Реорганизация субъектов предпринимательской деятельности

В советский период нашей истории экономика была монополизирована. Для создания нормальной рыночной среды необходимо, чтобы было много хозяйствующих субъектов, конкурирующих между собой. Возникновение на основе бывших советских предприятий в процессе приватизации акционерных обществ само по себе не приводит к конкуренции. Создание новых юридических лиц, в том числе в результате такого вида реорганизации, как разделение крупных структур, является необходимым условием демонополизации и конкуренции. С другой стороны, практика показывает, что именно крупные компании завоевывают мировые рынки. Они обладают ресурсами, используемыми для инновационного развития. Для укрупнения производства применяются такие формы реорганизации, как слияние, присоединение.

Можно выделить характерные особенности реорганизации.

1. Субъектом реорганизации может быть только юридическое лицо.

2. Для реорганизации характерен закрытый перечень форм:

а) слияние нескольких юридических лиц в одно;

б) присоединение одного или нескольких юридических лиц к другому;

в) разделение юридического лица на несколько самостоятельных организаций;

г) выделение из состава юридического лица (не прекращающего при этом своей деятельности) одного или нескольких новых юридических лиц;

д) преобразование юридического лица из одной организационно-правовой формы в другую.

При реорганизации происходит прекращение существующих и (или) создание новых юридических лиц, и, следовательно, необходима государственная регистрация.

В результате реорганизации имеет место правопреемство. Обычно оно характеризуется как универсальное: передаются как вещи, имущественные и исключительные права, так и имущественные обязанности. При этом универсальное правопреемство имеет место при всех формах реорганизации, кроме выделения. В последнем случае происходит сингулярное правопреемство, так как реорганизованное юридическое лицо сохраняет за собой часть прав и обязанностей, а выделяемой организации передается определенная совокупность прав и обязанностей.

Понятие реорганизации, отличие реорганизации от ликвидации юридических лиц. В настоящее время нет легального определения реорганизации юридических лиц.

В свою очередь, в юридической литературе нет единства о сущности реорганизации, юридических фактах, влекущих правопреемство в результате реорганизации. В большинстве случаев реорганизация (кроме выделения) является способом прекращения юридического лица с правопреемством, «реорганизация представляет собой только прекращение существования организации в ее прежнем виде (путем слияния, разделения, присоединения, преобразования в иную организационно-правовую форму) без прекращения ее дел и имущества на основании правопреемства»^[167]. Представляется весьма убедительным, основанным на анализе судебной практики, такое определение реорганизации: «реорганизация представляет собой совокупность решений и юридически значимых действий учредителей (органов) юридических лиц и государственных органов, направленных на осуществление перехода прав и обязанностей юридических лиц к другим юридическим лицам в порядке универсального правопреемства, а также совершаемых уполномоченным органом актов государственной регистрации создания и ликвидации юридических лиц, изменений к их учредительным документам»^[168].

Во всех случаях реорганизации, за исключением выделения, прекращается существование по крайней мере одного юридического лица, однако его права и обязанности не прекращаются, а переходят к вновь созданным юридическим лицам в порядке правопреемства. Правопреемство происходит и при выделении, ибо к вновь создаваемому (выделяющемуся) юридическому лицу и в этом случае переходит часть прав и обязанностей остающегося юридического лица.

Таким образом, реорганизация юридического лица всегда влечет правопреемство. В этом ее принципиальное отличие от ликвидации юридического лица, при которой преемства в правах и обязанностях не возникает. При ликвидации прекращается деятельность организации, связанные с нею права и обязанности, прекращается и само юридическое лицо. При реорганизации сама деятельность продолжается, связанные с нею права и обязанности переходят к создаваемым в процессе реорганизации юридическим лицам (при слиянии, разделении, преобразовании). При присоединении нового юридического лица не создается, при выделении создается юридическое лицо, но то, которое приняло решение о выделении, сохраняет свой статус юридического лица.

Итак, реорганизация в форме выделения не влечет прекращения юридического лица. Реорганизация в форме слияния, разделения, преобразования приводит к прекращению одних и возникновению других юридических лиц. При присоединении одни юридические лица прекращают свое существование как самостоятельные субъекты права, а присоединившая их к себе организация продолжает действовать на базе имущества, увеличенного за счет имущества прекративших существование юридических лиц.

Порядок реорганизации. Реорганизация осуществляется по воле лиц, принимающих соответствующее решение. В случаях, установленных законом, реорганизация юридических лиц в форме слияния, присоединения или преобразования может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов. Так, в соответствии с Законом о защите конкуренции с предварительного согласия антимонопольного органа осуществляется слияние, а также присоединение одной или нескольких коммерческих организаций (за исключением финансовых организаций) к иной коммерческой организации, если суммарная стоимость их активов по бухгалтерским балансам на последнюю отчетную дату превышает семь миллиардов рублей или суммарная выручка таких организаций от реализации товаров за календарный год, предшествующий году слияния, превышает десять миллиардов рублей либо если одна из таких организаций включена в реестр хозяйствующих субъектов, имеющих долю на рынке определенного товара более чем 35%. Таким образом, антимонопольный орган может не допустить слияния или присоединения, если это повлечет возникновение или усиление доминирующего положения организации и (или) ограничение конкуренции.

Как правило, решение о реорганизации принимается добровольно — его учредителями (участниками) либо органом юридического лица, уполномоченным на то учредительными документами. В случаях, установленных законом, реорганизация юридического лица в форме его разделения или выделения из его состава одного или нескольких юридических лиц осуществляется по решению уполномоченных государственных органов или по решению суда.

