Аванс, задаток и залог: различия

На условиях предоплаты работают многие компании. Кто-то активно использует и аванс, и задаток.

Давайте разбираться в их отличиях, когда они используются, каким образом определяет их ГК РФ и каковы налоговые последствия.

	Различия	Комментарии
	Различия в форме оплаты.	§ Аванс может быть передан в любой форме (деньгами, имуществом, ценными бумагами). § Задаток вносится только деньгами (п. 1 ст. 380 ГК РФ). § Залог может быть внесен любым имуществом (п. 1 ст. 336 ГК РФ).
	Различия в возможностях возврата.	§ Аванс. Если контрагент не исполнит свои обязательства, он обязан вернуть аванс компании, выплатившей его (ст. 487 ГК РФ). Компания также вправе отказаться от сделки по своей инициативе и потребовать свои деньги (имущество) обратно, если, конечно, в соглашении нет специальных условий. § Задаток. Если компания, выдавшая задаток, не выполнила свои обязательства, то деньги полностью остаются у контрагента. Если в срыве сделки виновата сторона, получившая задаток, то она возвращает деньги контрагенту в двойном размере (п. 2 ст. 381 ГК РФ). Только в том случае, когда стороны отказались от сделки обоюдно, задаток возвращается плательщику. Сравнивая по этому критерию, редко путают аванс и задаток (различия чаще, чем схожесть). § Залог. Если залогодатель не выполнит своих обязательств, то имущество остается у залогодержателя (п. 1 ст. 334 ГК РФ).
	Различия в форме соглашения.	§ Аванс. ГК РФ не устанавливает жестких правил для оплаты аванса. Даже если в договоре ничего не сказано о предоплате, компания может ее перечислить на основании устных договоренностей. § Задаток. Соглашение о задатке независимо от его суммы должно быть оформлено на бумаге (п. 2 ст. 380 ГК РФ). Важно! Как заключить соглашение о задатке: ü Соглашение о задатке должно быть составлено в письменной форме. ü Задаток может обеспечивать исполнение только заключенного договора. ü Задаток может обеспечивать исполнение только денежного обязательства. § Залог. Письменная форма договора о залоге обязательна (п. 2 ст. 339 ГК РФ). В соглашении нужно обязательно указать, у какой из сторон сделки будет находиться заложенное имущество, предмет залога, его стоимость, размер и срок исполнения обязательства, обеспеченного залогом. Можно предусмотреть порядок реализации заложенного имущества.

Ø Когда используется залог и задаток (ГК РФ).

§ Чаще всего обеспечительный платеж в форме задатка или залога используется в сфере аренды. Но только этим их применение не ограничивается.

§ Обеспечение может перечислить покупатель как гарантию того, что сделка состоится и основная сумма по договору будет перечислена в срок. Так поступают, если контракты длительные (например, поставка за границу) или предметом купли-продажи является недвижимость.

§ Иногда конкретный тип обеспечения не указывают. Например, в договоре возможна такая формулировка: «...арендатор перечисляет арендодателю гарантийный платеж». Это вполне допустимо.

Ø Как определяет задаток ГК РФ, налоговые последствия задатка.

§ Задаток ГК РФ — это деньги, которые одна сторона выдает другой в счет будущих платежей по сделке. Одновременно эта сумма гарантирует исполнение обязательств и подтверждает, что договор заключен. Об этом сказано в ст. 380 ГК РФ.

Из-за того что задаток впоследствии идет в счет оплаты товаров или услуг, его легко перепутать с авансом.

§ Задаток НК РФ.

ü Когда компания получает задаток, учитывать его в доходах не нужно (подп. 2 п. 1 ст. 251 НК РФ). Но это правило действует до тех пор, пока задаток используется в качестве обеспечения.

ü Если сделка расторгается по вине арендатора, заказчика или покупателя, а задаток остается у Вас, то эту сумму придется включить во внереализационные доходы. Чиновники считают такие деньги безвозмездно полученными.

ü То же самое нужно сделать, если задаток становится предоплатой. Это происходит в тот момент, когда обязательство, которое обеспечивала гарантийная сумма, исполнено.

ü Если задаток получен в качестве обеспечения исполнения обязательств по договору, предметом которого является реализация, облагаемая НДС, этот налог безопаснее начислить.

Чиновники настаивают, что основная функция задатка – платежная. Поэтому они требуют, чтобы со всей его суммы организации начисляли НДС в том же порядке, что и с сумм поступившей предоплаты. То есть налоговую базу по НДС на сумму задатка нужно увеличить в том квартале, в котором поставщик (исполнитель, подрядчик) получил его от покупателя (заказчика) (письмо Минфина России от 02.02. 2011 г. № 03-07-11/25).

Пример: Компания отражает в учете полученный задаток.

11 мая 2016 года ООО «Агромаш» обязалось изготовить для ООО «Заря» производственное оборудование. Стоимость оборудования — 1 000 000 руб., срок изготовления — 3 месяца с момента подписания договора. В соответствии с условиями договора ООО «Заря» перечислило задаток в сумме 200 000 руб. Задаток служит обеспечением того, что покупатель не изменит своих намерений и выкупит произведенное для него оборудование в августе 2016 года.

Бухгалтер ООО «Агромаш» решил не рисковать и действовать в соответствии с рекомендациями Минфина России. В этом случае НДС в размере 30 508,47 руб. (200 000 руб. × 18%: 118%) нужно отразить в декларации за II квартал 2016 года, несмотря на то, что право собственности на товар перейдет только в августе.

ü Если Ваша компания получила аванс,НДС нужно заплатить в этом же квартале. Тогда же надо включить аванс в налоговые доходы, если Вы ведете налоговый учет кассовым методом.

ü Чтобы налоговики при проверке не сочли Ваш задаток авансом и не насчитали дополнительные налоги, проследите: в договоре должно быть четко прописано условие обеспечения. Оформить соглашение о задатке можно как отдельной бумагой, так и включить соответствующие положения в основной договор.

ü В нем обязательно нужно определить сумму задатка и сроки, в которые он должен быть перечислен.

Если непосредственно в тексте договора содержатся все необходимые условия, то инспекторы признают перечисленную сумму именно задатком, а не авансом. В крайнем случае, это будет весомым аргументом в суде.

Ø Как определяет залог ГК РФ, налоговые последствия залога.

§ Залог по ГК РФ — это активы, которые компания передает своему контрагенту в знак того, что обязательства по договору она выполнит.

ü Если договор будет нарушен, залог остается у залогодержателя.

ü Ну а если обязательства выполнены, то после завершения сделки залог полностью возвращается его владельцу. То есть в отличие от задатка залог не становится средством платежа.

ü В качестве залога можно получить любое имущество. Так сказано в ст. 336 ГК РФ. А следовательно, и деньги.

ü Но часть юристов считают, что деньги выступать в качестве залогового имущества не могут. В своих рассуждениях они опираются на давнее постановление Президиума ВАС РФ от 2 июля 1996 г. № 7965/95. В нем судьи решили, что безналичные деньги передавать в качестве залога нельзя. Однако чиновники из Минфина России не против денежных залогов (см., например, письмо от 6 октября 2008 г. № 03-1-04/2/153).

§ Залог по НК РФ. Чтобы налоговики не перепутали задаток и залог при проверке, проследите за формулировками в договоре. Из него должно ясно следовать, что полученная Вашей компанией сумма будет возвращена на расчетный счет ее владельца. Конечно, при выполнении им условий, определенных в договоре. Итак, если в договоре четко сказано о залоге, то в налоговый доход его включать не нужно (подп. 2 п. 1 ст. 251 НК РФ).