Субъекты отношений по независимой гарантии

1) гарант:

· банки и иные кредитные организации;

· другие коммерческие организации.

Принципал (должник);

Бенефициар (кредитор).

Гарант — это лицо, которое выдало письменный документ, содержащий обязательство выплатить денежную сумму в случае представления бенефициаром письменного требования об оплате, составленного в соответствии с условиями банковской гарантии.

Принципал — лицо, являющееся должником по обязательству, исполнение которого обеспечивается банковской гарантией, выданной гарантом по его просьбе.

Бенефициар — лицо, в пользу которого как кредитора принципала выдается банковская гарантия.

Принципалами и бенефициарами могут быть как юридические, так и физические лица.

Основанием выдачи независимой гарантии является просьба принципала (ст. 368 ГК), которая может определяться соглашением гаранта и принципала о порядке и условиях выдачи банковской гарантии. Однако закон не требует заключения письменного соглашения между принципалом и гарантом, а его отсутствие не влечет недействительности гарантийного обязательства гаранта перед бенефициаром. Однако если просьба принципала о выдаче гарантии и условия ее удовлетворения оформлены соглашением гаранта и принципала, то именно оно становится основанием, определяющим порядок выдачи гарантии, взаиморасчеты гаранта и принципала по выплате вознаграждения гаранту, право регресса гаранта к принципалу, его объем и порядок осуществления. При этом следует иметь в виду, что право гаранта потребовать от принципала в порядке регресса возмещения сумм, уплаченных бенефициару по банковской гарантии, определяется именно соглашением гаранта с принципалом (п. 1 ст. 379 ГК) и не носит безусловного характера. Это связано с необходимостью предотвращения возможных злоупотреблений со стороны гаранта.

Содержание и виды независимой гарантии

Содержание гарантии составляют условия:

· о максимальной денежной сумме, подлежащей выплате гарантом;

· сроке, на который выдана гарантия, или ином юридическом факте, при наступлении которого прекращается гарантийное обязательство;

· правилах осуществления платежа;

· перечне обстоятельств, при наступлении которых возможно сокращение суммы гарантийных выплат;

· возможности или невозможности передачи бенефициаром права требования третьему лицу.

Объем и детали перечисленных условий, входящих в содержание банковской гарантии, должны соответствовать требованиям, содержащимся в соглашении между гарантом и принципалом о выдаче гарантии. Однако в тексте банковской гарантии всегда должны быть указаны:

· наименование гаранта;

· сумма, на которую выдана гарантия;

· срок, на который она выдана.

Объем обязательства гаранта по независимой гарантии согласно ст. 377 ГК ограничивается уплатой суммы, на которую выдана гарантия. Порядок и способы исчисления суммы гарантийного обязательства могут быть различными и включать условия о начислении процентов на основную сумму. Однако ответственность гаранта перед бенефициаром за невыполнение или ненадлежащее выполнение обязательств по гарантии не ограничивается суммой, на которую выдана гарантия, если в гарантии не предусмотрено иное (п. 2 ст. 377 ГК). Иначе говоря, если в гарантии не предусмотрено иное, за неисполнение или ненадлежащее исполнение своих обязательств перед бенефициаром гарант несет ответственность на общих основаниях. Нарушения гаранта могут выражаться в различных формах — задержка, необоснованный отказ в выплате денежных сумм по гарантии и пр. Поскольку обязательства по гарантии носят денежный характер, при просрочке выплаты суммы гарантийного обязательства на гаранта может быть возложена ответственность, предусмотренная ст. 395 ГК (ответственность за неисполнение денежного обязательства).

Виды независимых гарантий:

1) в зависимости от характера обязательств:

· тендерные гарантии;

· гарантии исполнения;

· гарантии возврата платежа.

2) в зависимости от того, имеет ли гарант право отозвать выданную гарантию:

· отзывные;

· безотзывные.

По общему правилу надлежащим образом выданная независимая гарантия не может быть отозвана или изменена гарантом, если в ней не предусмотрено иное (ст. 371 ГК).

3) в зависимости от права бенефициара передавать другому лицу свои требования к гаранту:

· передаваемые;

· непередаваемые.

