Исторические предпосылки возникновения и развития рейдерства

 

История рейдерства насчитывает не одно столетие, хотя сам термин введен в деловой оборот на рубеже XIX-XX вв. Рейдерство появилось на свет вместе с акциями, когда возникла возможность поглощения компании помимо воли ее владельца. Один из самых известных исторических примеров - попытка захвата французской Ост-Индийской компании известным авантюристом бароном Жаном де Батцом. В дни Великой французской революции по его инициативе был подготовлен доклад о необходимости ликвидации Ост-Индийской компании. Авторы доклада рассчитывали на массовую продажу акций, чтобы скупить их по заниженной цене*(23).

Рейдерство как криминальный способ захвата предприятия и бизнеса появилось в 1920-1930 гг. в США, в период, когда шло оформление американской организованной преступности. Рейдерство уже тогда стало наиболее эффективной формой организованной преступности*(24).

Историческое развитие недружественных поглощений корпораций в США начинает свой отсчет от знаменитого американского предпринимателя Джона Дэйвисона Рокфеллера.

Начало его деятельности пришлось на Гражданскую войну в США. Начальный капитал Рокфеллер создал благодаря военным заказам, продавая нефть для нужд федеральной армии. В 1867 г. совместно с Генри Флеглером он открыл фирму, чуть позже названную Standart Oil Company, уставный капитал которой составлял $1 млн. и которой было суждено стать первой в мире рейдерской компанией.

Рокфеллер сосредоточил свои усилия не на поиске и добыче нефтяных месторождений, а на переработке и транспортировке нефтепродуктов, добившись монополии на этот вид деятельности уже к 1877 г. С целью получения контроля над перевозкой нефти во всех Соединенных Штатах через подставных лиц Рокфеллер скупил контрольные пакеты акций железнодорожных компаний и создал Union Tanker Car Company. Долгое время никто в США не догадывался, что он контролирует эту компанию, и тем самым Standart Oil минимизирует свои транспортные издержки.

Предоставив льготные условия своим конкурентам, Рокфеллер дал возможность развивать им свой бизнес, наращивать объем добычи и переработки нефти. "В один прекрасный день Union Tanker Car в одностороннем порядке разрывала контракты с этими компаниями. С мертвым грузом переработанного сырья, отсутствием притока вырученных денежных средств и невыплаченными кредитами на развитие производства эти компании в скором времени становились банкротами, и Рокфеллер скупал их задешево. Такими путями была создана крупнейшая нефтяная империя"*(25).

В конце 1890-х гг. государство решило самостоятельно принять участие в нефтяном бизнесе. Рокфеллеру удалось пережить Закон о торговле между штатами 1887 г. (он отменял транспортные льготы Standart Oil), антитрестовский Закон Шермана 1890 г. - после принудительного разделения Рокфеллер создал другую компанию Standart Oil New Jersey, в которой сосредоточил контрольные пакеты акций всех своих фирм.

Однако в 1904 г. по личному указанию президента Теодора Рузвельта было начато официальное расследование деятельности Standart Oil Сompany, и в 1911 г. Верховный Суд США принял решение о прекращении ее деятельности.

Однако Рокфеллер стал только богаче, поскольку акции его компании были выкуплены государством по рыночной цене, а также сохранил пакеты акций (пусть и не контрольные) во всех своих предприятиях.

Ныне существующая компания Exxon Mobil - не что иное, как исторический правопреемник Standart Oil, продолжает дело своего создателя и расширяет свою сферу влияния за счет рейдерских поглощений, но уже не в США, а за их пределами, в том числе в России*(26).

На западе рейдерство получило большее распространение к середине XX в. В среде финансистов и инвесторов появились люди, которые начали скупать контрольные пакеты акций различных компаний. Подобные скупки часто сопровождались конфликтами между акционерами. Рейдеры, получив контроль над компанией, реорганизовывали ее, часто разбив на более мелкие компании, и продавали с прибылью. Классическим рейдером был герой Ричарда Гира в фильме "Красотка", который зарабатывал миллиарды долларов, скупая акции и продавая по частям имущественные комплексы предприятий.

В 80-е гг. сделки в области слияний и поглощений приобретают массовый характер. Рейдерство начинает формироваться как самостоятельная деятельность. Один из этапов американского бизнеса связан с самым известным корпоративным налетчиком Майклом Милкеном из инвестиционной компании Drexel Burnham Lamber и описан в нашумевшей книге Кони Брук "Бал хищников". Он участвовал в приобретении многих компаний и финансировал крупнейших корпоративных налетчиков*(27).

В России масштабный криминальный передел собственности связывается с началом перестройки, правда, тогда такой передел еще не называли рейдерством, в силу того что такого слова просто не знали. С позиций сегодняшней действительности те события иначе как масштабным рейдерством назвать нельзя. Аналогичную точку зрения высказывает судья Арбитражного суда г. Москвы П.А. Марков: "Несколько лет назад термин слияния и поглощения не был известен не только российскому гражданину, но и профессиональному юристу. Однако это не говорит о том, что в нашей стране не протекали процессы, которые обозначаются данным термином. Первым таким явлением стала приватизация, которая позволила чиновникам оптом скупать за бесценок акции бывших государственных предприятий, преобразованных в акционерные общества; формировать контрольные пакеты акций в руках новых руководителей акционерных обществ"*(28).

В Таблице 1 сделана попытка проследить развитие советского и российского хозяйственного механизма с точки зрения повышения самостоятельности низовых звеньев, а также прорастания и укрепления рыночных институтов, формирования рыночной среды в период с середины 1970-х гг. по настоящее время, т.е. выделения основных самостоятельных субъектов экономических взаимоотношений, которые в будущем превратятся в цель рейдерских атак.

Как показано в Таблице 1, уровень и размеры основных экономических агентов постепенно снижаются от экономики государства и экономики регионов к экономике отраслей, подотраслей, крупных предприятий и к экономике малых предприятий и физических лиц.

К середине 1990-х гг., как считает Г. Клейнер, российские предприятия утратили черты основного звена экономики. Однако на смену предприятиям пришли не фирмы, как можно было ожидать, а физические лица - руководители предприятий и их подразделений - со своим "тоталитарным стилем внутрифирменного управления".

