодательных, подзаконных нормативных актов, а также нормативных актов министерств и ведомств, которые регулируют отношения в этой области. Статья 4 Федерального закона об ОРД указыва­ет на то, что правовую основу составляют Конституция Российской Федерации, законы и иные нормативные акты. Органы, осуществляющие оперативно-розыскную деятельность, издают в пределах своих полномочий в соответствии с законодательством Российской Федерации нормативные акты, регламентирующие организацию и тактику проведения оперативно-розыскных мероприятий.

 

1. Конституция Российской Федерации закрепляет полномочия госу­дарственной власти по принятию нормативных актов, регулирующих от­ношения правоохранительных органов в сфере борьбы с преступностью (ст. 76, 90, 104, 105, 115). Следует упомянуть и о том, что некоторые кон­ституционные нормы являются основополагающими для регламентации ряда оперативно-розыскных действий. К примеру, п. 1 ст. 17 Конституции РФ устанавливает, что в Российской Федерации признаются и гарантиру­ются права и свободы человека и гражданина согласно принципам и нор­мам международного права и в соответствии с конституционными поло­жениями. Пункт 2 ст. 23 Конституции РФ конкретно определяет, что огра­ничение права граждан на тайну переписки, телефонных переговоров, поч­товых, телеграфных и иных сообщений допускается на основании судеб­ного решения. В ст. 25 Конституции РФ указано, что проникновение в жи­лище против воли проживающих в нем лиц допускается только в случаях, установленных федеральным законом или на основании судебного реше­ния. Исходя из указанных положений Конституции РФ, ст. 8 Федерального закона об ОРД четко оговорила условия проведения таких оперативно- розыскных мероприятий, ограничивающих права граждан, как обследова­ние жилых помещений, контроль почтовых отправлений, телеграфных и иных сообщений, прослушивание телефонных переговоров, снятие ин­формации с технических каналов связи. Одновременно в ст. 9 Федерально­го закона об ОРД определяются основания и порядок рассмотрения мате­риалов об ограничении конституционных прав граждан при проведении указанных оперативно-розыскных мероприятий и указанные вопросы от­несены к компетенции суда.

Важно, что в Федеральном законе об ОРД нашли свое отражение и те положения Конституции РФ, которые гарантируют каждому гражданину судебную защиту его прав и свобод (п. 1 ст. 46 Конституции), а также обеспечивают возможность обжалования в суде или у прокурора решений органов государственной власти (в том числе и субъектов ОРД), о чем ука­зано в положениях ст. 5 Федерального закона об ОРД.

Законодатель в этой же статье закона зафиксировал и конституцион­ное положение о праве каждого на возмещение вреда, причиненного неза­конными действиями (или бездействиями) органов государственной власти или их должностных лиц (ст. 53 Конституции РФ).

Важно и то, что положение, указанное в п. 2 ст. 50 Конституции РФ, о том, что при осуществлении правосудия не допускается использование доказательств, полученных с нарушением федерального закона, отражено в ст. 11 Федерального закона об ОРД. Эта статья определяет статус опера­тивно-розыскной информации и допустимость ее использования в уголов­ном процессе только при соблюдении определенных условий, а именно: результаты ОРД используются в доказывании по уголовным делам в соответствии с положениями уголовно-процессуального законодательства Рос­сийской Федерации, регламентирующими собирание, проверку и оценку доказательств.

Таким образом, Конституция РФ заложила фундамент правовой основы оперативно-розыскной деятельности. Ее положения являются исходными положениями и руководящими началами данного вида правоохранительной деятельности; она предопределяет ОРД как государствен­ную деятельность и ее легитимность как самостоятельного вида правоох­ранительной деятельности. В то же время Конституция РФ гарантирует соблюдение прав и свобод личности в оперативно-розыскной деятельности через законодательные акты, регламентирующие ОРД, обеспечивает регу­лирование общественных отношений, складывающихся в этой сфере, а также правильное применение правовых норм, принятие обоснованных и законных решений субъектами ОРД.

2. Главная роль в регулировании оперативно-розыскных отношений принадлежит Федеральному закону «Об оперативно-розыскной деятельно­сти», который был принят 18 июля 1995 г., а вступил в законную силу 12 августа 1995 г. В рассматриваемом Законе установлены общие положе­ния ОРД, основания, условия проведения ОРМ и порядок их оформления; определены перечень органов, уполномоченных на осуществление ОРД, их права и обязанности, социальная и правовая защита; дано понятие содействия граждан органам, осуществляющим ОРД, отражена их социальная и правовая защита; установлено финансовое обеспечение ОРД; закреплены вопросы контроля и надзора за оперативно-розыскной деятельностью.