По общему правилу право требования к гаранту, принадлежащее бенефициару по банковской гарантии, не может быть передано другому лицу, если в гарантии не предусмотрено иное (ст. 372 ГК). Передача права требования по банковской гарантии подчиняется нормам об уступке права требования (цессии).

66. Понятие и основания прекращения обязательств.

Прекращение обязательства означает прекращение составляющих его содержание прав и обязанностей сторон. Для прекращения обязательства необходимо наступление определенных правопрекращающих юридических фактов – оснований прекращения обязательств. Перечень оснований дан в п. 1 ст. 367 ГК.

Существует ряд классификаций оснований прекращения обязательства. Например, одни основания являются односторонними (зачет) или двусторонними (отступное) сделками, другие основания (совпадение в одном лице должника и кредитора) таковыми не являются.

Однако, наиболее распространенным является деление оснований на:

основания, наступающие по воле сторон (надлежащее исполнение, отступное, зачет, новация, прощение долга);

основания, прекращающие обязательство независимо от воли сторон (совпадение должника и кредитора в одном лице, невозможность исполнения обязательства, издание акта государственного органа, смерть гражданина, ликвидация юридического лица).

Прекращение обязательства по требованию одной из сторон допускается только в случаях, предусмотренных законодательством (п. 2 ст. 367).

Под прекращением обязательства по требованию одной из сторон понимается прежде всего односторонний отказ от исполнения обязательства (ст. ст. 273, 401 и 404 ГК).

Перечень, данный в п. 1 ст. 367 ГК, не является закрытым. Законодательством или договором могут быть предусмотрены иные основания прекращения обязательств. Например, при разделении и выделении кредитор реорганизуемого юридического лица вправе потребовать досрочного прекращения обязательства, должником по которому является это юридическое лицо (п. 2 ст. 48). Ряд оснований предусмотрен для прекращения поручительства и гарантии (ст. 336 ГК). При уменьшении объявленного уставного капитала акционерного общества кредиторы акционерного общества вправе потребовать досрочного прекращения или исполнения соответствующих обязательств и возмещения им убытков (ст. 15 Закона об акционерных обществах).

§ 2. Отдельные способы прекращения обязательств

Исполнение обязательства(ст. 368 ГК). Прекращает обязательство только надлежащее исполнение (ст. 272). При ненадлежащем обязательство не прекращается, напротив, возникают дополнительные обязанности (по уплате неустойки, возмещению убытков и т. п.).

Задержка исполнения должником по вине кредитора, во-первых, освобождает должника от ответственности за просрочку исполнения, а во-вторых, влечет за собой просрочку кредитора (ст. 366 ГК).

Отступное(ст. 369 ГК). Отступное является новым основанием прекращения обязательства, которого не было раньше в Гражданском кодексе (отступное широко применялось в дореволюционной России). Смысл отступного заключается в том, что производится исполнение путем передачи взамен предмета обязательства другого имущества или денег. Может быть также предложено выполнение работ или оказание услуг.

По аналогии закона, так же, как в новации (ст. 372), нельзя признать допустимым применение отступного в отношении обязательств по возмещению вреда, причиненного жизни или здоровью, и по уплате алиментов.

Уплата денежной суммы, установленной в качестве отступного, освобождает должника от исполнения обязательства в натуре (ст. 354).

Разнообразны варианты практического применения отступного в предпринимательской деятельности. Например, договор займа обеспечен залогом имущества. При неисполнении обязательства кредитор хотел бы обратить взыскание на предмет залога, но для этого ему необходимо обращаться в суд или выставить имущество на торги, и только после реализации имущества удовлетворить из стоимости имущества свои требования. Между тем, кредитор согласен удовлетвориться самим заложенным имуществом, должник против этого не возражает. Теперь кредитор и должник могут за-ключить соглашение об отступном: должник вместо денег передает кредитору имущество, обязательство прекращается.

Прекращение обязательства зачетом(ст. 370 ГК). При зачете встречные однородные требования прекращаются в случае равенства их по размеру. Если же сумма одного требования превышает сумму другого, меньшее обязательство погашается полностью, а большее — в части (например, если один гражданин должен другому 5000 тенге, а потом продал ему костюм за 4000 тенге, он вправе зачесть эту сумму в счет долга, тогда заемное обязательство сохранится в отношении 1000 тенге).

