Понятие и виды представительства( Вестник ВАС,2009 №12; Очерки 2009)

§ 1. Понятие и сущность представительства

Хотя институт представительства в римском праве был не

очень развит, сущность представительства хорошо передана в ла-

тинском выражении: Qui facit per alium facit per se (тот, кто дейст-

вует через кого-то, действует сам).

Таким образом, я

считаю, что п р е д с т а в и т е л ь с т в о е с т ь п о в е д е н и е

п р е д с т а в и т е л я в м е с т о п р е д с т а в л я е м о г о и д л я

п р е д с т а в л я е м о г о в п р е д е л а х п о л н о м о ч и я, в р е -

з у л ь т а т е к о т о р о г о в о з н и к а ю т п р а в о в ы е п о с л е д -

с т в и я д л я п р е д с т а в л я е м о г о. Приведенное определение

лежит в основе формулировки абз. 1 п. 1 ст. 182 ГК РФ.

§ 2. Виды представительства

А. Активное и пассивное представительство

При а к т и в н о м представительстве представитель соверша-

ет волеизъявление с непосредственным действием для представ-

ляемого. При п а с с и в н о м представительстве функция предста-

вителя сводится к получению для представляемого волеизъяв-

ления третьего лица, в результате чего наступает такое же

правовое последствие, как если бы это волеизъявление получил

сам представляемый.

Активное и пассивное представительство чаще всего сочета-

ются при заключении одной и той же сделки. Так, например, если

А, будучи представителем Б, направляет оферту В, а затем В при-

нимает эту оферту через заявление, направленное А как предста-

вителю Б, то в момент получения акцепта А договор считается за-

ключенным между Б и В. При направлении оферты А функциони-

рует в качестве активного представителя, при получении акцепта –

в качестве пассивного представителя.

Б. Добровольное и законное представительство

Квалификация представительства в качестве д о б р о в о л ь -

н о г о или з а к о н н о г о зависит от того, возникает ли полномо-

чие представителя из односторонней сделки представляемого, на-

правленной на установление этого полномочия, или в силу

наличия другого юридически значимого факта, с которым закон

связывает возникновение полномочия. Типичным примером

добровольного представительства служит представительство дове-

рителя его поверенным (п. 1 ст. 971 ГК РФ). Законным представи-

тельством прежде всего является представительство малолетнего

ребенка его родителями и представительство подопечного его опекуном

І. О. С. Иоффе предлагает отказаться от термина «законное

представительство» в пользу термина «обязательное представи-

тельство». Однако сомнения, которых опасается О. С. Иоффе, не могут возникнуть ни

у одного здравомыслящего цивилиста. Кроме того, термин «закон-

ное представительство» призван отразить не то обстоятельство,

что полномочие представителя возникает «из закона непосредст-

венно», а то, что оно устанавливается помимо воли представляемо-

го при наличии юридически значимого факта, с которым закон

связывает возникновение полномочия.

ІІІ. Вопреки тексту п. 2 ст. 182 ГК РФ, лица, которым доверено

управление чужим имуществом, в частности конкурсный управ-

ляющий, доверительный управляющий

и душеприказчик при совершении сделок по управлению этим имуществом выступают в к а -

ч е с т в е з а к о н н ы х п р е д с т а в и т е л е й. Их представляемыми являются лица, которым принадлежит управляемое имущество.

Так же как и любой другой представитель, управляющий чу-

жим имуществом заключает сделки по управлению о т и м е н и

с в о е г о п р е д с т а в л я е м о г о, стало быть, с очевидным наме-

рением вызвать соответствующие этим сделкам правовые послед-

ствия не для себя, а непосредственно для лица, которому принад-

лежит имущество. Это намерение явствует из сообщения управ-

ляющего лицу, с которым он заключает сделку, что он действует в

качестве конкурсного управляющего, доверительного управляю-

щего или душеприказчика.

Управляющие чужим имуществом являются носителями

п о л н о м о ч и я, т. е. права выступать в качестве представителя

другого лица.

Таким образом, з а к л ю ч е н и е у п р а в л я ю щ и м и ч у -

ж и м и м у щ е с т в о м с д е л о к с т р е т ь и м и л и ц а м и п о

у п р а в л е н и ю э т и м и м у щ е с т в о м о т в е ч а е т в с е м

п р и з н а к а м п р е д с т а в и т е л ь с т в а и, с л е д о в а т е л ь н о,

я в л я е т с я н е ч е м и н ы м, к а к п р е д с т а в и т е л ь с т в о м.