Федеральный закон об ОРД, идя по пути дальнейшего совершенствования правового регулирования оперативно-розыскной деятельности, обозначил направления правовой основы ОРД. К ним можно отнести по­ложения закона, которые:

- устранили определенные законодательные расхождения с Конституцией РФ;

- помимо традиционных задач ОРД в области борьбы с преступностью, обозначили задачу добывания «информации о событиях или дейст­виях, создающих угрозу государственной, военной, экономической или экологической безопасности Российской Федерации» (ст. 2 Закона);

- расширили полномочия органов внутренних дел в сфере оперативно-розыскной деятельности, направленной на борьбу с преступностью;

- установили запрет на осуществление ОРД физическими и юридическими лицами, не уполномоченными на эту деятельность; обеспечили защиту конституционных прав и свобод граждан от незаконного примене­ния к ним специальных технических средств, предназначенных для не­гласного получения информации. Разработка, производство, реализация, приобретение в целях продажи, экспорт, ввоз в Российскую Федерацию и вывоз за ее пределы специальных технических средств, предназначенных для негласного получения информации, подлежат теперь лицензированию в порядке, определенном Правительством РФ. Речь идет о тех случаях, ко­гда вышеуказанные действия осуществляют физические или юридические лица, не являющиеся субъектами ОРД.

Несомненно также, что к процессу укрепления правовой основы ОРД можно отнести и такие положения Закона об ОРД:

- установление механизма использования в уголовном процессе результатов оперативно-розыскной деятельности и определение порядка защиты сведений об этой деятельности;

- правовое закрепление института штатных негласных сотрудников;

- обеспечение правовой и социальной защиты сотрудников и граж­дан, оказывающих конфиденциальное содействие органам, осуществляю­щим ОРД;

- предоставление органам - субъектам ОРД права на проведение та­ких специфических ОРМ, как оперативное внедрение, контролируемая по­ставка, оперативный эксперимент;

- право контроля почтовых отправлений, телеграфных и иных сооб­щений, прослушивания телефонных переговоров, а также проникновения в жилище без согласия проживающих в нем лиц при расследовании не толь­ко тяжких преступлений, но и тех, по которым производство предвари­тельного следствия обязательно;

- установление порядка обращения субъектов ОРД в суд по вопро­сам проведения оперативно-розыскных мероприятий и их судебного рассмотрения;

- установление права создания субъектами ОРД легендированных предприятий, учреждений, организаций и подразделений;

- уточнение порядка финансирования, контроля и прокурорского надзора за оперативно-розыскной деятельностью.

Оперативно-розыскной закон установил и как бы дискреционные полномочия, предусмотрев освобождение от уголовной ответственности лиц из числа членов преступной группы, хотя и совершивших не повлек­шие тяжких последствий противоправные деяния, но привлеченных к со­трудничеству с органом - субъектом ОРД и активно способствовавших раскрытию преступлений, возместивших причиненный ущерб.

Федеральный закон об ОРД 1995 г. установил позиции, призванные гарантировать соблюдение законности при осуществлении оперативно- розыскной деятельности. Так, субъектам ОРД запрещается:

- разглашать сведения, затрагивающие неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, честь и доброе имя граждан, ставшие известными при проведении оперативно-розыскных мероприятий, без со­гласия указанных граждан, за исключением предусмотренных законом случаев;

- проводить оперативно-розыскные мероприятия в интересах какой- либо политической партии, общественного или религиозного объединения.

Законодатель расширил возможности органов - субъектов ОРД, включив в перечень оперативно-розыскных мероприятий (ст. 6 Закона) проверочную закупку или контролируемую поставку предметов, веществ и продукции, свободная реализация которых запрещена либо оборот ограни­чен, а также оперативный эксперимент и оперативное внедрение. Он также обязал проводить указанные мероприятия только на основании мотивированного постановления, утвержденного начальником органа, осуществляю­щего оперативно-розыскную деятельность. К тому же проведение опера­тивного эксперимента стало допустимым только в целях выявления, преду­преждения, пресечения и раскрытия тяжкого преступления, а также для вы­явления и установления лиц, их подготавливающих или совершивших.

Федеральный закон об ОРД определил позиции прокурорского над­зора за оперативно-розыскной деятельностью, а также подчеркнул персональную ответственность руководителей органов, осуществляющих опера­тивно-розыскную деятельность, за соблюдение законности при организа­ции и проведении оперативно-розыскных мероприятий (см. ст. 20-22 Фе­дерального закона об ОРД).