Для зачета необходимо соблюдение трех условий:

предъявляемые к зачету требования должны быть встречными, т. е. два лица должны быть по отношению друг к другу по двум обязательствам одновременно должниками и кредиторами (в вышеприведенном примере первый гражданин является должником по заемному обязательству и одновременно кредитором в части уплаты денег в обязательстве купли-продажи костюма);

требования должны быть однородными. На практике зачет производится обычно в отношении требований по денежным платежам. Если же встает вопрос о зачете вещей, это должно быть одноименные родовые вещи одинакового качества (мука на муку, яблоки на яблоки и т. п.);

по обоим требованиям срок исполнения должен наступить (например, кончился 2-месячный срок, на который давались взаймы деньги), либо он вовсе не был установлен (просто дал деньги взаймы, не определяя срок возврата)‚ либо определяется моментом востребования (деньги в долг даются с условием вернуть по первому требованию).

В последнем случае правила о разумном сроке и 7-дневном сроке исполнения (ст. 271 ГК) не применяются, так как исполнение фактически не производится.

Для зачета согласия другой стороны не требуется, заявление одной стороны рассматриваются как односторонняя сделка (ст. 148). Однако, другая сторона вправе оспорить в судебном порядке как действительность предъявленного к зачету требования, так и наличие условий, необходимых, согласно ст. 370, для осуществления зачета.

В то же время зачет встречных требований может быть произведен и по соглашению сторон, а также при разрешении споров в суде при предъявлении встречного иска.

Хотя в ст. 370 говорится о зачете “встречного однородного требования” (т. е. одного требования), это не исключает возможности предъявить к зачету и несколько однородных требований, отвечающих условиям этой статьи ГК.

Следует отметить, что получивший на практике “взаимозачет долгов предприятий” не имеет ничего общего с гражданско-правовым способом прекращения обязательств. Взаимозачет производится административными распоряжениями, порой между целыми отраслями предприятий, на самом деле это просто списание и погашение долгов. Это антирыночный механизм, так как при такой системе выигрывают слабые и неработающие организации, а сильнейшие и эффективно работающие (без долгов) оказываются в проигрыше.

В п. 2 ст. 370 ГК перечисляются случаи, когда не допускается зачет требований:

1) если по заявлению одной из сторон к требованию подлежит применение срока исковой давности и этот срок истек;

2) о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью;

3) о взыскании алиментов;

4) о пожизненном содержании;

5) в иных случаях, предусмотренных законодательством или договором.

В п. 2 ст. 370 ГК перечислены основные случаи, когда зачет требований не допускается.

Недопустимость зачета требования, по которому истек срок исковой давности, применяется при наличии заявления одной из сторон. Поэтому при отсутствии заявления зачет может быть произведен. Следует учитывать также, что по требованиям граждан суд в исключительных случаях вправе восстановить пропущенный срок давности (ст. 185).

Остальные случаи, перечисленные в статье, касаются в основном денежного содержания гражданина, где зачет действительно недопустим.

Совпадение должника и кредитора в одном лице(ст. 371 ГК).Совпадение должника и кредитора возникает, например, когда акционерное общество выкупает у акционера его акции с целью их погашения и уменьшения уставного капитала; должник выкупает у кредитора долговой документ (вексель), арендатор приобретает у арендодателя арендованное имущество и т. п.

В отношениях между гражданами обязательство прекращается совпадением должника и кредитора в одном лице при переходе имущества по наследству от должника кредитору, и наоборот.

В отношениях между юридическими лицами прекращение обязательства по указанной причине может иметь место при реорганизации юридических лиц путем слияния их или присоединения одного к другому (см. ст. 45).

Если обстоятельства, вызвавшие совпадение должника и кредитора в одном лице, в дальнейшем отпали, ранее существовавшее обязательство восстанавливается только в отношениях между гражданами (например, должник наследует имущество кредитора, объявленного умершим, а тот фактически жив).

При разделении же ранее слившихся юридических лиц прежнее обязательство не восстанавливается, судьба прежних обязательств определяется заново по составленному разделительному балансу.

Новация(ст. 372 ГК). Новация есть соглашение о замене одного обязательства другим между теми же лицами (например, обязательство по уплате денег по договору купли-продажи может быть путем новации заменено заемным обязательством между теми же лицами). В этом случае уже действуют нормы о новом обязательстве (договоре займа).