 

Таблица 1. Эволюция хозяйственного механизма СССР и России

 

┌────────────────────┬────────────────────────┬─────────────────────────┐

│ Периоды │ Ключевые события │ Основные экономические │

│ │ │ агенты │

├────────────────────┼────────────────────────┼─────────────────────────┤

│Начало 1940-х -│Реформа управления│Государство │

│конец 1950-х гг. -│1940-1941 гг. │ │

│"экономика │ │ │

│государства" │ │ │

├────────────────────┼────────────────────────┼─────────────────────────┤

│Конец 1950-х -│Хозяйственная реформа│Экономические районы,│

│середина 1960-х гг.│1957 г. │совнархозы │

│- "экономика│ │ │

│регионов" │ │ │

├────────────────────┼────────────────────────┼─────────────────────────┤

│Середина 1960-х -│Экономическая реформа│Отраслевые министерства │

│середина 1970-х гг.│1965 г. │ │

│- "экономика│ │ │

│отраслей" │ │ │

├────────────────────┼────────────────────────┼─────────────────────────┤

│Середина 1970-х -│Реформа управления│Главные управления│

│середина 1980-х гг.│промышленностью 1973 г.│министерств, всесоюзные│

│- "экономика│Генеральные схемы│промышленные объединения │

│подотраслей" │управления │ │

│ │промышленностью │ │

├────────────────────┼────────────────────────┼─────────────────────────┤

│Середина 1980-х гг.│Перестройка 1985 г. │Крупные предприятия,│

│- 1992 г. -│ │объединения │

│"экономика крупных│ │ │

│предприятий" │ │ │

├────────────────────┼────────────────────────┼─────────────────────────┤

│1992-1993 гг. - │Приватизация 1991 г. │Предприятия; малые│

│"экономика малых│ │предприятия, выделившиеся│

│предприятий" │ │из крупных │

├────────────────────┼────────────────────────┼─────────────────────────┤

│1993-1995 гг. - │Чековая, послечековая│Руководители предприятий,│

│"экономика │приватизация, ГКО │их подразделений,│

│физических лиц" │ │физические лица │

└────────────────────┴────────────────────────┴─────────────────────────┘

 

Раздел и передел государственной собственности самой большой в мире страны был неоднороден и сильно зависел от того, кто персонально в данный момент руководил этим процессом и кто "ходил" в советниках. Но все же, основываясь на анализе соответствующей литературы*(29), можно выделить несколько основных этапов "передела собственности" в постсоветской России.

1988-1991 гг. Фактическая узкоклановая приватизация всей финансовой системы страны до промышленной приватизации, определившая последующий ход распределения собственности и приход к власти в экономике страны финансовой олигархии. Появление кооперативного движения, совместных предприятий.

1992-1993 гг. Ваучерная приватизация. Массовое акционирование промышленных предприятий в форме публичных компаний при полном отсутствии фондового рынка. Разграбление директоратом назначенных к приватизации государственных арендных предприятий. Стремление организованной преступности взять под контроль промышленность.

1993-1995 гг. Борьба за контроль над финансовыми потоками предприятий ("приватизация" менеджмента, бандитский рэкет, силовой захват предприятий при помощи ЧОПов).

1995-1997 гг. Смена директората. Невыплата заработной платы для принуждения персонала к продаже акций, директорские трасты. Начало борьбы за корпоративный контроль ("размывание" уставного капитала, параллельные собрания акционеров, дублирующие органы управления), втягивание правоохранительных органов в корпоративные конфликты. Залоговые аукционы, лишившие бюджет доходов, ГКО, борьба за регистратора и т.д.

1998-2002 гг. Массовая скупка промышленниками у банков пакетов акций предприятий, которые им достались после приватизации. Массовое разорение банков. Закон о банкротстве, который отстранял собственника от участия в процессе. Главное лицо этапа - "собственный" арбитражный управляющий. Перехват кредиторской задолженности. Ангажирование арбитражного суда и судебных приставов. Расцвет PR-технологий, информационных войн в обеспечении деятельности рейдерских захватов собственности. Формирование олигархических финансово-промышленных групп. Дублирование регистраторов.

2002-2003 гг. Изменение законодательства о банкротстве. Снижение в четыре раза количества банкротств.

2003 г. - н.в. В России окончательно сложилось современное российское рейдерство как бизнес тех граждан и структур, которые специализируются исключительно на захвате предприятий и дальнейшей перепродаже его новым владельцам. Они обросли собственным капиталом, административным ресурсом и прочими неотъемлемыми атрибутами самостоятельного бизнеса. "Сегодня рейдерское предприятие - это целая консалтинговая группа, - говорит П. Федотов, член совета межрегиональной общественной организации "Корпоративное развитие и защита", - обязательно с собственным достаточно крупным административным ресурсом в законодательной или исполнительной власти, значительно реже - в различных силовых структурах. Девяносто процентов таких рейдерских предприятий сосредоточено в Москве. Бизнес этот очень выгодный, с минимальной рентабельностью от каждого "проекта" от 200 до 500%"*(30).

В рамках нашего исследования представляет особый интерес более подробное рассмотрение этапа приватизации с точки зрения манипулятивных технологий, используемых в ходе передела собственности, возможности отождествления таких действий с рейдерством.

Приватизация в России носила беспрецедентный характер не только по своим масштабам, но и по технологии, где в полной мере были задействованы механизмы манипуляции. Манипуляции осуществлялись на нескольких уровнях: на уровне бытового сознания, экономическом, внутриполитическом и международном.

На бытовом уровне скрывались истинные цели приватизации*(31). Летом 1992 г. Президент Б.Н. Ельцин познакомил страну с идеей ваучерной приватизации: "Нам нужны миллионы собственников, а не горстка миллионеров. В этой новой экономике у каждого будут равные возможности, остальное зависит от нас... Каждый гражданин России, каждая семья получит свободу выбора. Приватизационный ваучер - это для каждого из нас билет в мир свободной экономики"*(32). К сожалению, никто не объяснил населению роль ваучера в механизме приватизации, это было известно только непосредственным ее организаторам и лицам из их окружения, которые и воспользовались этими знаниями в своих корыстных интересах.