3. К законодательным актам, устанавливающим базисные положения осуществления оперативно-розыскной деятельности, следует отнести Уго­ловный кодекс, который определяет понятия преступления, соучастия, об­стоятельств, смягчающих и отягчающих уголовную ответственность, доб­ровольного отказа от совершения преступления и др.

В Особенной части УК приводятся конкретные составы преступле­ния, поиск признаков которых в действии (бездействии) лица - объекта ОРД составляет существо конкретных задач оперативно-розыскной дея­тельности. Наконец, в Общей части УК содержатся правовые положения и нормы, реализация которых происходит в оперативно-розыскной деятель­ности (например, положения о необходимой обороне, крайней необходи­мости, обоснованном риске, исполнении приказа или распоряжения, о дея­тельном раскаянии, установление отягчающих вину обстоятельств - уча­стие в совершении группового преступления или повторно, и т. д.). Ука­занные положения уголовного закона составляют основания и условия проведения оперативно-розыскных мероприятий, а также использования их результатов и др.

4. Юридические нормы, наиболее сходные с оперативно-розыскной деятельностью, содержатся в Уголовно-процессуальном кодексе. Уголов­но-процессуальное законодательство обязывает органы дознания прини­мать необходимые оперативно-розыскные меры по обнаружению преступ­лений, лиц, их совершивших, и розыску преступников (п. 11 ч. 2 ст. 37, п. 4 ч. 2 ст. 38, ст. 40, ст. 210 УПК РФ); дает возможность встречи оперработника с подозреваемым для проведения последующих ОРМ (ст. 95 УПК РФ); возлагает обязанность по рассмотрению заявлений и сообщений о преступлении с последующим принятием решения о возбуждении уголов­ного дела или его отказе (ст. 144, 145 УПК РФ) и др. Проводимые органа­ми внутренних дел оперативно-розыскные мероприятия либо предшеству­ют возбуждению уголовного дела, либо осуществляются одновременно (параллельно) с расследованием. Получаемые в результате проведения оперативно-розыскных мероприятий материалы, как правило, содержат достоверные данные о совершенном преступлении и лицах, причастных к нему.

УПК устанавливает и характер взаимоотношений между субъектами ОРД и уголовного процесса в случае, если уголовное дело было возбужде­но следователем и при этом ему не предшествовало производство по делу оперативного учета. В данном случае наличие возбужденного уголовного дела является основанием для проведения ОРМ (ч. 1 ст. 7 Федерального закона об ОРД). Нормы УПК косвенно влияют на деятельность оператив­ных работников и в тех случаях, когда они осуществляют работу по делу оперативного учета и исходят из уголовно-процессуальных положений, касающихся доказательств и доказывания после завершения работы по оперативному делу, особенностей проведения отдельных следственных действий на основе реализации результатов ОРМ.

5. Федеральный закон «О полиции» закрепляет правовое положение сотрудников полиции. Этот закон воз­ложил на указанные структуры задачи по обеспечению личной безопасно­сти граждан, предупреждению, пресечению преступлений и администра­тивных правонарушений, раскрытию преступлений, охране общественного порядка, обеспечению общественной безопасности и др. В связи с этим в отдельных нормах предусмотрена возможность проводить гласно и негласно оператив­но-розыскные мероприятия, в ходе которых получать от граждан, учреж­дений и организаций необходимую информацию; исполнять в пределах своей компетенции определения и постановления судей, отдельные поручения следователей, указания прокуроров; контролировать поведение лиц, склонных к совершению правонарушений; входить беспрепятственно в помещения; задерживать лиц, подозреваемых в совершении преступления; привлекать граждан с их согласия к сотрудничеству, объявлять вознаграж­дения за помощь в раскрытии преступлений и розыске преступников и др.

Ряд положений Закона «О полиции» регламентирует дея­тельность полиции по борьбе с преступностью и указывает на те ее обя­занности, в ходе выполнения которых она вправе или обязана применять силы, средства и методы оперативно-розыскной деятельности. Здесь речь идет об опосредованном регулировании этим законом ряда положений ОРД. Так, полиция обязана:

- предотвращать и пресекать преступления, выявлять и устранять в пределах своей компетенции обстоятельства, способствующие их совер­шению, и в пределах своих прав принимать меры к устранению данных обстоятельств;

- принимать и регистрировать заявления, сообщения и иную посту­пающую информацию о преступлениях, своевременно принимать меры, предусмотренные законодательством;

- выявлять и раскрывать преступления;