Поскольку прежнее обязательство прекращается, то вместе с ним прекращаются и все дополнительные (залог, поручительство и др.), хотя сторонам, конечно, не возбраняется предусмотреть их в новом обязательстве. Срок исковой давности по новому обязательству начинает течь со дня заключения договора новации. Новое обязательство может заменить только действительное, т. е. фактически действующее. Если прежнее обязательство будет признано недействительным, таковым же признается и новое.

Соглашение не может прекратить обязательство, если оно будет противоречить цели и сущности обязательства (обязательство о возмещении вреда, причиненного жизни или здоровью, по уплате алиментов и т. п.).

Следует отметить определенную общность новации и отступного. В то же время между ними есть различия, заключающиеся прежде всего в том, что единственной целью отступного является прекращение обязательства и всех дальнейших отношений между сторонами. Целью новации является главным образом не прекращение обязательства, а создание нового.

Новацию необходимо отличать и от изменения отдельных условий обязательства (о сроке и месте исполнения, о порядке платежа и т. п.). В этих случаях обязательство не прекращается, а изменяется.

К дополнительным обязательствам, которые прекращаются вместе с новацией, можно отнести залог, поручительство, другие способы обеспечения исполнения обязательства (ст. 292 ГК), а также право на получение вознаграждения (интереса) по денежному обязательству.

Право на возмещение убытков не подлежит прекращению, так как возмещение убытков нельзя признать дополнительным обязательством, оно имманентно присуще любому обязательству, и новация не может его прекратить.

Прощение долга.В соответствии со ст. 373 ГК, “обязательство прекращается освобождением кредитором должника от лежащих на нем обязанностей, если это не нарушает прав других лиц в отношении имущества кредитора”.

Прощение долга рассматривается как односторонняя сделка (ст. 154), совершаемая кредитором.

Кредитор не вправе простить должнику долг, если это нарушает права третьих лиц, и третьему лицу удастся это доказать.

Иногда прощение долга может нарушить и интересы должника, например, в обязательствах со встречным исполнением. Поэтому должник может или отказаться от прощения долга или потребовать исполнения встречного обязательства. Например, если по договору купли-продажи телевизора продавец освобождает должника от уплаты денег, это не освобождает его от обязанности передать телевизор покупателю. В противном случае будет иметь место односторонний отказ от исполнения обязательства без достаточных оснований.

Прекращение обязательства невозможностью исполнения.В соответствии со ст. 374 ГК, обязательство прекращается невозможностью исполнения, если оно вызвано обстоятельством, за которое должник не отвечает.

Если невозможность исполнения была вызвана обстоятельством, за которое должник отвечает, обязательство не прекращается, а лишь изменяется, так как для виновной стороны обязанность исполнения преобразуется в обязанность возместить причиненные контрагенту убытки, оплатить неустойку и прочее. Речь здесь идет практически об основаниях освобождения должника от ответственности. По общему правилу, таким основанием является отсутствие вины должника в наступлении невозможности исполнения, т. е. должник не отвечает за случайно наступившую невозможность исполнения. Бремя доказывания отсутствия вины в наступлении невозможности исполнения обязательства возлагается на лицо, нарушившее обязательство (п. 1 ст. 359 ГК).

Однако, из этого общего правила есть исключения, связанные с предпринимательским риском. В предпринимательских отношениях невозможность исполнения обязательства, по общему правилу, может иметь место лишь в случае действия обстоятельств, признаваемых непреодолимой силой, поскольку в остальных случаях, в т. ч. когда причиной неисполнения обязательств явились случайные обстоятельства, не зависящие от должника, последний, тем не менее, будет нести ответственность (п. 2 ст. 359).

В денежных обязательствах невозможность исполнения как основание прекращения обязательства исключается.

Невозможность исполнения может быть физической (гибель индивидуально определенной вещи, смерть гражданина и т. п.) и юридической (запрет компетентного государственного органа). Нельзя признать наступление невозможности исполнения в случае экономических затруднений в исполнении обязательства.

В случае невозможности исполнения обязательства договор может быть изменен или расторгнут по заявлению одной стороны (ст. 404).