Население было введено в заблуждение относительно реальной стоимости приватизационного чека. Если А. Чубайс (возглавлявший в то время Госкомимущества России) обещал, что стоимость каждого ваучера будет эквивалентна цене двух новых автомобилей "Волга", то еще до начала масштабной приватизации (к концу 1992 г.) за 10 тыс. руб. (номинальную стоимость) ваучера можно было купить только две бутылки дешевой водки. Стоимость ваучеров была обесценена введением свободных цен и галопирующей инфляцией. При том, что каждый ваучер можно было купить на улице за 7 долл., выходило, что гигантские промышленные и природные ресурсы страны оценивались примерно в 5 млрд. долл.*(33)

На экономическом уровне распространялась дезинформация относительно доходов от приватизации, которые должны были пополнить государственный бюджет и создать финансовую базу для эффективного проведения реформ. В служебной записке В.В. Полеванова на имя В.С. Черномырдина указывалось, что 500 крупных предприятий стоимостью не менее 200 млрд. проданы на чековых аукционах за 7,2 млрд. долл.*(34) В.В. Полеванов, в момент направления документа возглавлявший Госкомимущество России, пытался привлечь внимание Председателя Правительства РФ к тому, что предприятия необходимо приватизировать с учетом инфляции, по реальной стоимости, а не по ценам 1991 г. Его попытка осталась без внимания, если не считать того, что он был отстранен от должности. Интересы приватизаторов расходились с интересами государства и населения. Таких приватизаторов можно отождествить с современными рейдерами.

Стоимость 324 заводов составила в среднем менее 4 млн. долл. ЗИЛ (стоимость основных фондов - не менее 1 млрд. долл.) был продан за 4 млн. долл., "Уралмаш" - за 3,72 млн. Челябинский металлургический завод - за 3,7 млн., Челябинский тракторный завод - за 2,2 млн. долл. Для сравнения: средняя хлебопекарня в Европе стоит 2 млн.. долл., средний колбасный завод в Швейцарии - 3,3 млн., цех по разделке леса и выпуску вагонки в этой же стране - 4,5 млн. долл.*(35) Шесть промышленных гигантов России были проданы на ваучерных аукционах в 20 раз дешевле их рыночной стоимости: "Газпром", РАО "ЕЭС России", "Лукойл", "Ростелеком", "Юганскнефтегаз" и "Сургутнефтегаз". "Газпром" был продан за 250 млн. долл., при том что только одни газовые ресурсы стоили 700 млн. (а были еще оборудование, инфраструктура, нематериальные активы и т.д.). Незадолго до приватизации Останкинский мясокомбинат приобрел новое импортное оборудование на сумму 35 млн. долл., а на аукционе комбинат и все его активы были оценены в 3 млн. долл.

За бесценок продавались высокорентабельные стратегически важные предприятия, что, конечно, не отвечало общественным интересам. Это объяснялось необходимостью срочного пополнения бюджета даже в ущерб долгосрочным интересам государства. Между тем затраты на осуществление первого (ваучерного) этапа приватизации: создание и финансирование деятельности специальных учебных центров, формирование инфраструктуры фондового рынка, изготовление приватизационных чеков и т.д. - были значительно выше, чем доходы от распродажи государственного имущества*(36).

На политическом уровне манипуляции имели отношение к тезису, что приватизация направлена на повышение эффективности деятельности предприятий. В действительности производство целенаправленно разрушалось, предприятия умышленно подводились к банкротству. Этому способствовали исключительно жесткие критерии банкротства, разработанные в ведомствах А. Чубайса и П. Мостового. По мнению американских специалистов, применение этих критериев в США позволило бы признать 80% предприятий банкротами. Банкротами в России признавались даже успешно работающие предприятия, выполняющие государственный заказ, с которыми государство не рассчиталось за произведенную продукцию (!). На основе этих критериев банкротами становились наиболее развитые, наукоемкие и технологичные современные производства. После чего они переходили в собственность новым владельцам, которых можно назвать рейдерами расцвета приватизации. Комиссия, проверявшая деятельность Госкомимущества в 1996 г., в своем заключении отметила: "Анализ показывает, что целенаправленно разрушаются отрасли оборонной промышленности. Подведение под банкротство серьезно поощрялось. За распродажу имущества обанкротившихся предприятий Госкомимущества А. Чубайса получало 4%, а Федеральное управление по делам о несостоятельности П. Мостового - 20% выручки"*(37). Остается добавить, что приватизацию в России А. Чубайсу помогали осуществлять два кадровых разведчика ЦРУ: А. Шлейфер и Д. Хэй*(38).

Слой новых собственников формировался главным образом из вчерашних воротил теневой экономики, крупных государственных чиновников и хозяйственников, использовавших власть и положение для обретения собственности, удачливых спекулянтов, уголовно-мафиозных элементов, представителей иностранных компаний. По оценкам экспертов, около 30% общего стартового капитала в частном секторе экономики имеет криминальную природу, пропуская вперед только капитал, нажитый в торгово-посреднических операциях (51%). Около 20% капитала составляет доля, полученная от приватизации с использованием должностного положения*(39).

Так, при ревизии финансово-хозяйственной деятельности АО "Западно-Сибирский металлургический комбинат" было установлено, что продукция комбината отпускалась коммерческим фирмам ниже себестоимости на 30%, а последние продавали ее в страны Юго-Восточной Азии. Полученную прибыль, исчисляющуюся миллионами долларов, переводили на счета фирм, расположенных за рубежом. Производители же этой продукции на протяжении 1996 г. получали только 10% заработной платы. В результате такой политики комбинат был доведен до банкротства*(40). Аналогичное положение дел складывалось и на других крупных предприятиях России, которые после процедуры банкротства переходили в собственность рейдеров расцвета приватизации.

