Понятие и сущность договора в зарубежной доктрине

Английский теория договора в модернизированном виде применяется и в США, однако здесь к ней прилагается, как обязательный элемент понятия сделки, согласования воли нескольких (двух) сторон. В правовой доктрине США единого понятия договора нет, время его толкования существенно отличаются. В частности, договором считается обещание (несколько обещаний), за нарушение которой закон предусматривает санкции или выполнение которой закон признает обязательным. По американской теорией без обещания нет и не может быть договора; взаимные действия без обмена обещаниями не является договором. Обещанием является принятие на себя обязанности совершить определенные действия или воздержаться от совершения определенных действий в будущем. Суть договора заключается в том, что обещание одной стороны побуждает другую сторону предоставить встречную обещание. Реальный обмен товаров за деньги, например, не является договором в его полном смысле, поскольку в нем нет обещания. А соответствующие статьи Единого торгового кодекса США различают реальные отношения купли-продажи и консенсуальный договор купли-продажи.

Договор рассматривается здесь также как обязательства двух или более сторон, которое признается законом как обязательное через применение санкций в случае его нарушения. В Едином торговом кодексе США закреплено легальное определение договора как правового обязательства, вытекает из соглашения сторон.

13. Свобода договора, её пределы и значение для развития гражданского оборота в России.

Один из основных принципов гражданского права, закрепленный Конституцией РФ (ст.8) и определенный Гражданским Кодексом РФ (ст.1 и гл.27) является принцип свободы договора.

«Свобода договора» - новый принцип российского частного права. В ранее действовавшем законодательстве России существовали лишь отдельные элементы свободы договора, но в целом, законодательство обеспечивало существовавшие командно – административные методы в хозяйственном обороте, приоритетность государственного плана перед гражданским договором. Существовавшая плановая система предопределяла как стороны хозяйственных отношений, так и существенные условия заключаемых договоров. Как следствие, в законодательстве, регулирующем договорные отношения, превалировали императивные нормы, препятствующие свободному формированию условий договоров. Кроме того, для отдельных видов договоров обязательно было применение типовых форм, например, для договоров строительного подряда, поставки и др. Типовые положения носили обязательный характер и не позволяли вносить изменения по усмотрению сторон. Плановая организация хозяйственной деятельности практически полностью исключала возможность использования организациями своего права – отказаться от заключения договора

Отметим основные черты принципа свободы договора, законодательно выраженные в современном гражданском законодательстве.

Общие положения о договоре регулируются ст.420 - 453 ГК РФ. В соответствии с законодательством, договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (ст.420 ГК РФ). «Основное назначение договора сводится к регулированию в рамках закона поведения людей путем указания на пределы их возможного и должного поведения, а равно последствия нарушения соответствующих требований».[1]

Представляется, что основные характеристики, раскрывающие принцип свободы договора заключаются в следующем:

Стороны гражданского оборота вправе самостоятельно решать следует им заключать договор (и вступать в договорные отношения) или нет. Стороны могут вести преддоговорные переговоры без ограничения во времени и всеми правомерными способами. Любая из сторон вправе решать продолжать или нет переговоры.

Право юридических и физических лиц самостоятельно выбирать контрагента по договору.

Законодательное закрепление равенства участников гражданских правоотношений.

Свобода в выборе вида договора, а также возможность заключения договора как предусмотренного, так и не предусмотренного законом или иными правовыми актами. Стороны вправе заключать смешанный договор, т.е. договор, в котором содержаться элементы различных договоров. В соответствии с ГК РФ к таким договорам применяются нормы, регулирующие соответствующие виды договоров, если иное не предусмотрено самим договором.

Регулирование договорных правоотношений, в основном, диспозитивными нормами.

Свобода в выборе формы договора. По соглашению сторон договор может быть заключен в любой форме, если иное не предусмотрено законом.

Принцип свободы договора неразрывно связан с принципом свободного перемещения объектов, предметов заключенных договоров, что закреплено статьей 8 Конституции РФ. Также соответствующая законодательная норма воспроизведена и ГК РФ (ст. 1):

«Товары, услуги и финансовые средства свободно перемещаются на всей территории Российской Федерации.

Ограничения … могут вводиться в соответствии с федеральным законом, если это необходимо для обеспечения безопасности, защиты жизни и здоровья людей, охраны природы и культурных ценностей».