В ст. 374 ГК закреплена обычная практика о праве каждой из сторон, исполнившей обязательство, требовать исполненное обратно. Исключение сделано для случаев, когда невозможность исполнения должником обязательства наступила вследствие виновных действий кредитора, в этом случае кредитор лишается права требовать возвращения исполненного им по обязательству.

Прекращение обязательства на основании акта государственного органа.В соответствии со ст. 375 ГК, если в результате издания акта государственными органами, включая местные представительные и исполнительные органы (публичного акта), исполнение обязательства становится невозможным полностью или частично, обязательство прекращается полностью или в соответствующей части. Стороны, понесшие в результате этого убытки, вправе требовать их возмещения.

В ст. 375 ГК вводится понятие публичного акта, под которым понимается акт государственного органа, включая местные представительные и исполнительные органы.

Понятие государственного органа определяется в соответствии с Конституцией Республики Казахстан, законодательными актами о Президенте Республики Казахстан, Правительстве Республики Казахстан, Парламенте Республики Казахстан и другими законодательными актами.

Публичный акт должен обладать юридической силой, чтобы сделать невозможным исполнение обязательства (например, запрет отгрузки или поставки в определенных направлениях или в определенные местности, арест имущества и т. п.).

Стороны имеют право на возмещение убытков в соответствии с п. 5 ст. 9 ГК, в котором говорится об убытках, понесенных в результате издания несоответствующего законодательству акта органа государственной власти, иного государственного органа, а также действиями (бездействием) должностных лиц этих органов. То есть убытки, причиненные актами, изданными правомерно, в пределах компетенции государственного органа, не возмещаются.

Возмещение производится Республикой Казахстан или соответственно административно-территориальной единицей в зависимости от того, республиканский или местный орган издал акт (ст. 9).

В случае признания в установленном порядке недействительным публичного акта, на основании которого обязательство прекратилось, обязательство восстанавливается, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа обязательства и исполнение не утратило интерес для кредитора (п. 2 ст. 375).

Прекращение обязательства смертью гражданина.В ст. 376 ГК установлено, что обязательство прекращается смертью должника, если исполнение не может быть произведено без личного участия должника либо обязательство иным образом неразрывно связано с личностью должника. Обязательство прекращается смертью кредитора, если исполнение предназначено лично для кредитора либо обязательство иным образом неразрывно связано с личностью кредитора.

Правила ст. 376 ГК должны применяться также в случае объявления гражданина умершим (ст. 31).

Смертью должника или кредитора прекращаются только обязательства, имеющие личный характер (например, смертью писателя прекращается авторский договор, смертью доверителя или поверенного прекращается договор поручения и т. п.). Из этого правила есть некоторые исключения. Так, в отношениях по договору комиссии в случае смерти комитента комиссионер обязан продолжать исполнение данного ему поручения до тех пор, пока от правопреемника или представителей комитента не поступят надлежащие указания (п. 2 ст. 882 ГК).

В остальных обязательствах, не связанных с личностью должника и кредитора, в результате смерти кого-либо из них прекращение обязательства не происходит, имеет место переход прав и обязанностей по наследству по принципу правопреемства.

Правовые последствия при прекращении обязательства смертью гражданина, если обязательство было частично исполнено, определяются в соответствии с нормами об обязанности возврата неосновательно приобретенного или сбереженного имущества.

Прекращение обязательства ликвидацией юридического лица.В соответствии с п. 1 ст. 377 ГК обязательства прекращаются ликвидацией юридического лица (должника или кредитора), кроме случаев, когда законодательством исполнение обязательства ликвидированного юридического лица возлагается на другое юридическое лицо (по обязательствам, возникающим вследствие причинения вреда жизни и здоровью и др.).

Прекращение юридических лиц производится в форме ликвидации и реорганизации. Обязательство прекращается только при ликвидации юридических лиц. При реорганизации оно не прекращается, а переходит к правопреемникам (ст. 46).

Порядок ликвидации юридического лица и расчетов с кредиторами определяются ст. ст. 50–57 ГК, а также Законом о банкротстве.