В. Единоличное и коллективное представительство

І. Представительство называют е д и н о л и ч н ы м, если сделку

для представляемого заключает только один его представитель.

Единоличное представительство возможно как в том случае, когда

действующий является е д и н с т в е н н ы м уполномоченным на

заключение этой сделки, так и в том случае, когда он выступает в

качестве носителя с о л и д а р н о г о полномочия, т. е. полномочия,

принадлежащего нескольким лицам, каждое из которых может

осуществить его самостоятельно.

ІІ. Представительство именуется к о л л е к т и в н ы м, если в

заключении сделки от имени представляемого участвуют все или

некоторые из его представителей, которым принадлежит к о л -

л е к т и в н о е полномочие на заключение этой сделки. В качест-

ве коллективных представителей действуют, например, родители

от имени своих малолетних детей.

Коллективное представительство в принципе предполагает,

чтобы в заключении сделки для представляемого участвовал каж-

дый из представителей. При этом не имеет значения, действуют

ли они согласованно или изолированно друг от друга, а также од-

новременно или в разное время. Их общее волеизъявление, со-

стоящее из отдельных волеизъявлений каждого из них, считается

совершенным, если каждый представитель совершил такое же во-

леизъявление, как и другие представители.

Один из носителей коллективного полномочия может уполно-

мочить другого его носителя на самостоятельное заключение сдел-

ки, которую они должны заключить вместе. По своей правовой

природе это действие уполномочивающего представляет собой од-

ностороннюю сделку, подобную поддоверию. Эта сделка на-

правлена на установление тому, в отношении кого она совершает-

ся, нового полномочия заключить определенную сделку в той ее

части, в которой она должна заключаться уполномочивающим, в

качестве представителя последнего. Поэтому если, например,

мать малолетнего ребенка уполномочит его отца на покупку авто-

мобиля для ребенка, то при покупке отец будет действовать одно-

временно и как представитель ребенка, и как представитель матери

как представителя ребенка.

48. Понятие и виды охранительных субъективных гражданских прав.(очерки,2007)

Регулятивные и охранительные субъективные гражданские права

І

В соответствии с аналогичным делением гражданско-правовых

норм основанные на них субъективные гражданские права делятся

на р е г у л я т и в н ы е и о х р а н и т е л ь н ы е. В этом состоит ос-

новное разделение субъективных гражданских прав.

Регулятивные субъективные гражданские права, как, напри-

мер, право на имя, право собственности, права, выте-

кающие из договоров купли-продажи, имущественного найма и подряда,

возникают при наличии условий, предусмотренных гипотеза-

ми регулятивных гражданско-правовых норм. Эти права призваны

опосредствовать н о р м а л ь н о е течение имущественных и лич-

ных неимущественных отношений. П о э т о м у н и о д н о и з н и х

н е м о ж е т б ы т ь о с у щ е с т в л е н о п о м и м о и п р о т и в в о л и

о б я з а н н о г о л и ц а.

Существенно иной характер носят охранительные субъектив-

ные гражданские права, примерами которых могут служить право

на возмещение убытков, право на виндикацию

имущества, право на неустойку и право на запрещение определенной деятельности.

О х р а н и т е л ь н о е с у б ъ е к т и в н о е г р а ж д а н-

с к о е п р а в о, и л и, ч т о т о ж е с а м о е, п р а в о н а з а щ и т у,

е с т ь в ы т е к а ю щ а я и з о х р а н и т е л ь н о й г р а ж д а н с к о -п р а -

в о в о й н о р м ы м е р а в о з м о ж н о г о п о в е д е н и я л и ц а в

к о н ф л и к т н о й с и т у а ц и и, п р е д о с т а в л е н н а я е м у в ц е л я х

з а щ и т ы р е г у л я т и в н о г о с у б ъ е к т и в н о г о г р а ж д а н с к о г о