- разыскивать лиц, совершивших преступления, и лиц, скрывающихся от органов дознания, следствия и суда, уклоняющихся от исполнения уголов­ного наказания;

- исполнять в пределах своей компетенции определения судов, по­становления судей, письменные поручения прокурора, следователя о про­изводстве розыскных действий;

- контролировать в пределах своей компетенции соблюдение лица­ми, освобожденными из мест лишения свободы, установленных для них в соответствии с законом ограничений; контролировать поведение лиц, ус­ловно осужденных к лишению свободы с обязательным привлечением к труду, осужденных, которым назначены виды наказания, не связанные с лишением свободы, либо наказание назначено условно;

- применять меры безопасности, предусмотренные федеральным за­коном в отношении судей, присяжных заседателей, прокуроров, следова­телей, судебных исполнителей, должностных лиц контролирующих орга­нов и органов внутренних дел, а также их близких; применять предусмот­ренные федеральным законом меры по охране потерпевших, свидетелей, других лиц, содействующих уголовному судопроизводству, их близких, жизнь, здоровье или имущество которых находится в опасности.

Разумеется, что полиция как составной части органов внутренних дел отводится значительная роль в осуществлении оперативно- розыскной деятельности. Поэтому в соста­ве полиции созданы подразделения, в полном объеме осуще­ствляющие оперативно-розыскную деятельность в соответствии с действую­щими нормативами.

Начальники полиции являются по должности замес­тителями органов внутренних дел, они организуют и контро­лируют оперативно-розыскную деятельность (уголовный розыск, отделы по экономическим преступ­лениям, по организованной преступности, оперативно-технические под­разделения и т. д.).

6. Закон РФ «О безопасности» предусмотрел создание органов обес­печения безопасности общества и государства (в том числе и посредством противодействия разведывательно-подрывной и иной деятельности ино­странных спецслужб).

Статья 1 Закона РФ от 5 марта 1992 г. «О безопасности» под понятие «безопасность» подводит состояние защищенности жизненно важных ин­тересов личности, общества и государства от внутренних и внешних угроз. К основным объектам безопасности законодатель отнес, в частности, об­щество (его материальные и духовные ценности) и государство (его кон­ституционный строй, суверенитет и территориальную целостность). Имен­но в этом аспекте понимается одна из целей оперативно-розыскной дея­тельности (см. ст. 1 Федерального закона об ОРД).

Государство есть основной институт политической системы общест­ва, оно управляет жизнью общества. Его безопасность представляет сово­купность отношений в обществе и мер, обеспечивающих защиту жизненно важных интересов (прежде всего - конституционного строя), а также по­зволяющих ему функционировать. Поэтому под обеспечением безопасно­сти следует понимать систему мер (в том числе оперативно-розыскного и специального характера), организация и осуществление которых нейтрали­зует или локализует потенциальные или реальные угрозы нормальному функционированию общества и государства.

Часть 3 ст. 12 Закона РФ «О безопасности» содержит важное право­вое положение о том, что органы исполнительной власти, использующие в своей деятельности специальные силы и средства (в том числе и оператив­ные подразделения всех субъектов ОРД), действуют только в пределах своей компетенции и в соответствии с действующим законодательством. Фактически законодатель предоставил органам исполнительной власти в определенных условиях через специальные силы и средства осуществлять отдельные элементы оперативно-розыскной деятельности опосредованно.

7. Правовую основу оперативно-розыскной деятельности составляет закон РФ от 27 января 1999 г. «О прокуратуре». В соответствии со ст. 1 и 29 Федерального закона о прокуратуре и ст. 21 Федерального закона об

ОРД в предмет прокурорского надзора входят и другие важные направле­ния оперативно-розыскной деятельности:

- законность и обоснованность заведения, ведения и прекращения дел оперативного учета;

- обеспечение социальной и правовой защиты должностных лиц ор­ганов, осуществляющих ОРД, а также граждан, содействующих органам, осуществляющим эту деятельность;

- защита сведений об органах, осуществляющих оперативно- розыскную деятельность;

- законность и обоснованность решений, принимаемых должност­ными лицами органов - субъектов ОРД.

Прокурорский надзор за ОРД осуществляется не только в связи с по­ступившими в прокуратуру материалами, информацией и обращениями граждан о нарушениях законов органами, осуществляющими ОРД, но и по собственной инициативе уполномоченных прокуроров.

Прокурор должен своевременно выявлять нарушения прав и закон­ных интересов физических и юридических лиц, допущенные при осущест­влении ОРД, и обязан принимать меры к восстановлению нарушенных прав и интересов, возмещению причиненного вреда и при наличии основа­ний привлекать виновных к ответственности.