Претензии кредиторов, не удовлетворенные за недостатком имущества ликвидируемого юридического лица, а также не заявленные до утверждения ликвидационного баланса, считаются погашенными. Погашенными считаются также требования кредиторов, не признанные ликвидационной комиссией, если кредитор не обращался с иском в суд, и требования, в удовлетворении которых решением суда кредитору отказано (п. 6 ст. 51 ГК).

Прекращение деятельности или реорганизация государственных органов, включая местные представительные и исполнительные органы, не влечет прекращения обязательств, в которых такие органы являлись должниками. Исполнение указанных обязательств возлагается на орган, в распоряжении которого находятся средства бюджета, если иное не предусмотрено решением о прекращении деятельности или реорганизации соответствующих органов (п. 2 ст. 377 ГК).

67. Понятие, виды и классификация договоров в гражданском праве. Принцип свободы договора.

Договор – соглашение двух или нескольких лиц, об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей.

Виды договоров

1) В зависимости от наличия встречного предоставления договоры делятся на возмездные и безвозмездные.

В возмездном договоре одна сторона за исполнение своих обязанностей должна получить плату или иное встречное предоставление (купли-продажи, аренды и т.п.).

В безвозмездном договоре исполнение обязанностей одной стороной не влечет встречного предоставления со стороны ее контрагента (например, договор дарения).

2) В зависимости от того, с какого момента договор считается заключенным, соглашения делятся на консенсуальные и реальные.

Консенсуальный договор считается заключенным с момента достижения сторонами соглашения по всем существенным условиям сделки (договоры подряда, поручения).

Реальный договор как юридический факт возникает с момента, когда стороны в соответствии с достигнутым соглашением (по всем существенным условиям договора) совершили фактическую передачу имущества (договор займа).

3) Также выделяют публичный договор, договор присоединения, договор в пользу третьего лица и предварительный договор.

-Публичный договор представляет собой договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, энергоснабжение и т.п.).

-Договором присоединения (ст. 428 ГК РФ) называется такой договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом (Гражданин, не может сделать вклад на иных условиях, нежели разработанные банком).

-По предварительному договору стороны обязуются заключить в будущем договор о передаче имущества, выполнении работ или оказании услуг (основной договор) на условиях, предусмотренных предварительным договором.

-Договором в пользу третьего лица (ст. 430 ГК РФ) признается договор, в котором стороны установили, что должник обязан произвести исполнение не кредитору, а указанному или не указанному в договоре третьему лицу, имеющему право требовать от должника исполнения обязательства в свою пользу.

Принцип свободы договора. Означает, что стороны сами решают вопрос о необходимости заключения договора. В обязательном порядке, принудительно, он может быть заключен только в случаях, прямо предусмотренных ГК РФ (договор поставки для государственных нужд) либо добровольно принятыми обязательствами (заключение соглашения при наличии предварительного договора). Кроме того, контрагент, содержание (кроме случаев, предусмотренных законом или иными правовыми актами) и вид договора также определяется стороной самостоятельно.

Заключение, изменение и прекращение договора.

Для заключения договора необходимо совершить определенные действия: направить оферту и получить акцепт. Лицо, делающее предложение, называется оферент, лицо, дающее согласие — акцептант.

Офертой признается адресованное одному или нескольким конкретным лицам предложение, которое достаточно определенно и выражает намерение лица, сделавшего предложение, считать себя заключившим договор с адресатом, которым будет принято предложение. Оферта должна содержать существенные условия договора.

Акцептом признается полный и безоговорочный ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии (ст. 438 ГК РФ).

Акцепт может выражаться:

-в устной форме;

-в письменной форме;

-в совершении лицом, получившим оферту, в срок, установленный для акцепта, конклюдентных действий, т.е. действий по выполнению указанных в ней условий договора (отгрузка товара, выполнение работ, уплата денежной суммы и т.п.);

-в молчании, если такая форма акцепта допускается законом, обычаями делового оборота или вытекает из прежних деловых отношений сторон.

Момент заключения договора (ст. 433 ГК РФ).

-По общему правилу, договор следует считать заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта.

-В тех случаях, когда в соответствии с законом для заключения договора необходима также передача имущества, договор считается заключенным с момента передачи соответствующего имущества.

-Если требуется государственная регистрация договора, он считается заключенным с момента регистрации.