п р а в а и л и о х р а н я е м о г о з а к о н о м и н т е р е с а. В отличие

от регулятивного субъективного гражданского права, опосредст-

вующего бесконфликтное развертывание соответствующего обще-

ственного отношения, право на защиту рассчитано на к о н -

ф л и к т н у ю ситуацию. Эта ситуация, заключающаяся в некото-

некотором изменении предшествующей ей нормальной правовой

ситуации, – изменении, которое в свою очередь должно быть из-

менено при посредстве охранительного субъективного граждан-

ского права, может иметь своей причиной не только правонаруше-

ние, но и другие предусмотренные гипотезами охранительных

гражданско-правовых норм обстоятельства. Ввиду того, что охранительное субъективное

гражданское право опосредствует защиту регулятивного субъек-

тивного гражданского права или охраняемого законом интереса,

о н о м о ж е т б ы т ь р е а л и з о в а н о в п р и н у д и т е л ь н о м

п о р я д к е в о т н о ш е н и и л и ц а, п р о т и в к о т о р о г о

о с у щ е с т в л я е т с я з а щ и т а.

ІІ

Охранительное субъективное гражданское право, или право на

защиту, включает в себя два правомочия: правомочие на свое по-

ведение и правомочие на чужое поведение (правомочие требова-

ния). Однако в одних охранительных правах определяющим

выступает первое, а в других – второе из этих правомочий. В зави-

симости от того, какое правомочие является главным в содержании

отдельных охранительных субъективных гражданских прав, по-

следние делятся на два вида: п р а в а н а с в о е п о в е д е н и е и

п р а в а н а ч у ж о е п о в е д е н и е (п р а в а т р е б о в а н и я).

Специфика этих прав состоит в том, что, будучи лишены способности подлежать принуди-

тельному осуществлению с помощью юрисдикционного органа,

они реализуются помимо и против воли обязанного лица действи-

ем самого правообладателя, а корреспондирующие им охранитель-

ные гражданско-правовые обязанности заключаются в необходи-

мости п р е т е р п е в а н и я обязанным лицом действия управомо-

ченного по защите своего регулятивного субъективного граж-

данского права или охраняемого законом интереса.

Второй вид обнимает права – право на неустойку

право на возмещение убытков, право

на расторжение договора, право на компенсацию вреда и т. д., – содержание которых представлено прежде всего правомочием требования. В отличие от охранительных прав на

свое поведение эти права связаны не с обязанностями pati, а с

обязанностями f a c e r e и обладают способностью быть при-

нудительно реализованными с помощью юрисдикционного

органа.

В связи с проведенной классификацией охранительных субъ-

ективных гражданских прав обнаруживаются различного рода

недостатки некоторых предписаний ГК РФ, посвященных рас-

торжению договора. Эти недостатки состоят в следующем..

3. Пункт 1 ст. 687 ГК РФ признает за нанимателем жилого по-

мещения право в любое время расторгнуть договор найма этого

помещения. Но предоставленное нанимателю под таким наимено-

ванием право не опирается в своем возникновении на нарушение

договора другой стороной и, стало быть, является не охранитель-

ным по своей правовой природе правом расторгнуть договор, а ре-

гулятивным правом отказаться от договора. Учитывая сказанное,

п. 1 ст. 687 ГК РФ нужно изложить в следующей редакции: «На-

ниматель жилого помещения вправе с согласия других граждан,

постоянно проживающих с ним, в любое время отказаться от дого-

вора найма с письменным предупреждением наймодателя за три

месяца».

4. Абзац 1 ст. 806 ГК РФ предоставляет каждой из сторон до-

говора транспортной экспедиции право отказаться от договора,

или, что то же самое, от исполнения договора, независимо от его

нарушения другой стороной, а абз. 2 этой статьи предписывает,

что сторона, воспользовавшаяся своим правом, возмещает другой

стороне убытки, вызванные расторжением договора. Однако о рас-

торжении договора как причине образовавшихся убытков в этом

случае говорить нельзя, потому что убытки возникают вследствие

осуществления управомоченным лицом не права расторгнуть до-

говор, а права отказаться от договора. Для устранения отмеченного

недостатка содержащееся в абз. 2 ст. 806 ГК РФ слово «расторже-

нием» следует заменить словами «отказом от исполнения». Соот-

ветствующие изменения должны быть также внесены в страдаю-

щие аналогичным недостатком п. 2 ст. 533, абз. 2 п. 5 ст. 1234 и

п. 4 ст. 1237 ГК РФ