Показательным является опыт приватизации Горьковского автомобильного завода. В середине 1994 г. государственная комиссия, занимавшаяся специальным инспектированием обстоятельств приватизации этого крупнейшего автомобильного предприятия, обнаружила свидетельства, подтверждающие покупку ГАЗом через 15 различных подставных фирм на чековом аукционе своих же акций. Цифры говорят сами за себя: администрация предприятия, получив от государства около 100 млрд. неденоминированных рублей на различные цели, в том числе инвестиционные, в форме отсрочек платежей автозавода в бюджет, выделила 46,5 млрд. неденоминированных рублей на приобретение ваучеров через различные фирмы. Стало известно, что ГАЗ незаконно заключал с этими посредниками договоры о содействии на фондовом рынке, которые, по сути, являлись договорами комиссии. Через эти структуры руководство сумело скупить от 80 до 90% всех выставленных на продажу акций*(41).

В мае 1997 г. УЭП УВД Челябинской области в ходе проведения оперативно-розыскных мероприятий по расследованию убийства генерального директора Борисовского завода монтажных заготовок были выявлены факты хищений неучтенной готовой продукции на сумму 1,4 млрд. неденоминированных рублей, на которые было приобретено 2769 голосующих акций с номинальной стоимостью 1000 неденоминированных рублей каждая*(42). В Самаре была выявлена преступная группа, которая под покровительством депутата Государственной Думы В.Г. Давыдова занималась "отмыванием" и хищением денежных средств с приватизированных предприятий. В.Г. Давыдов в сговоре с председателем совета директоров, генеральным директором и главным бухгалтером АООТ "Горизонт" за счет стократного уменьшения уставного капитала с 682 млн. неденоминированных рублей до 6,9 млн. приобрели контрольный пакет акций*(43).

Таким образом, значительная часть населения оказалась отстраненной от непосредственного участия в процессе приватизации и лишена законных прав на получение максимальной выгоды для себя и своих семей от ее результатов.

Приватизация по-российски служила легальным прикрытием для крупных мошеннических операций с государственной собственностью. Так, многие суда рыболовного флота России приватизировались за символическую плату - за 1 долл. США. Мотивировалось это тем, что необходимо обновлять флот, строить новые суда, для чего нужны кредиты в зарубежных банках. Эти кредиты можно получить под залог эксплуатирующихся судов, но только в том случае, если они оформлены как частная собственность (под залог государственной собственности, по утверждению организаторов аферы, кредиты не дают). Поэтому, предлагали они, следует провести символическую приватизацию рыболовецких судов, под залог которых получить кредиты и развивать отечественный рыболовный флот. В действительности символическими оказались благие обещания. Приватизированные за 1 долл. США суда стали ходить под либерийским флагом.

Наиболее громкая афера связана с крупнейшими рефрижераторными компаниями: "Востоктрансфлот", "Югтрансфлот", "Калининградрефтрансфлот", "Севрыбхолодфлот", - которые в период 19911995 гг. передали большинство своих судов в пул, управляемый американской фирмой Транс Оушен Экспресс. Фирма была учреждена двумя эмигрантами из России (один из которых проходил по уголовному делу В. Иванькова ("Япончика")). 79 судов "Рыбкомфлота", построенных под гарантии государства, затем перешли с помощью мошеннических манипуляций в собственность коммерческих структур практически безвозмездно. В результате Россия утратила значительную часть рыболовного флота*(44). Такие действия - мошеннические манипуляции - очень похожи на те, которые сегодня эффективно используются рейдерами.

Наряду с легальными формами присвоения собственности - получением руководителями акционерных обществ (АО) крупных пакетов акций своих предприятий - были широко распространены нелегальные: безвозмездная передача государственного имущества на баланс негосударственных структур; скупка приватизационных чеков на средства, выделявшиеся государством на развитие производства; покупка за бесценок принадлежащей государству недвижимости; открытие на государственных предприятиях нескольких расчетных счетов, позволяющих скрывать прибыль, и др.*(45) Итогом этого стало формирование нового типа собственника - криминализированного. Произошла трансформация добросовестного управленца в недобросовестного собственника, который, приобретя опыт незаконных операций, стал внедрять его в последующую профессиональную деятельность (главным образом рейдерскую, по дальнейшему криминальному присвоению прав на владение и управление предприятиями и организациями). Предполагается, что реальный собственник должен заботиться о своем предприятии, чтобы выдержать конкуренцию. Но это при нормальном капитализме. В российских же условиях большая часть собственности, прежде всего крупной, получена не за счет производительной деятельности предпринимателя, а в результате раздачи или покупки по заниженным ценам прежней государственной собственности*(46). Полукриминальный или криминальный характер приобретения собственности осознается ее владельцами, которые не верят, что эта собственность не будет истребована обратно. Отсюда и нерыночное поведение собственников, которые нередко предпочитали обескровливать свои предприятия. Поэтому большая часть приватизированных крупных предприятий - основа советской и пока еще российской индустрии - работала менее эффективно.

Организованная преступность осуществляла активные действия по криминальному присвоению прав на владение и управление предприятиями и организациями. Так, в Новосибирской области действовали два преступных сообщества, объединявших 94 организованные преступные группировки общей численностью тысяча человек, которые активно вмешивались в финансово-хозяйственную деятельность предприятий всех форм собственности. Под их контролем находились АО "Новосибирский металлургический завод", КБ "Николаевский", "Мосбизнесбанк", "Гарантбанк", "Сибирский территориальный банк". Через подконтрольные структуры осуществлялось "отмывание" денег, полученных преступным путем*(47).

Характерно, что само осуществление реформ носило манипулятивный характер - в том смысле, что политическое руководство России управлялось извне. Это признают члены Правительства 90-х гг. Так, Е.Г. Ясин (занимавший должность Министра экономики) пишет: "В российских реформах МВФ и МБРР сыграли определенную положительную роль - они передали ценный профессиональный опыт, они поддержали и обеспечили движение страны по либеральному вектору. Не будь их давления на слабое российское правительство, их поддержки, их кнута и пряника, либералов очень скоро бы выбросили за борт"*(48). При этом Западом, разумеется, было дано много обещаний, например, исключить продвижение НАТО на Восток, которые потом не выполнялись.