-Если стороны договорились заключить договор в определенной форме, даже если законом такая форма не требуется, он считается заключенным с момента надлежащего оформления.

Основания для изменения договора

-По соглашению сторон. Соглашение должно быть составлено в той же форме, что и основной договор.

-В одностороннем порядке. В этом случае для изменения или расторжения договора достаточно заявления стороны о том, что она отказывается от исполнения договора полностью или частично.

- По решению суда.

По этим же основаниям договор может быть расторгнут.

68. Элементы договора. Содержание договора и классификация его условий.

Согласно п. 1 ст. 420 Гражданского кодекса договором признается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей. Условия договоров регулируются как нормами гражданского права, общими для различных договоров, так и нормами об отдельных классах, типах, видах и разновидностях договоров. Поскольку договоры являются видами сделок, к ним применяются также правила о двух– и многосторонних сделках (ст. 153–181 Гражданского кодекса). Кроме того, на обязательства, возникающие из договоров, распространяются рассмотренные ранее общие положения об обязательствах (ст. 307–419 Гражданского кодекса).

Содержание и условия договора. Содержание договора образует совокупность его условий, которые по общему правилу формируются по усмотрению сторон договора (ст. 421 Гражданского кодекса). При этом в науке гражданского права условия любого договора делятся на три основные группы:

1) существенные условия договора - условия, без согласования которых договор считается не заключенным. В соответствии с п. 1 ст. 432 Гражданского кодекса договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. К таким условиям относятся предмет договора, а также условия, которые названы в законе или иных нормативных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (п. 1 ст. 432 Гражданского кодекса). Следует иметь в виду, что ГК применительно ко всем гражданско-правовым договорам не установил в качестве существенных условия о сроке и цене договора. Однако во многих отдельных видах договоров срок и цена выступают в качестве существенных условий договора. Так, в соответствии с п. 1 ст. 555 Гражданского кодекса при отсутствии в договоре согласованного сторонами в письменной форме условия о цене недвижимости договор считается незаключенным;

2) обычные условия договора - условия, типичные для договора данного вида, предусмотренные законодательством и обязательные для участников договора. По общему правилу они определяются диспозитивными нормами, и стороны вправе отступить от них. В отличие от существенных, обычные условия (например, условие о месте совершения договора) могут как включаться, так и не включаться в договор, юридическая сила договора при этом не теряется;

3) случайные условия договора - согласованные сторонами условия, принимаемые в дополнение к обычным условиям и отражающие особенности взаимоотношения сторон и специфические требования к предмету договора, порядку его исполнения, ответственности за неисполнение (например, условие о введении неустойки на случай нарушения договора). Случайные условия расширяют содержание договора, однако для придания им юридической силы их необходимо обязательно включить в договор.

Условия договора подчиняются общим принципам и конкретным нормам ГК и других федеральных законов, а также соглашению самих сторон. В частности, в силу принципа свободы договора (п. 1 ст. 1 и ст. 421 Гражданского кодекса) граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Понуждение к заключению договора по общему правилу не допускается. Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. Они сами определяют условия договора, кроме случаев, когда обязательные условия установлены императивными нормами (п. 1 ст. 422 Гражданского кодекса). Свобода договора проявляется также в праве сторон своим соглашением исключить применение императивной части диспозитивной нормы и установить условие, отличное от предусмотренного в ней.

Поскольку большинство гражданско-правовых договоров являются возмездными, гражданским законодательством закреплена презумпция возмездности любого договора,пока не доказано иное. Безвозмездным признается договор, по которому одна сторона обязуется предоставить что-либо другой стороне без получения от нее платы или иного встречного предоставления, например вещи, работы или услуги.

Одновременно закон определяет правила установления цены договора (ст. 424 Гражданского кодекса). Исполнение договора оплачивается по цене, устанавливаемой соглашением сторон. Однако в предусмотренных законом случаях должны применяться цены (тарифы, расценки, ставки и т. п.), устанавливаемые или регулируемые государством. Отсутствие в договоре цены не означает, что договор не заключен. Если цена в возмездном договоре не предусмотрена и не может быть определена исходя из его условий, исполнение договора должно быть оплачено по цене, которая при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичные товары, работы или услуги.

69. Стадии и способы заключения гражданско-правовых договоров.

