Должен ли посредник, не являющийся плательщиком НДС и выставивший счет-фактуру с выделением НДС, перечислять указанный в таком счете-фактуре налог в бюджет (п. 5 ст. 173 НК РФ)?

 

Налоговый кодекс РФ не содержит разъяснений по данному вопросу.

По данному вопросу есть две точки зрения.

Согласно официальной позиции посредник, не являющийся плательщиком НДС, обязан выставить покупателю счет-фактуру с выделением суммы налога от своего имени, если доверитель находится на общей системе налогообложения. Обязанности уплатить указанный в таком счете-фактуре налог в бюджет у посредника не возникает. Есть примеры судебных решений и работ авторов, подтверждающие такой подход.

В то же время есть судебное решение, из которого следует, что посредник при выставлении счета-фактуры от своего имени с выделением суммы НДС обязан уплатить указанную сумму в бюджет.

 

Подробнее см. документы

 

Позиция 1. Посредник, выставивший счет-фактуру с выделением суммы НДС, не обязан платить налог в бюджет

 

Письмо Минфина России от 12.05.2011 N 03-07-09/11

Финансовое ведомство разъясняет, что комиссионер, применяющий УСН и выставивший счет-фактуру с выделением суммы НДС, не обязан уплачивать данный налог в бюджет.

Аналогичные выводы содержит...

Письмо Минфина России от 05.05.2005 N 03-04-11/98

 

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 12.12.2005 N Ф04-8832/2005(17732-А03-25)

Содержит вывод суда о том, что в налоговую базу посредника включается только сумма его вознаграждения. Поэтому посредник, применяющий УСН, не должен перечислять в бюджет НДС, выделенный в счете-фактуре, поскольку действует в интересах поручителя.

Аналогичные выводы содержит...

Постановление ФАС Уральского округа от 30.05.2006 N Ф09-4419/06-С2 по делу N А50-31188/05

Постановление ФАС Уральского округа от 01.11.2005 N Ф09-4888/05-С2

Постановление ФАС Уральского округа от 06.10.2005 N Ф09-4451/05-С1

Постановление ФАС Центрального округа от 28.03.2005 N А36-325/10-04

 

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 31.01.2006 N А19-15778/05-5-Ф02-13/06-С1

Содержит вывод суда о том, что при выставлении комиссионером, применяющим УСН, счета-фактуры с выделением суммы НДС обязанность уплатить данную сумму налога в бюджет лежит на принципале.

Аналогичные выводы содержит...

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 11.10.2005 N Ф04-7048/2005(15637-А27-32)

 

Постановление ФАС Уральского округа от 16.08.2006 N Ф09-7010/06-С2 по делу N А76-28583/05

Содержит вывод суда о том, что арендодатель, применяющий УСН и выставляющий арендаторам счета-фактуры с НДС на стоимость услуг энергоснабжения, действовал как посредник в интересах энергоснабжающей организации. Поэтому у арендодателя отсутствует обязанность уплатить указанные в счетах-фактурах суммы налога в бюджет.

 

Статья: УСН: некоторые аспекты исчисления НДС ("Финансовая газета. Региональный выпуск", 2006, N 23)

По мнению автора, посредник, применяющий УСН, при выставлении счета-фактуры действует в интересах поручителя. Поэтому посредник не должен уплачивать сумму налога, выделенную в счете-фактуре, в бюджет.

Аналогичные выводы содержит...

Статья: Посреднику не придется платить НДС за продавца ("Практическая бухгалтерия", 2005, N 8)

 

Книга: НДС-2005. Практика исчисления (Крутякова Т.Л.) ("АКДИ "Экономика и жизнь", 2005)

По мнению автора, посредник, реализующий товары поручителя, который является плательщиком НДС, должен выставить счет-фактуру с выделением суммы НДС на всю сумму реализуемых товаров (с учетом суммы вознаграждения). Обязанности уплатить указанную сумму налога в бюджет у посредника не возникает. Счет-фактура на сумму комиссионного вознаграждения выставляется без НДС.

 

Книга: Счета-фактуры. Сложные моменты (Гладышева Ю.П.) (Издательско-консультационная компания "Статус-Кво 97", 2005)

Автор рассматривает проблему выставления посредниками, не являющимися плательщиками НДС, счетов-фактур с выделением суммы налога и анализирует различные точки зрения на данную ситуацию.

 

Консультация эксперта, 2005

Разъяснено, что комиссионер, применяющий УСН, должен выставить покупателю счет-фактуру с выделением суммы НДС. Перечислить указанный налог в бюджет обязан комитент. На сумму комиссионного вознаграждения счет-фактура должен быть выставлен без НДС.