На международном уровне манипулирование внедряло в сознание мировой общественности тезис о том, что Россия идет по пути цивилизованной приватизации, соответствующей общепринятым международным стандартам. В действительности, как показано в аналитическом отчете Счетной палаты РФ об итогах приватизации в России за период 1993-2003 гг., эти стандарты нарушались как в законодательстве, так и в практике приватизации. В результате государство понесло не только колоссальные экономические потери, но и допустило иностранных собственников в ту сферу, которая имеет отношение к обороноспособности страны.

По мнению Счетной палаты России, необходимым элементом развития отношений собственности может стать Федеральный закон "О процедурах национализации и мунипализации", т.е. закон о правовых основах, принципах возмездного отчуждения государством имущества частных собственников. При этом целесообразно установить, что национализация (мунипализация) может осуществляться в целях обеспечения обороноспособности и экономической безопасности государства*(49).

Таким образом, первый захват собственности (термин "рейдерство" тогда еще не употреблялся) был осуществлен в первой половине 90-х гг. в результате работы приватизационного механизма. В.Ф. Щербаков пишет: "В ходе приватизации крупные пакеты ваучеров в короткие сроки консолидировались в руках "избранных". В результате образовалась элита крупнейших собственников при оттеснении от собственности основной массы граждан"*(50). "Избранных" можно отнести к первому слою рейдеров, которые сейчас твердо стоят на ногах, занимают государственные посты, пользуются авторитетом в бизнесе, оказывают серьезное влияние на экономику страны.

В Таблице 2 приведены сведения по данным журнала "Forbes" за 2008 г. о 10 богатейших бизнесменах России.

Следует отметить, что такое общественно опасное явление, как рейдерство, не прекратило свое существование по окончании приватизации, когда, как кому-то могло показаться, "все поделили", а наоборот, продолжает эволюционировать, совершенствуются технологии рейдерских захватов. Нельзя не согласиться с А.В. Пронниковым, который указывает на то, что "многочисленные рейдерские акции потрясают экономику России, в результате чего происходит очередной криминальный передел собственности"*(51).

Таким образом, можно констатировать, что в последние годы начался очередной всероссийский криминальный передел собственности, при этом действия современных рейдеров сложно доказуемы ввиду несовершенства корпоративного права, отсутствия концепции уголовно-правовой охраны корпоративных отношений. Ситуация осложняется масштабной коррупцией в органах власти, которые активно помогают рейдерам в реализации их преступного замысла. По оценкам отдельных исследователей*(52), так называемую вторую волну криминального передела собственности вызвал ряд макроэкономических факторов, таких как уровень мировых цен на нефть, значительные доходы от экспорта.

 

Таблица 2. Десять богатейших людей России 2008 г. по данным Forbes

 

┌────┬──────────┬────────────────────────┬───────────────┬─────────────────┐

│N п/│ Ф.И. │ Состояние (млрд. $) │ Отрасль │ Компания │

│ п │ ├────────┬───────┬───────┤ │ │

│ │ │2008 г. │2006 г.│2002 г.│ │ │

├────┼──────────┼────────┼───────┼───────┼───────────────┼─────────────────┤

│ 1 │Дерипаска │ 28,6 │ 13,3 │ 5,5 │Цветная │"Базовый элемент"│

│ │Олег │ │ │ │металлургия, │ │

│ │ │ │ │ │строительство │ │

├────┼──────────┼────────┼───────┼───────┼───────────────┼─────────────────┤

│ 2 │Мордашов │ 24,5 │ 11,2 │ 4,8 │Черная │Северсталь │

│ │Алексей │ │ │ │металлургия │ │

├────┼──────────┼────────┼───────┼───────┼───────────────┼─────────────────┤

│ 3 │Абрамович │ 24,3 │ 18,7 │? │Инвестиции │"Сибнефть" │

│ │Роман │ │ │ │ │ │

├────┼──────────┼────────┼───────┼───────┼───────────────┼─────────────────┤

│ 4 │Лисин │ 23,9 │ 14,3 │ 7,0 │Черная │Новолипецкий │

│ │Владимир │ │ │ │металлургия │металлургический │

│ │ │ │ │ │ │комбинат │

├────┼──────────┼────────┼───────┼───────┼───────────────┼─────────────────┤

│ 5 │Прохоров │ 22,6 │ 13,5 │ 4,4 │Цветная │Росбанк, │

│ │Михаил │ │ │ │металлургия │Норильский никель│

├────┼──────────┼────────┼───────┼───────┼───────────────┼─────────────────┤

│ 6 │Потанин │ 22,4 │ 13,5 │ 4,4 │Цветная │Росбанк, │

│ │Владимир │ │ │ │металлургия │Норильский никель│

├────┼──────────┼────────┼───────┼───────┼───────────────┼─────────────────┤

│ 7 │Фридман │ 20,5 │ 12,6 │ 7,0 │Нефть, финансы,│"Альфа-групп" │

│ │Михаил │ │ │ │связь │ │

├────┼──────────┼────────┼───────┼───────┼───────────────┼─────────────────┤

│ 8 │Керимов │ 18,4 │ 14,4 │? │Инвестиции │"Нафта Москва" │

│ │Сулейман │ │ │ │ │ │

├────┼──────────┼────────┼───────┼───────┼───────────────┼─────────────────┤

│ 9 │Алекперов │ 14,3 │ 12,4 │ 4,3 │Нефть │ЛУКОЙЛ │

│ │Вагит │ │ │ │ │ │

├────┼──────────┼────────┼───────┼───────┼───────────────┼─────────────────┤

│ 10 │Хан Герман│ 13,7 │? │ 2,1 │Нефть, финансы,│"Альфа-Групп", │

│ │ │ │ │ │связь │СИДАНКО │

└────┴──────────┴────────┴───────┴───────┴───────────────┴─────────────────┘

 

Понятие рейдерства

 

Начиная с 90-х гг. прошлого столетия Россия встала на курс развития рыночной экономики, основанной на признании равенства участников, неприкосновенности собственности, свободы договора, недопустимости произвольного вмешательства кого-либо в частные дела, необходимости беспрепятственного осуществления гражданских прав, обеспечения восстановления нарушенных прав, их судебной защиты.

Однако в российском законодательстве до сих пор отсутствует законодательное определение таких понятий, как "слияние" и "поглощение".