Договор считается заключенным при соблюдении двух необходимых условий:

- сторонами должно быть достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора;

- достигнутое сторонами соглашение по своей форме должно соответствовать требованиям, предъявляемым к такого рода договорам (ч. 1 ст. 638 ГК Украины).

Заключение договора, сходя из природы этой гражданско-правовой категории (соглашение сторон), предполагает выражение воли каждой из сторон (волеизъявление) и ее совпадение.

Когда говорят о заключении договора, имеют в виду договор как дву- или многостороннюю сделку, т.е. юридический факт, порождающий гражданско-правовое обязательство.

Традиционным для законодательства и гражданско-правовой доктрины является выделение двух случаев заключения договора: между «присутствующими» и между «отсутствующими». В обеих ситуациях можно выделить и аналогичные стадии заключения договора: предложение (оферта) и ее принятие (акцепт). Соответственно лицо, сделавшее предложение, называется оферентом, а лицо, принявшее предложение, - акцептантом.

Однако в первом случае, когда условия договора вырабатываются в ходе непосредственного контакта сторон результатом которого является подписанный обеими сторонами текст договора, последовательность различных стадий не имеет юридического значения. Поэтому процесс заключения договора между «присутствующими» не требует детального правового оформления.

Во втором случае, когда речь идет о заключении договора между «отсутствующими», имеется в виду не пространственное удаление сторон друг от друга, а, как подчеркивал Г.Ф. Шершеневич, «момент разъединенности по времени изъявления воли. Если стороны поставили себя в невозможность обмениваться волеизъявлениями непосредственно одна после другой, то договор между отсутствующими контрагентами налицо, как бы ни были близки они друг от друга»[452].

Порядок заключения договора состоит в том, что одна из сторон направляет другой стороне свое предложение о заключении договора (оферту), а другая сторона, получив оферту, принимает предложение заключить договор (ч. 1 ст. 641 ГК Украины).

Соответственно можно выделить следующие стадии заключения договора:

1) преддоговорные контакты сторон (переговоры);

2) оферта;

3) рассмотрение оферты;

4) акцепт.

При этом стадии оферты и акцепт оферты являются обязательными для всех случаев заключения договоров. Стадия преддоговорных контактов сторон (переговоров) носит факультативный характер и используется по усмотрению сторон, вступающих в договорные отношения. Что касается стадии рассмотрения оферты ее адресатом, то она имеет правовое значение только в тех случаях, когда законодательство применительно к отдельным видам договоров устанавливает срок и порядок рассмотрения оферты (проект договора).

Под офертой понимается предложение заключить договор (ч. 1 ст. 641 ГК Украины).

Такое предложение должно отвечать следующим обязательным требованиям:

- быть адресованным конкретному лицу (лицам);

- быть достаточно определенным;

- выражать намерение сделавшего его лица заключить договор с адресатом, которым будет принято предложение;

- содержать указание на существенные условия, на которых предлагается заключить договор.

Оферте (направленной и полученной адресатом) присуще еще одно важное свойство – безотзывность. Принцип безотзывности оферты, т.е. невозможности для лица отозвать свое предложение о заключении договора в период с момента получения его адресатом и до истечения установленного срока для ее акцепта, сформулирован в виде презумпции (ч. 3 ст. 641 ГК Украины). Право лица, направившего оферту, отозвать ее (отказаться от предложения) может быть предусмотрено самой офертой. Возможность отказа от сделанного предложения может также вытекать из существа самого предложения или из обстановки, в которой оно было сделано.

По форме оферта может быть самой различной: письмо, телеграмма, факс и т.д. Офертой может быть разработанный стороной проект договора.

Реклама или другие предложения, адресованные неопределенному кругу лиц, являются приглашением делать предложения заключить договор, если иное не указано в рекламе или других предложениях (ч. 2 ст. 641 ГК Украины), но самой офертой не являются, их цель – показать свойства товаров, выгодно отличающие их от аналогичных., не преследует цели сообщить потенциальному контрагенту существенные условия будущего договора.

Публичной офертой признается такое предложение неопределенному кругу лиц, которое включает все существенные условия будущего договора, а главное – в котором явно выражена воля лица, делающего предложение, заключить договор с каждым, кто к нему обратиться.