 

Позиция 2. Посредник, выставивший счет-фактуру с выделением НДС, обязан уплатить сумму налога в бюджет

 

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 17.03.2006 по делу N А13-5207/2005-28

Содержит вывод суда о том, что посредник, не являющийся плательщиком НДС, получал от поручителя товар с учетом НДС и реализовывал его с учетом НДС, получая суммы налога на свой расчетный счет или в кассу. Поэтому посредник обязан перечислить полученные суммы налога в бюджет.

 

Может ли неплательщик НДС, выставляя счета-фактуры с выделением суммы налога и уплачивая его в бюджет, принимать к вычету "входной" налог (п. 1 ст. 171, п. 5 ст. 173 НК РФ)?

 

Налоговый кодекс РФ не содержит разъяснений по данному вопросу.

Официальная позиция заключается в том, что лицо, не являющееся налогоплательщиком, не вправе принимать к вычету НДС, даже если выставляет счета-фактуры с выделением суммы НДС. Есть примеры судебных решений, в том числе Постановление Президиума ВАС РФ, подтверждающие такой подход. Аналогичного мнения придерживаются и авторы.

 

Подробнее см. документы

 

Письмо Минфина России от 23.03.2007 N 03-07-11/68

Разъяснено, что в случае выставления покупателю счета-фактуры с выделением суммы НДС указанный налог должен быть уплачен в бюджет. Суммы налога, уплаченные продавцом своим поставщикам, к вычету не принимаются.

Аналогичные выводы содержит...

Письмо Минфина России от 30.06.2005 N 03-06-05-04/175

Письмо Минфина России от 20.05.2005 N 03-06-05-04/137

Письмо Минфина России от 22.04.2005 N 03-06-05-04/105

Письмо Минфина России от 16.03.2005 N 03-06-05-04/63

Консультация эксперта, 2005

Консультация эксперта, 2005

Консультация эксперта, 2005

Консультация эксперта, 2005

Статья: Обзор федеральных документов ("Практическая бухгалтерия", 2007, N 5)

Тематический выпуск: Налог на добавленную стоимость. Часть I ("Горячая линия бухгалтера", 2005, N 5)

Книга: Авансы: учет, налоги, оформление (Шилкин С.А.) ("Главбух", 2005)

Статья: Правовые последствия предъявления НДС лицами, применяющими специальные налоговые режимы ("Налоговые споры: теория и практика", 2006, N 9)

 

Постановление Президиума ВАС РФ от 29.03.2011 N 14315/10 по делу N А76-44241/2009-39-19

Содержит вывод суда о том, что лицо, не являющееся плательщиком НДС, выставив покупателю счет-фактуру с выделением суммы налога, обязано перечислить указанную сумму налога в бюджет. Право на применение вычетов имеет только налогоплательщик, поэтому при исчислении суммы налога в указанной ситуации права на применение вычетов у неплательщика не возникает.

Аналогичные выводы содержит...

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 05.05.2006 N А10-450/05-Ф02-1956/06-С1 по делу N А10-450/05

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 24.02.2005 N А33-16514/04-С3-Ф02-369/05-С1

Постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 24.02.2005 N А33-16513/04-С3-Ф02-370/05-С1

Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 14.09.2011 по делу N А27-15172/2010

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 08.10.2008 по делу N А13-9829/2007 (Определением ВАС РФ от 15.01.2009 N ВАС-17149/08 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 16.03.2007 по делу N А21-11348/2005

Постановление ФАС Северо-Западного округа от 25.04.2005 N А13-10310/04-19

Постановление ФАС Уральского округа от 01.09.2010 N Ф09-6147/10-С2 по делу N А76-44241/2009-39-19

Постановление ФАС Уральского округа от 13.04.2006 N Ф09-1907/06-С2 по делу N А76-25059/05

Постановление ФАС Центрального округа от 05.05.2005 N А09-17564/04-30

Постановление ФАС Центрального округа от 07.04.2005 N А64-6032/04-16

 

Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 16.08.2010 по делу N А82-18698/2009 (Определением ВАС РФ от 13.12.2010 N ВАС-15953/10 отказано в передаче данного дела в Президиум ВАС РФ)

Суд признал неправомерным применение вычета плательщиком ЕНВД, который выставлял счета-фактуры с выделенной суммой налога. В данном случае ст. 171 НК РФ, устанавливающая порядок принятия к вычету НДС, не может быть применена, так как ее правила распространяются на налогоплательщиков, находящихся на общем режиме и исчисляющих налог в соответствии со ст. 166 НК РФ.

 

Постановление ФАС Волго-Вятского округа от 12.10.2010 по делу N А79-15047/2009

Суд указал, что предприниматель, применяющий УСН и выставивший счета-фактуры с выделенным налогом, права на вычет НДС не имеет.