В связи с этим прежде чем переходить непосредственно к исследованию проблемы рейдерства, целесообразно рассмотреть основные категории правового явления "дружественное поглощение".

В настоящее время в условиях развития рыночных отношений к целям поглощения можно отнести расширение сферы деятельности организации-поглотителя, диверсификацию бизнеса, борьбу с конкурентами и т.п. Кроме того, многие компании, в основном крупные, рассматривают поглощения как средство улучшения материально-производственной сферы, повышения прибыльности, устойчивости, создания положительного имиджа, повышения капитализации компании и ее инвестиционной привлекательности*(53).

Таким образом, поглощения способствуют созданию стратегического преимущества за счет присоединения, приобретения новых возможностей развития предприятий*(54).

Законодателем определен ряд способов, присущих слиянию и поглощению, в том числе реорганизация юридических лиц путем слияния нескольких организаций в одну новую, присоединения юридического лица к другому, или преобразования, т.е. смены организационно-правовой формы юридического лица; создание на базе юридического лица дочернего или зависимого хозяйственного общества; объединение юридических лиц в форме ассоциации или союза; либо иные формы слияния, включая заключение договоров между субъектами-предпринимателями.

По мнению судьи Арбитражного суда г. Москвы П.А. Маркова, в настоящее время наиболее распространенными способами слияния и поглощения являются "покупка отдельных активов компании (производственные мощности, специальное оборудование, база клиентов и др.) и покупка акций. При этом сделка покупки акций может быть проведена двумя способами: покупка акций непосредственно у акционеров приобретаемой компании; покупка акций через вновь созданную российскую или иностранную компанию для проведения сделки"*(55).

Присоединение одной компании к другой - еще один из способов реорганизации. В результате присоединения присоединяющаяся компания ликвидируется, к правопреемнику переходят активы, имущество, права и обязательства ликвидируемой организации. При этом правопреемник рассчитывается не только по прежним обязательствам, но и по обязательствам присоединенной компании.

В соответствии с действующим законодательством присоединяющееся общество считается реорганизованным с момента внесения в Единый государственный реестр юридических лиц (ЕГРЮЛ) записи о прекращении деятельности присоединенной организации.

Согласно п. 2 ст. 58 ГК РФ при присоединении юридического лица к другому юридическому лицу к последнему переходят права и обязанности присоединенного юридического лица в соответствии с передаточным актом.

Присоединением общества признается прекращение одного или нескольких обществ с передачей всех их прав и обязанностей другому обществу. Общее собрание участников каждого общества, участвующего в реорганизации в форме присоединения, принимает решение о такой реорганизации, об утверждении договора о присоединении, а общее собрание участников присоединяемого общества также принимает решение об утверждении передаточного акта.

В соответствии с п. 1 и 2 ст. 59 ГК РФ передаточный акт и разделительный баланс должны содержать положения о правопреемстве по всем обязательствам реорганизованного юридического лица в отношении всех его кредиторов и должников; передаточный акт и разделительный баланс утверждаются учредителями (участниками) юридического лица или органом, принявшим решение о реорганизации юридических лиц, и представляются вместе с учредительными документами для государственной регистрации вновь возникших юридических лиц или внесения изменений в учредительные документы существующих юридических лиц.

Совместное общее собрание участников обществ, участвующих в присоединении, вносит в учредительные документы общества, к которому осуществляется присоединение, изменения, связанные с составом участников общества, определением размеров их долей, иные изменения, предусмотренные договором о присоединении, а также при необходимости решает другие вопросы, в том числе об избрании органов общества, к которому осуществляется присоединение. Сроки и порядок проведения такого общего собрания определяются договором о присоединении.

Договоры о слиянии и присоединении представляют собой договоры, направленные на отчуждение имущественных комплексов, а также прекращение и возникновение юридических лиц*(56).

Таким образом, реорганизация юридического лица - это сложный юридический процесс, включающий такие юридические факты, как решение органов юридических лиц о реорганизации, административный акт о регистрации вновь создаваемого юридического лица, составление документов по определению объемов правопреемства и передаче имущества, совершение гражданско-правовых сделок (при необходимости), а также иные юридические факты.

В отличие от процедуры реорганизации, совершение сделки путем покупки активов или приобретения контрольного пакета акций является более быстрым и эффективным способом оформления сделки и получения контроля не только над материальными активами, но и над всем действующим производством компании*(57).

Особое внимание следует уделить институту реорганизационных сделок, направленных на возникновение и прекращение существования юридических лиц вне процедуры удовлетворения требований кредиторов, но с привлечением института универсального правопреемства. Указанные сделки представляют собой самостоятельный способ возникновения и прекращения существования обществ, отличный от иных процедур создания и ликвидации юридических лиц.

В результате поглощения одно лицо получает возможность контролировать действия компании либо приобретает ее активы. Если приобретению активов по духу наиболее соответствует реорганизация в форме присоединения, то под процедурой, по завершении которой у лица появляется возможность контролировать акционерное общество, следует понимать приобретение акций общества в достаточных для осуществления управленческого контроля пропорциях.

Поглощение - это такое объединение активов, когда фирма или ее часть полностью входит в состав поглощающей компании, перестает существовать как самостоятельное предприятие. В результате поглощения одна компания получает контроль над другой через покупку активов, приобретение контрольного пакета акций или участие в банкротстве предприятия с последующим приобретением его активов. Поглощение может быть желательно для компании, которая вследствие неудачного управления терпит крах в достижении намеченных объемов продаж, прибыли и уровня рентабельности, ощущает проблемы с ликвидностью и дефицит инвестиционных возможностей.

В случаях, установленных законом, добровольная реорганизация общества с ограниченной ответственностью в форме слияния и присоединения может быть осуществлена лишь с согласия уполномоченных государственных органов.