Закон о защите конкуренции выделяет два таких случая.

1. Систематическое осуществление монополистической деятельности занимающей доминирующее положение коммерческой организацией, а также некоммерческой организацией, занимающейся деятельностью, приносящей ей доход. Суд по иску антимонопольного органа вправе принять решение о принудительном разделении таких организаций либо решение о выделении из их состава одной или нескольких организаций. Созданные в результате принудительного разделения, выделения организации не могут входить в одну группу лиц. Решение суда о принудительном разделении коммерческой организации или выделении из ее состава одной или нескольких организаций принимается в целях развития конкуренции, если выполняются в совокупности следующие условия:

а) существует возможность обособления структурных подразделений коммерческой организации;

б) отсутствует технологически обусловленная взаимосвязь структурных подразделений коммерческой организации (в частности, тридцать и менее процентов общего объема производимой структурным подразделением продукции, выполняемых работ, оказываемых услуг потребляется иными структурными подразделениями этой коммерческой организации);

в) существует возможность самостоятельной деятельности на соответствующем товарном рынке для юридических лиц, созданных в результате реорганизации.

2. Второй случай принудительного разделения или выделения упомянут в ст. 34 Закона о защите конкуренции. Речь идет об определенных нарушениях, связанных с получением согласия антимонопольного органа при проведении таких форм реорганизации, как слияние и присоединение(об условиях, при которых такое согласие необходимо, мы говорили выше). Так, коммерческая организация, созданная без получения предварительного согласия антимонопольного органа в результате слияния, ликвидируется либо реорганизуется в форме выделения или разделения в судебном порядке по иску антимонопольного органа, если ее создание привело или может привести к ограничению конкуренции, в том числе в результате возникновения или усиления доминирующего положения. Таким же образом может быть решена судьба, например, хозяйственного общества, к которому присоединились другие общества.

Реорганизация осуществляется в несколько этапов. Рассмотрим эти этапы на примере слияния акционерных обществ.

1. Разработка необходимых документов. Прежде всего следует назвать договор о слиянии, в котором, в частности, определяются порядок, условия реорганизации, порядок конвертации акций каждого из сливающихся обществ в акции нового АО; устав общества; передаточный акт.

2. Вынесение советом директоров каждого из сливающихся обществ на решение общего собрания акционеров вопросов о реорганизации в форме слияния, об избрании членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, создаваемого в результате слияния.

3. Принятие общим собранием акционеров каждого общества решения о реорганизации, включающего утверждение договора о слиянии, передаточного акта общества, участвующего в слиянии, устава создаваемого общества. Собрание принимает также решение об избрании членов совета директоров создаваемого общества в количестве, предусмотренном в проекте договора о слиянии для каждого общества, участвующего в слиянии.

4. Эмиссия акций создаваемого в результате слияния общества и их распределение между акционерами.

При этом в соответствии с п. 4 ст. 16 Закона об АО при слиянии обществ акции общества, принадлежащие другому обществу, участвующему в слиянии, а также собственные акции, принадлежащие участвующему в слиянии обществу, погашаются. Данный вопрос более конкретно раскрыт в «Стандартах эмиссии ценных бумаг и регистрации проспектов ценных бумаг», утвержденных Приказом ФСФР России от 25 января 2007 г. № 07-4/пз-н^[169]. В соответствии с этим нормативным правовым актом решение о выпуске ценных бумаг, размещаемых при реорганизации, утверждается на основании и в соответствии с договором о слиянии. Акции при реорганизации могут быть конвертированы только в акции. В результате слияния акционеры прекративших существование обществ становятся акционерами созданного в процессе реорганизации юридического лица.

Создание юридических лиц и факты прекращения их существования в результате реорганизации подлежат государственной регистрации в порядке, предусмотренном Законом о регистрации.

27 июля 2006 г. в Закон об АО были внесены изменения. В частности, ст. 19 дополнена ст. 19¹ «Особенности разделения или выделения общества, осуществляемых одновременно со слиянием или с присоединением». Эта статья предусматривает возможность проведения реорганизации акционерного общества в форме разделения или выделения одновременно со слиянием и присоединением. Такой способ можно назвать совмещенным, смешанным или комбинированным. Таким образом, у акционерных обществ появился выбор: или проводить реорганизацию поэтапно, или, воспользовавшись новой статьей, провести такую реорганизацию по несколько упрощенной схеме, в пределах одного общего собрания акционеров, минуя ряд регистраций.

Гарантии защиты прав кредиторов при проведении реорганизации. Статья 60 ГК РФ предусматривает следующие гарантии прав кредиторов при реорганизации:

а) установление порядка проведения реорганизации с сообщением о реорганизации органу, осуществляющему государственную регистрацию юридических лиц, и с уведомлением об этом кредиторов;

б) кредитор юридического лица, если его права требования возникли до опубликования уведомления о реорганизации юридического лица, вправе потребовать досрочного исполнения соответствующего обязательства должником, а при невозможности досрочного исполнения — прекращения обязательства и возмещения связанных с этим убытков, за исключением случаев, установленных законом;

в) в случае, если требования о досрочном исполнении или прекращении обязательств и возмещении убытков удовлетворены после завершения реорганизации, вновь созданные в результате реорганизации (продолжающие деятельность) юридические лица несут солидарную ответственность по обязательствам реорганизованного юридического лица.