8. В соответствии с Законом РФ от 21 июля 1993 г. «О государственной тайне» к последней могут быть отнесены в установленном порядке сведе­ния в области оперативно-розыскной деятельности (п. 4 ст. 5, ст. 12):

- о силах, средствах, источниках, методах, планах и результатах ОРД, а также данные о ее финансировании, если эти данные раскрывают перечисленные сведения;

- о лицах, сотрудничающих или сотрудничавших на конфиденци­альной основе с органами, осуществляющими оперативно-розыскную дея­тельность;

- о методах и средствах защиты секретной информации и др.

В ст. 12 Федерального закона об ОРД указан перечень сведений, ко­торые в соответствии с Законом о государственной тайне составляют эту тайну. Государство во избежание возможного ущерба интересам опера­тивно-розыскной деятельности, снижения ее эффективности внесло соот­ветствующие сведения об ОРД в список тех сведений, которые относятся к государственной тайне.

9. Федеральный закон от 8 января 1998 г. «О наркотических средст­вах и психотропных веществах», установивший правовые основы государ­ственной политики в сфере оборота наркотических средств, психотропных веществ и в области противодействия их незаконному обороту в целях ох­раны здоровья граждан, государственной и общественной безопасности (см. вступительную часть Закона), предусмотрел ряд конкретных положе­ний, регламентирующих прямо или косвенно оперативно-розыскную дея­тельность ряда органов - субъектов ОРД в области их противодействия не­законному обороту наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров (т. е. веществ, используемых в процессе производства, изго­товления и переработки указанных средств и веществ и подлежащих спе­циальному контролю). В соответствии со ст. 41 названного Закона такими органами - субъектами ОРД являются органы внутренних дел и органы по контролю за незаконным оборотом наркотических и сильнодействующих веществ, призванные наряду с органами прокуратуры, здравоохранения и другими органами исполнительной власти в пределах своих полномочий осуществлять мероприятия, в том числе и активного характера, по проти­водействию незаконному обороту наркотических средств, психотропных веществ и их прекурсоров.

10. Правовую основу оперативно-розыскной деятельности составляет законодательство, регулирующее деятельность органов, уполномоченных на осуществление ОРД. К таковым нормативным актам можно отнести:

- Федеральный закон от 30 июня 2003 г. «О федеральной службе безопасности», наделивший правом осуществления оперативно-розыскных мероприятий органы ФСБ в целях обеспечения государственной безопас­ности;

- Таможенный кодекс от 28 мая 2003 г., регламентирующий прове­дение контролируемых поставок в целях борьбы с незаконным оборотом наркотиков и оружия при пересечении границы;

- Федеральный закон от 10 января 1996 г. «О внешней разведке», на­деливший службу внешней разведки функциями проведения ОРМ в целях государственной безопасности;

- Федеральный закон от 1 апреля 1993 г. «О государственной грани­це», указавший на осуществление ОРМ органами пограничной службы в целях обеспечения безопасности государственной границы;

- Федеральный закон от 27 мая 1996 г. «О государственной охране», определивший право федеральных органов государственной охраны на проведение ОРМ в целях обеспечения безопасности высших должностных лиц государства и др.

11. Правовую основу ОРД составляют подзаконные нормативные ак­ты. К таковым можно отнести указы Президента и постановления Прави­тельства РФ:

12. Указ Президента РФ от 12 июля 1995 г. «Об упорядочении органи­зации и тактики проведения оперативно-розыскных мероприятий с исполь­зованием технических средств»;

13. «Перечень сведений, отнесенных к государственной тайне» от 24 января 1998 г.;

14. Указ Президента РФ «О мерах по упорядочению разработки, про­изводства, реализации, приобретения в целях продажи, ввоза в Российскую Федерацию и вывоза за ее пределы, а также использования специальных технических средств, предназначенных для негласного получения инфор­мации» от 9 января 1996 г.;

15. Постановление Правительства РФ от 4 сентября 1995 г. «Об утвер­ждении Правил отнесения сведений, составляющих государственную тай­ну, к различным степеням секретности;

16. Постановление Правительства РФ от 14 октября 1996 г. «Об утвер­ждении Положения о Национальном центральном бюро Интерпола» и др.

7. Правовую основу оперативно-розыскной деятельности составляют ведомственные и межведомственные нормативные правовые акты, а именно:

17. Инструкция о порядке предоставления результатов оперативно- розыскной деятельности дознавателю, органу дознания, следователю или в суд.

18. Иные нормативные правовые акты.