Например, в соответствии со ст. 27 Федерального закона от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции"*(58) с предварительного согласия антимонопольного органа осуществляются следующие действия:

- слияние коммерческих организаций (за исключением финансовых организаций), если суммарная стоимость их активов (активов их групп лиц) по бухгалтерским балансам по состоянию на последнюю отчетную дату, предшествующую дате представления ходатайства (далее также - последний баланс; в случае представления в антимонопольный орган уведомления последним балансом считается бухгалтерский баланс по состоянию на последнюю отчетную дату, предшествующую дате представления уведомления), превышает 3 млрд. руб. или суммарная выручка таких организаций (их групп лиц) от реализации товаров за календарный год, предшествующий году слияния, превышает 6 млрд. руб. либо если одна из таких организаций включена в реестр;

- присоединение коммерческой организации (за исключением финансовой организации) к иной коммерческой организации (за исключением финансовой организации), если суммарная стоимость их активов (активов их групп лиц) по последним балансам превышает 3 млрд. руб. или суммарная выручка таких организаций (их групп лиц) от реализации товаров за календарный год, предшествующий году присоединения, превышает 6 млрд. руб. либо если одна из таких организаций включена в реестр;

- слияние финансовых организаций или присоединение финансовой организации к другой финансовой организации, если суммарная стоимость их активов по последним балансам превышает величину, установленную Правительством РФ (при слиянии или присоединении кредитных организаций такая величина устанавливается Правительством РФ по согласованию с Центральным банком РФ).

Существует несколько видов поглощения одной компании другой. Так, возможно объединение компаний, производящих один и тот же товар или оказывающих одни и те же услуги и работы. Такое слияние организаций, как правило, преследует своей целью повышение конкурентоспособности на рынке, при этом обеспечивается рост масштабов производства.

Другой вид поглощения заключается в том, что несколько однопрофильных фирм, выполняющих самостоятельные стадии производства, объединяются для формировании цепочки технологически взаимосвязанных производств.

Процесс поглощения включает в себя несколько этапов*(59).

Потенциальный приобретатель ("поглотитель") осуществляет поиск организации, которая готова к продаже части или всего бизнеса. Этот процесс состоит из следующих этапов:

- поиск баз данных и специализированных сайтов, посвященных купле-продаже бизнеса;

- пассивный поиск - размещение объявления о покупке;

- активный поиск - обращение к потенциальным компаниям-целям (это может быть предложение о покупке предприятия или о сотрудничестве. Например, можно пригласить фирму выполнить субподрядные работы или поучаствовать в совместном проекте. Активный поиск наиболее предпочтителен. Он позволяет получить о компании-цели максимально полную и правдивую информацию);

- после обработки полученных данных круг потенциальных объектов поглощения сужается до трех-четырех;

- завершает подготовку оценка стоимости компании-цели, а также экономической выгоды сделки и возможных рисков.

Так как в данном случае речь идет о "дружественном" поглощении (т.е. с добровольного согласия продавца), то большую часть информации покупатель может получить непосредственно у продавца организации.

Информация об акционерных обществах размещается в СМИ. Организациями публикуются ежеквартальные отчеты, в том числе сведения о финансово-экономическом состоянии предприятия, его хозяйственной деятельности, а также сведения об основных видах продукции (услуг, работ), рынков сбыта, сведения об основных фондах. Кроме того, информация, содержащаяся в государственных реестрах, является открытой и общедоступной.

Сведения об имуществе организации потенциальный покупатель может получить, обратившись в регистрирующие органы, которые обязаны в пятидневный срок предоставить сведения, содержащиеся в Едином государственном реестре прав на недвижимое имущество и сделок с ним, о любом объекте недвижимости лицу, предъявившему удостоверение личности и заявление в письменной форме. В представленных сведениях должны содержаться описание объекта недвижимости, зарегистрированные права на него, а также ограничения (обременения) прав, сведения о существующих правопритязаниях и заявленных в судебном порядке правах требования в отношении данного объекта недвижимости*(60).

Кроме того, налоговые органы предоставляют информацию о конкретном юридическом лице, содержащуюся в ЕГРЮЛ.

После того как информация собрана и обработана, покупателю необходимо определиться со стратегией поглощения, обсудить ее с руководством приобретаемой организации. Определившись со способом поглощения, а также придя к единой цене сделки с менеджментом поглощаемой компании, начинается окончательное оформление сделки, завершающееся интегрированием приобретенной компании в структуру компании-покупателя.

Таковы этапы поглощения по общему правилу. Однако существует ряд особенностей для различных категорий поглощаемых организаций.

Например, при поглощении акционерного общества практически все исследователи проблемы слияний и поглощений выделяют четыре стадии*(61):

- приобретение более 30% голосующих акций открытого общества в результате добровольного предложения об их приобретении (ст. 84.1, 84.3-84.6 Федерального закона от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах"*(62) (далее - Закон об акционерных обществах));

- приобретение акций открытого общества, а также иных ценных бумаг, конвертируемых в акции, в результате обязательного предложения об их приобретении (ст. 84.2-84.6 Закона об акционерных обществах);

- выкуп лицом, которое приобрело более 95% голосующих акций открытого общества, остальных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, у владельцев этих ценных бумаг по их требованию (ст. 84.7 Закона об акционерных обществах);

- выкуп лицом, которое приобрело более 95% голосующих акций открытого общества, по его требованию остальных акций и эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в акции, у их владельцев (ст. 84.8 Закона об акционерных обществах).

С учетом изложенного можно сделать вывод: "дружественное" поглощение следует рассматривать как приоритетную форму реорганизации хозяйствующих субъектов, так как оно направлено на расширение сферы деятельности организации-поглотителя, улучшение ее материально-производственной сферы, повышение прибыльности, а также на ее устойчивость в условиях конкуренции. Несомненно, указанные последствия в условиях рыночных отношений способствуют приобретению новых возможностей развития предприятий, что повышает инвестиционную привлекательность российской экономики в целом.

Однако законодателю следует уделить особое внимание исследуемому институту, так как любой пробел в законодательстве может интерпретироваться недобросовестными лицами в целях, противоречащих нормальному товарообороту, например, в целях так называемого "недружественного поглощения", что приводит к лишению собственника возможности управлять, владеть и распоряжаться имуществом: недвижимостью, акциями и активами предприятия. Ситуация усугубляется отсутствием внятной государственной политики в сфере защиты прав собственности, правовым нигилизмом значительной части наших граждан, которые породили у многих иллюзию вседозволенности, стремление решать вопросы перераспределения тех или иных активов в свою пользу простыми способами, без соблюдения юридических процедур, зачастую сложных и громоздких, тем более что экономически такие способы перераспределения собственности оказываются гораздо более выгодными, чем, скажем, выкуп доли в бизнесе.

Таким образом, в современной цивилистической литературе*(63) под поглощением понимается два вида реорганизации юр. лиц. Первый способ - прекращение деятельности сразу нескольких юр. лиц путем их слияния в одно (поглощение третьим лицом, которое образует самостоятельное юр. лицо). Второй способ реорганизации юр. лиц - присоединение одного к другому, что называется поглощением вторым лицом, сохраняющим свой юридический статус. При этом причины таких реорганизаций юр. лиц могут быть как добровольными, т.е. основанными на решении их акционеров (участников) либо их органа, уполномоченного на то учредительными документами ("дружественное" поглощение), так и не добровольными ("недружественное" или "враждебное" поглощение).

В нашей работе основное внимание уделяется именно не рыночным, законным процессам слияний и поглощений, а криминальному присвоению прав на владение и управление предприятиями и организациями, получившие наименование "рейдерство", или "недружественное" поглощение.

Распространение неправомерных захватов ("враждебных" ("недружественных") поглощений, недобросовестных перехватов корпоративного контроля, рейдерства) стало заметной тенденцией последнего десятилетия в экономике Российской Федерации. При этом, по мнению ведущего криминолога страны М.П. Клейменова, угроза рейдерства в ряду угроз экономической безопасности выходит на первый план*(64). Неслучайно рейдерство называют экономическим бандитизмом*(65) или экономическим терроризмом*(66).

Следует констатировать, что в современной российской экономике существует институциональный дефицит. О нем свидетельствует именно распространенное в России явление рейдерства, опасное тем, что оно замещает институциональный, т.е. правовой, порядок. Это явление паразитирует на нормальном сегменте институциональной рыночной экономики - рынке слияний и поглощений (рынке М&А: mergers & acquisitions). Рейдерство - подмена рынка М&А в частности и рынка вообще, поскольку это именно захват, насилие, а не рыночное соглашение, пусть даже и вынужденное для одной из сторон М&А.

В России недружественное поглощение (рейдерство) чаще всего представляет собой установление контроля над компанией с применением противозаконных методов и средств, часто сопровождающихся завладением акциями компании против воли их настоящих собственников*(67).

Самый крупный рейдерский рынок возник в Москве и Санкт-Петербурге, а в последние годы он стал интенсивно развиваться в регионах, особенно в нефтяных областях и в регионах с плодородными землями. Хотя российские масштабы рейдерских захватов до сих пор точно не подсчитаны, практически любой предприниматель в Российской Федерации живет под страхом рейдерского захвата*(68). Целью захвата могут быть как мелкие, так и градообразующие предприятия, как стратегические и социально значимые, так и те, ценность которых сводится к рыночной стоимости земельного участка, на котором они расположены.

В последние годы также активизируются процессы банкротства предприятий, в том числе оборонно-промышленного комплекса и иных стратегических объектов. По мнению председателя Арбитражного суда г. Москвы О.М. Свириденко, тенденция последних лет заключается еще и в том, что "заказное банкротство стратегических и других крупных предприятий "ушло" в регионы"*(69).

Нередко инициаторами банкротств выступают не только коммерческие структуры, в том числе зарубежные, но и федеральные ведомства и организации, государственные предприятия топливно-энергетического комплекса. Решая свои узкие задачи в ущерб интересам общества и государства, они создают угрозу безопасности страны. Так, в процессе финансового оздоровления "НИИ радиоприборостроения" 80% его имущественного комплекса ушло за бесценок, утрачено уникальное оборудование, созданное не одним поколением ученых. А это - ведущее предприятие в сфере противоракетной обороны*(70). И это далеко не единичный случай. Например, выступая в Государственной Думе в декабре 2008 г., Генеральный прокурор РФ Ю. Чайка отметил, что "...в Санкт-Петербурге преступное организованное сообщество хотело захватить 45 предприятий, причем не каких-то бутиков, а предприятий государственной важности"*(71).

Если в середине 90-х гг. незаконное завладение собственностью, как правило, осуществлялось лицами, ею управляющими (путем доведения предприятия до банкротства с целью его приватизации в свою пользу)*(72), то позднее все чаще стали совершаться захваты чужой частной собственности, что получило наименование рейдерства.

Этимология понятия рейдерства имеет отношение к пиратству - морскому разбою. Термин "рейдерство" восходит к английскому the raid - "набег", "внезапное нападение", причем идентичное значение и даже написание этого слова можно встретить в языках всех морских держав - испанском, немецком, французском. Слово "рейдер" в переводе с английского означает "налетчик". Рейдерами в средние века называли самостоятельно действующие корабли, которые, в отличие от пиратов, служили правительству и нападали только на корабли и поселения, принадлежащие враждебной стране. "Цель рейдерства, - пишет И. Можейко, - та же, что и корсара. Но если пират обогащается сам, а корсар делится добычей с владельцем судна и правительством, то рейдер состоит у правительства на службе и в распределении прибылей участвовать не должен. И еще одно различие: корсары и пираты редко топят судно, предварительно не обобрав его. Это противоречит духу их ремесла. Рейдер может просто уничтожать суда противника, не очищая его трюмы. Рейдерство свойственно в основном новому времени, когда стало ясно, что убыток противника - всегда прибыль"*(73). Согласно словарю иностранных слов, "рейдер - военный корабль, выполняющий самостоятельные боевые действия на морских и океанских путях сообщений, главным образом в целях уничтожения неприятельской морской торговли"*(74).

Такое понимание рейдерства указывает на его связь с банкротством, и в этом смысле рейдерство предполагает захват и последующее разорение предприятия с целью получения сверхприбыли, о чем свидетельствует рентабельность данного явления, доходящая до 1000%*(75).

Депутат Государственной Думы И. Ждакаев справедливо отмечал, что олигархический капитал, захватывая предприятия, нередко разрушает их, лишая л